Основы уголовного процесса. Курс лекций по учебной дисциплине Основы уголовного процесса
 Скачать 1.97 Mb.
|
|
Учебный вопрос № 5. Характеристика отдельных следственных действий: обыск, личный обыск, выемка. Обыск. Нормы, регулирующие производство обыска, предусмотрены: ст. 25 Конституции РФ, ч. 2 ст. 12, ст. 164—170, 182 УПК. Обыск — следственное действие, состоящее в отыскании и изъятии в каком-либо месте или у какого-либо лица предметов и документов, которые могут иметь значение для дела. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов. Закон не связывает проведение обыска с наличием исключительно доказательств. Основаниемдля него может служить совокупность доказательств и фактических данных, почерпнутых из оперативно-розыскных источников. Оперативно-розыскные данные могут дополнять имеющуюся совокупность процессуальных сведений о нахождении в определенном помещении или месте, у какого-либо лица объектов, имеющих значение для дела. Законность и обоснованность обыска оценивается исходя из наличия оснований на момент принятия решения и не должна зависеть от его результатов. Решение о производстве обыска нуждается в процессуальном оформлении. При этом: а) обыск в любом месте, кроме жилища (по общему правилу), производится на основании постановления следователя. Санкционирование данного постановления не предусмотрено; б) обыск в жилище предполагает вынесение следователем постановления о возбуждении перед судом ходатайства о производстве обыска в жилище, а также при наличии оснований — постановления судьи о разрешении производства обыска в жилище. В исключительных случаях, когда производство обыска не терпит отлагательства, следователь производит обыск в жилище на основании своего постановления с обязательным последующим направлением материалов дела в суд для оценки законности и обоснованности произведенного действия (ч. 5 ст. 165 УПК). 173 С учетом правовой позиции Конституционного Суда РФ по судебному решению проводятся обыски во всех случаях, в которых по закону выемка производится по судебному решению. Такое толкование основано на принципиальном сходстве обыска и выемки. Например, если выемка предметов и документов, содержащих государственную тайну, осуществляется на основании судебного решения (п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК), то обыск с целью обнаружения и изъятия таких предметов и документов также осуществляется по решению суда. Законодатель не определяет исчерпывающе круг лиц, у которых производится обыск. Ими могут быть подозреваемый, обвиняемый, иные участники процесса, а также любые другие лица, не имеющие процессуального статуса. При производстве обыска обязательно присутствие не менее двух понятых. При обыске должно быть обеспечено присутствие лица, у которого он производится, либо совершеннолетних членов его семьи. Обыски в помещениях, занимаемых организациями, производятся в присутствии представителей администрации. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск. Учитывая наступательный характер данного действия, закон не требует заблаговременного извещения защитника (адвоката) о предстоящем обыске. Однако требование заинтересованного лица об участии в обыске его защитника (адвоката) не может быть произвольно отклонено. Если обстоятельства позволяют, следователь должен начать следственное действие с участием оперативно прибывшего защитника (адвоката) или допустить его к участию в начавшемся следственном действии. До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск. Предложение о добровольной выдаче объектов, следующее после предъявления заинтересованным лицам постановления об обыске, имеет не только уголовно- процессуальное, но и уголовно-правовое значение. В соответствии с примечаниями к ст. 222 и 228 УК лицо, добровольно сдавшее оружие или наркотические средства, подлежит освобождению от уголовной ответственности. При этом не признается добровольной сдачей выдача указанных объектов при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию. Указание закона о том, что при добровольной выдаче искомых объектов следователь вправе не производить обыск, необходимо понимать, как право не производить поисковых действий, поскольку обыск как таковой произведен, что и должно найти отражение в протоколе. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота. 174 Производство обыска обеспечивается государственным принуждением. Постановление об обыске позволяет беспрепятственно входить в подлежащие обследованию помещения, в том числе принудительно вскрывать как в целом помещение, так и любые хранилища или объекты, находящиеся внутри обыскиваемых помещений. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска. Изъятые при обыске предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц. Самостоятельная норма посвящена порядку изъятия электронных носителей информации (ст. 164.1. УПК). Она распространяется не только на носители, но и на саму информацию. Отдельно урегулированы следующие аспекты: изъятие электронных носителей информации (информации) осуществляется с участием специалиста; по ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя информации, содержащейся на них, информация, содержащаяся на изымаемых носителях, если это не воспрепятствует расследованию, копируется и передается ходатайствующим лицам. Цель такого регулирования — минимизировать побочные отрицательные последствия изъятия электронных носителей информации. Если копирование информации непосредственно в ходе обыска не произведено, указанные лица могут повторно заявить данное ходатайство и получить копию информации по правилам, предусмотренным ч. 21 ст. 82 УПК. При производстве обыска составляется протокол, в котором должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы и ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые объекты должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации. Личный обыск. Нормы, регулирующие производство личного обыска, предусмотрены ст. 93, 164—170, 182, 184 УПК. Личный обыск — это самостоятельное следственное действие, состоящее в обследовании тела человека и находящейся на нем одежды, в целях 175 отыскания орудий преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела. По целям личный обыск следует отличать от сходного с ним по ряду признаков освидетельствования. Он производится в соответствии с теми же правилами, что и обыск помещений. На личный обыск распространяются предусмотренные законом общие условия производства следственных действий: осуществляется по возбужденному уголовному делу и только лицом, принявшим дело к своему производству, или по его поручению. О ходе и результатах личного обыска в соответствии со ст. 166 и 167 УПК составляется протокол в двух экземплярах. Личный обыск как следственное действие нужно отличать от одноименного режимного мероприятия, проводимого в ИВС и СИЗО и направленного на обеспечение внутреннего распорядка в этих учреждениях, а также от личного досмотра, предназначенного для целей производства по делам об административных правонарушениях. Личный обыск производится на основании судебного решения. В исключительных случаях он может быть произведен по постановлению следователя без получения судебного решения (ч. 5 ст. 165 УПК). Личный обыск может быть произведен без соответствующего постановления при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для дела. Личному обыску по общему правилу подлежит лицо, занимающее процессуальное положение подозреваемого или обвиняемого. При обыске в помещении личному обыску могут быть подвергнуты иные лица, в том числе не имеющие процессуального статуса. Право следователя подвергнуть личному обыску любое лицо, находящееся в обыскиваемом помещении, не зависит от того, истребовалось для этого судебное разрешение или нет. Ход и результаты личного обыска в данном случае могут быть отражены как в общем, так и в отдельном протоколе. Личный обыск обеспечивается государственным принуждением, в частности соразмерным, соответствующим принципам уголовного судопроизводства применением физической силы. При личном обыске обследованию подлежит тело человека, его одежда и находящиеся при нем вещи. При обследовании носимых вещей, имеющих замки (карманы, сумки, портфели), допускается их вскрытие. Вне зависимости от характера поисковых действий (обследуются интимные части тела или только одежда, вещи) закон запрещает производство личного обыска лицом противоположного пола. Для соблюдения данного условия следователь, будучи лицом противоположного пола, обязан поручить производство личного обыска иному лицу. Если привлечение лица одного пола 176 с обыскиваемым невозможно, то следователь вправе произвести выемку одежды и носимых вещей и осмотреть их. Личный обыск производится в присутствии понятых. Понятые, а также специалисты должны быть того же пола, что и обыскиваемый. Выемка. Нормы, регулирующие производство выемки, предусмотрены: ст. 25 Конституции РФ, ч. 2 ст. 12, ст. 164—170, 183 УПК. Выемка — следственное действие, состоящее в изъятии определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся. Основаниемпроизводства выемки являются фактические данные, полученные уголовно-процессуальными средствами, а также в результате оперативно-разыскных мероприятий и позволяющие при оценке их в совокупности сделать достоверный вывод о местонахождении искомого объекта. Точность знаний о месте нахождения подлежащего изъятию объекта зависит от его характеристик. При изъятии объемного предмета, легко обнаруживаемого визуально, достаточно иметь представление о помещении (квартира, индивидуальный гараж), в котором он находится. Отсутствие необходимости осуществлять поисковые действия (поскольку признаки искомого объекта и его месторасположение известны предельно точно) является важнейшим свойством выемки, позволяющим отличать ее от обыска. Решение о производстве выемки нуждается в процессуальном оформлении. При этом: а) выемка в любом месте, кроме жилища (по общему правилу), производится на основании постановления следователя; б) выемка в жилище, выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, документов о наличии психического заболевания или прохождении психиатрического лечения, предполагает вынесение следователем постановления о возбуждении перед судом ходатайства о производстве выемки, а также при наличии оснований — постановления судьи о разрешении производства выемки; в) в исключительных случаях, когда производство выемки в жилище не терпит отлагательства, следователь производит ее на основании своего постановления. В постановлении о производстве выемки указываются объекты, подлежащие изъятию, и определенное место их нахождения. Порядок выемки (в том числе и составления протокола) в основном тот же, что и обыска, но с изъятиями, обусловленными спецификой следственного действия. По общему правилу при производстве выемки понятые участвуют по усмотрению следователя. Если понятые не приглашены, то обязательно дополнительное к протоколу фиксирование хода и результатов выемки с помощью технических средств. Исключением являются случаи выемки 177 электронных носителей информации, которая осуществляется с участием специалиста и понятых. Учебный вопрос № 6. Характеристика отдельных следственных действий: проверка показаний на месте, получение образцов для сравнительного исследования. Нормы, регулирующие производство проверки показаний на месте, предусмотрены ст. 164—170, 194 УПК. Проверка показаний на месте — комплексное следственное действие, сочетающее в себе признаки допроса на месте происшествия и связанных с ним событий, осмотра, следственного эксперимента и предъявления для опознания. Ни одно из названных следственных действий самостоятельно не в состоянии обеспечить те цели, которые стоят перед проверкой показаний. В совокупности же (в форме проверки показаний на месте) они проявляют новое качество, не присущее всем им в отдельности. Цель следственного действия — установление новых обстоятельств, осуществляемое путем проверки и уточнения ранее данных показаний. Повторение данных ранее исчерпывающих показаний в другой обстановке с целью их «закрепления» противоречит сущности проверки показаний на месте. Основанием данного следственного действия являются сведения, полученные в ходе допроса, о том, что допрашиваемое лицо действительно участвовало в определенных событиях или наблюдало их, но не располагает информацией, способной детально осветить эти события или указать на определенные объекты, либо если эти события нельзя полно описать без демонстрации имевших место действий и без совершения простейших поисковых операций. Решение о производстве проверки показаний на месте не требует специального оформления. Проверка показаний на месте заключается в том, что ранее допрошенное лицо воспроизводит на месте обстановку и обстоятельства исследуемого события, указывает на предметы, документы, следы, имеющее значение для уголовного дела, демонстрирует определенные действия. Проверка показаний на месте производится отдельно с любым из ранее допрошенных лиц: подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим, свидетелем. Данное следственное действие имеет юридически значимый результат лишь в случае, когда нет сомнений в свободе поведения лица, чьи показания проверяются. Поэтому действия следователя, его диалог с допрашиваемым, занимаемое место при передвижении должны выразительно подчеркивать, что инициатива в выборе направления следования, узнавании объектов, демонстрации действий принадлежит дающему показания. Немаловажное значение имеет порядок передвижения конвоя и понятых. Соответственно должен быть выбран и ракурс видеозаписи или фотосъемки. Фотография или видеозапись должны передавать демонстрацию действий. Доказательственное значение имеют сведения о том, что лицо, чьи показания 178 проверяются, действительно осведомлено о происходивших событиях, знает те частности и детали, которые невозможно предугадать. Особенно ценны сведения о тех обстоятельствах преступления, которые на момент проверки показаний на месте не были известны органам расследования. Проверка показаний начинается с предложения лицу указать место, где его показания будут проверяться. Лицу, показания которого проверяются, после свободного рассказа и демонстрации действий могут быть заданы вопросы. В протоколе детально отражаются демонстрация лицом, чьи показания проверяются, имевших место действий или событий, а также сообщаемые им сведения. Показания записываются от первого лица и по возможности дословно. Кроме того, описываются маршрут следования и соответствующие участки местности или объекты. В протоколе следует записать, что лицо было свободно в своих действиях. Поскольку частью следственного действия является дача показаний, свидетели и потерпевшие, достигшие 16 лет, предупреждаются об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Всем лицам, чьи показания проверяются, разъясняется право не свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников. Участие понятых в проверке показаний на месте обеспечивается по усмотрению следователя. В случае отказа от участия понятых должна вестись полная видеозапись хода следственного действия, поскольку другими техническими средствами сложно передать содержание действий и показаний лица, участвующего в следственном действии. Получение образцов для сравнительного исследования. Нормы, регулирующие производство получения образцов для сравнительного исследования, предусмотрены: ст. 164—170, 202 УПК. Получение образцов для сравнительного исследования — это следственное действие, состоящее в получении следователем (дознавателем) непосредственно от человека биологических объектов или иных продуктов его жизнедеятельности. В случаях, когда биологические образцы (кровь, волосы, слюна и др.), а также объекты, отражающие психофизические особенности письма или профессиональных навыков, образцы голоса получают непосредственно от живого лица, применяется порядок, предусмотренный ст. 202 УПК. В иных случаях, когда доступны так называемые свободные или условно-свободные образцы, для их получения проводятся выемка, осмотр или другие следственные действия. Характерным признаком получения образцов для сравнительного исследования как следственного действия является то, что образцы получаются лично следователем или дознавателем либо им с помощью специалиста. Если же получение образцов для сравнительного исследования от человека является 179 частью, например, судебно-медицинской экспертизы и производится экспертом, оно не может рассматриваться как следственное действие. Образцы, полученные в порядке, предусмотренном ст. 202 УПК, не являются, как иногда считают, вещественными доказательствами. Они появляются не в связи с совершением преступления, а в ходе расследования по этому уголовному делу. О получении образцов для сравнительного исследования выносится постановление. Основанием для этого являются фактические данные, указывающие на наличие в деле биологических объектов, происходящих от человека, или продуктов его жизнедеятельности, требующих идентификации. Образцы получаются исключительно у лиц, имеющих статус одного из субъектов процесса: подозреваемого, обвиняемого, свидетеля, потерпевшего. Однако это правило распространяется только на случаи производства следственного действия в стадии предварительного расследования. В связи с дозволением получать образцы для сравнительного исследования в порядке ст. 202 УПК также на стадии возбуждения уголовного дела, где участники не занимают статуса подозреваемого, обвиняемого, свидетеля или потерпевшего, законодатель предусмотрел, что образцы можно получить у иных физических лиц и представителей юридических лиц. Получение образцов для сравнительного исследования на стадии предварительного расследования обеспечивается возможностью применения принуждения. Степень принуждения должна соизмеряться со статусом лица. К свидетелям и потерпевшим оно применяется в минимальном объеме. Потерпевший должен быть предупрежден об уголовной ответственности за уклонение от предоставления образцов почерка и иных образцов для сравнительного исследования. В любом случае при получении образцов для сравнительного исследования не должны применяться методы, опасные для жизни и здоровья человека или унижающие его честь и достоинство. По аналогии с допросом возможен привод подозреваемого или обвиняемого для получения у них образцов. На стадии возбуждения уголовного дела применение принуждения при получении образцов для сравнительного исследования не допускается. В необходимых случаях получение образцов для сравнительного исследования производится с участием специалиста. Участие понятых в данном следственном действии не обязательно. О получении образцов для сравнительного исследования в соответствии с общими требованиями составляется протокол, в котором отражаются его ход и результаты. Учебный вопрос № 7. Назначение и производство судебной экспертизы. Нормы, регулирующие назначение и производство экспертизы, предусмотрены: п. 49, 60 ст. 5, ст. 57, 70, 80, ч. 4 ст. 146, ст. 164—170, 195— 201, 203—207, 269, 282, 283 УПК; Федеральным законом от 31.05.2001 № 73- 180 ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации». Назначение и производство экспертизы — это следственное действие, состоящее в принятии решения о привлечении к уголовному судопроизводству лица, обладающего специальными знаниями, для производства исследования и формулирования выводов по поставленным вопросам, а также в проведении самого исследования, завершаемого составлением заключения эксперта. Данное определение отражает основное содержание деятельности в связи с производством экспертизы, однако, не передает его полностью. Судебная экспертиза представляет собой комплекс правоотношений, возникающих между государственными органами и другими участниками судопроизводства в связи с производством соответствующего исследования. Основанием для принятия решения о назначении экспертизы являются сведения, следующие как из материалов уголовного дела, так и из результатов оперативно-розыскных мероприятий, указывающие на необходимость в специальных знаниях в области науки, искусства, техники или ремесла. В соответствии с п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2010 № 28 «О судебной экспертизе по уголовным делам» постановка перед экспертом правовых вопросов, связанных с оценкой деяния, разрешение которых относится к исключительной компетенции органа, осуществляющего расследование, прокурора, суда (например, что имело место — убийство или самоубийство) не допускается. В ст. 196 УПК указаны случаи обязательного проведения экспертизы, т.е. имеет место императивное предписание закона, не допускающее усмотрения следователя. Экспертиза обязательно назначается, например, для установления причин смерти, а также характера и степени вреда, причиненного здоровью. Всего в данной статье названо семь случаев, хотя практически их гораздо больше. По сложившемуся обыкновению обязательно проводится целый ряд криминалистических, химических, бухгалтерских и других экспертиз. Хотя, прямо это законом не предусмотрено. Есть определенная доля истины в суждении о том, что коль скоро ст. 196 УПК не требует производства экспертизы по конкретным вопросам, то они могут быть установлены иными источниками доказательств, в том числе справкой специалиста. Экспертиза проводится экспертами, работающими в экспертном учреждении или вне его. Следователь вправе пригласить для производства экспертизы любое сведущее (обладающие специальными знаниями) лицо. Нередко экспертизы проводят сотрудники научно-исследовательских институтов, преподаватели вузов, другие известные специалисты в различных отраслях знаний. Эксперт — это не должность, а процессуальный статус. Экспертиза может быть проведена группой лиц — специалистов в одной или нескольких отраслях знаний (комиссионная и комплексная экспертизы). 181 Порядок назначения и производства экспертизы. Производство экспертизы осуществляется как до возбуждения уголовного дела, так и на стадии предварительного расследования. Признав необходимым производство экспертизы, следователь выносит об этом постановление, а в случаях помещения подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, в медицинскую организацию, оказывающую медицинскую либо психиатрическую помощь в стационарных условиях, возбуждает перед судом соответствующее ходатайство. Следует обратить внимание, что суд дает разрешение не на производство экспертизы, а на помещение лица на стационарное наблюдение. Судебная экспертиза в отношении потерпевших, за исключением случаев, когда они подпадают под действие нормы об обязательном назначении экспертизы (п. 2, 4 и 5 ст. 196), а также в отношении свидетелей производится с их согласия или согласия их законных представителей, оформленного указанными лицами в письменном виде. Содержание постановления следователя определено в ч. 1 ст. 195 УПК. В нем указываются: основания назначения экспертизы; фамилия, имя и отчество эксперта или наименование экспертного учреждения, в котором должна быть произведена судебная экспертиза; вопросы, поставленные перед экспертом; материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта. В соответствии с ч. 3 ст. 195 УПК следователь обязан ознакомить с постановлением о назначении судебной экспертизы подозреваемого, обвиняемого, его защитника, потерпевшего, его представителя и разъяснить им права, предусмотренные ст. 198 УПК, о чем составляет протокол. В частности, указанные лица вправе: знакомиться с постановлением о назначении экспертизы, заявлять отвод эксперту, ходатайствовать о постановке перед экспертом дополнительных вопросов, присутствовать с разрешения следователя при производстве экспертизы, знакомиться с заключением эксперта и др. Свидетель, в отношении которого производилась судебная экспертиза, вправе знакомиться с заключением эксперта. Подозреваемый, обвиняемый и их защитники, а также потерпевший и его представитель должны быть ознакомлены с постановлением о назначении экспертизы до ее производства. В том случае если лицо признано подозреваемым, обвиняемым или потерпевшим после назначения судебной экспертизы, оно должно быть ознакомлено с этим постановлением одновременно с признанием его таковым, о чем составляется соответствующий протокол (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2010 № 28). Возникает вопрос: какова санкция за несоблюдение требования об ознакомлении подозреваемого, обвиняемого, защитников с постановлением о назначении экспертизы? Позиции здесь разные. Одни авторы утверждают, что неознакомление участников судопроизводства с постановлением и неразъяснение их прав влечет признание заключения эксперта недопустимым. 182 Другие не считают указанное нарушение существенным и, как следствие, влекущим аннулирование доказательства. Верховный Суд РФ, принимая решения по конкретным делам, сформулировал следующую позицию. Если после предъявления обвиняемому заключения эксперта он не заявил никаких ходатайств, ставящих произведенное исследование под сомнение с точки зрения полноты или объективности, то заключение сохраняет силу. В противном случае наступает санкция ничтожности. Подход здравый, только нуждается в некотором уточнении. Наверное, значим не сам факт заявления ходатайства (иначе ходатайства будут заявляться автоматически, как самоцель), а наличие оснований для его удовлетворения. Оценке должно подлежать значение экспертного заключения для разрешения вопроса о виновности, а также собранная совокупность доказательств в целом. При назначении и производстве экспертизы на стадии возбуждения уголовного дела правами, предусмотренными для подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля, защитника, пользуются лица, вовлеченные в процесс проведения экспертизы, с учетом их фактического положения и личной заинтересованности в результатах экспертизы. После вынесения следователем постановления о назначении судебной экспертизы порядок его дальнейших действий зависит от того, где производится экспертиза: в экспертном учреждении или вне его. В первом случае постановление и необходимые материалы направляются руководителю экспертного учреждения, который поручает производство экспертизы конкретному эксперту. При этом руководитель экспертного учреждения, за исключением руководителя государственного судебно-экспертного учреждения, разъясняет эксперту его права и ответственность, в том числе за дачу заведомо ложного заключения. Во втором — эти требования закона выполняет сам следователь. В целях обеспечения реализации подозреваемым, обвиняемым, их защитниками, потерпевшим права на отвод эксперта по их ходатайству органы расследования и суд обязаны сообщать фамилию, имя, отчество эксперта, которому руководителем государственного судебно-экспертного учреждения поручено производство экспертизы (п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2010 № 28). Постановление следователя о назначении экспертизы обязательно для исполнения учреждениями, которым оно адресовано. Однако руководитель экспертного учреждения вправе возвратить постановление следователю без исполнения, если в данном учреждении нет эксперта конкретной специальности, либо специальных условий для проведения исследований, указав мотивы, по которым производится возврат. Если следователь намерен произвести экспертизу вне экспертного учреждения, то это делается, как можно понять из смысла закона, по соглашению с конкретным специалистом. Существовавшая ранее 183 ответственность эксперта за неявку без уважительных причин по вызову и уклонение от выполнения своих обязанностей в настоящее время законом не предусмотрена. Более того, эксперт, вправе возвратить без исполнения постановление, если представленных материалов недостаточно для производства судебной экспертизы или он считает, что не обладает достаточными знаниями для ее производства. Производство экспертизы может быть поручено нескольким экспертам одной или различных специальностей (ст. 200, 201 УПК). Обвиняемый, подозреваемый, а равно потерпевший (в случаях, предусмотренных п. 2, 4 и 5 ст. 196 УПК) обязан, подвергнутся исследованию, а при отказе может быть принужден к этому. Вместе с тем нельзя не учитывать, что принуждение не может носить характера насилия или иных действий, унижающих человеческое достоинство, и создавать опасность для жизни и здоровья. За уклонение потерпевшего от производства в отношении его судебной экспертизы в случаях, когда не требуется его согласие, предусмотрена уголовная ответственность. В распоряжение эксперта представляются необходимые материалы, в ряде случаев передается уголовное дело. Самостоятельно получать материалы для исследования эксперт не вправе, он обязан делать это с помощью следователя. Во время экспертизы исследование материалов должно быть произведено непосредственно. Эксперт имеет комплекс прав, цель которых обеспечить ему доступ к материалам расследования и тем самым создать предпосылки для дачи полного заключения (ч. 3 ст. 57 УПК). Эксперт имеет право на так называемую «экспертную инициативу». Если при производстве экспертизы эксперт установит обстоятельства, имеющие значение для дела, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе указать на них в своем заключении. Результатом работы эксперта является его письменное заключение. Заключение эксперта — одно из доказательств (ч. 1 ст. 80 УПК), подлежащее оценке. В силу правила о непредустановленности доказательств (ч. 2 ст. 17 УПК) заключение эксперта не является обязательным для следователя или суда, которые вправе мотивированно отклонить его, а также при необходимости назначить дополнительную или повторную экспертизу. Законом предусмотрен допрос эксперта (ст. 205 УПК). Если заключение эксперта окажется для следователя или суда недостаточно ясным, они вправе допросить эксперта. Допрос эксперта осуществляется в тех случаях, когда нет необходимости в дополнительном исследовании. Давая показания, эксперт разъясняет и конкретизирует свои выводы. Показания эксперта также являются доказательством (ч. 2 ст. 80 УПК). Если же эксперту нужно провести хотя бы минимальные исследования, которые он не проводил ранее, то следователь или суд назначают дополнительную экспертизу. 184 Дополнительная экспертиза поручается тому же или другому эксперту. Дополнительную экспертизу следует отличать от повторной. Повторная экспертиза назначается в тех случаях, когда у следователя имеются сомнения в правильности заключения эксперта. Для обеспечения объективности она поручается другому эксперту (ст. 207 УПК). Заключение эксперта или его сообщение о невозможности дать заключение, а также протокол допроса эксперта предъявляются следователем подозреваемому, обвиняемому, его защитнику, потерпевшему, которым разъясняется при этом право ходатайствовать о назначении дополнительной или повторной судебной экспертизы. Если экспертиза производилась в отношении свидетеля, то ему также предъявляется заключение эксперта (ст. 206 УПК). Закон не установил порядка фиксирования в деле состоявшегося ознакомления участников судопроизводства с указанными доказательствами. По сложившемуся обыкновению ознакомление обвиняемого с заключением эксперта оформляется самостоятельным протоколом. В ранее действовавшем законе содержалось требование об отражении факта ознакомления в протоколе допроса, т.е. обвиняемый и подозреваемый должны были допрашиваться. В настоящее время приемлем любой вариант, кроме случаев ознакомления с материалами защитника, который допросу не подлежит. Прямая санкция за несвоевременное ознакомление обвиняемого и других участников процесса с заключением эксперта не предусмотрена, но нарушение их прав может повлечь косвенные негативные последствия. Из изложенного следует, что назначение и производство экспертизы — это следственное действие, представляющее собой комплекс правоотношений, возникающих между государственными органами и другими участниками процесса в связи с проведением специального исследования. Судебную экспертизу ни в коей мере нельзя отождествлять с непосредственным исследованием объектов. Эти понятия соотносятся как целое и часть. Учебный вопрос № 8. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления их осмотр и выемка. Контроль и запись переговоров. Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами. Нормы, регулирующие производство наложения ареста на почтово- телеграфные отправления, предусмотрены: ст. 23 Конституции РФ, ст. 13, 29, 164—170, 185, п. 8 ч. 2 ст. 213, п. 2 ч. 3 ст. 239 УПК. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления — это комплексное следственное действие, состоящее в задержании почтово- телеграфных отправлений, осмотре содержащихся в посылках, бандеролях, письмах предметов и документов, а также телеграмм и радиограмм и при необходимости в их изъятии или снятии с документов копий. 185 Основанием наложения ареста на почтово-телеграфные отправления являются сведения, содержащиеся в материалах уголовного дела, в том числе в приобщенных к делу результатах гласных оперативно-розыскных мероприятий, о том, что в исходящих или поступающих почтово-телеграфных отправлениях каких-либо лиц могут содержаться сведения, имеющие значение для дела. Круг лиц, на почтово-телеграфные отправления которых может быть наложен арест, законом не предусмотрен. Он не ограничивается перечнем участников уголовного судопроизводства. Предусмотренный ст. 185 УПК порядок доступа следователя к информации, содержащейся в почтово-телеграфных сообщениях, распространяется на случаи, когда эта информация находится в пределах государственных сетей связи. Если же предметы, документы и иные сведения, предназначенные для передачи почтой или телеграфом, а также уже полученные адресатом, находятся в жилище, при физическом лице или в ином месте, не связанном с каналами связи, они осматриваются и изымаются в общем порядке. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка в учреждениях связи производятся на основании судебного решения, выдаваемого по ходатайству органов уголовного преследования. Ходатайство перед судом о даче разрешения на арест почтово-телеграфных отправлений возбуждается следователем с согласия руководителя следственного органа и оформляется в виде постановления, содержание которого регламентируется законом (ч. 3 ст. 185 УПК). При наличии оснований не только для осмотра, но и для выемки почтово-телеграфных отправлений в постановлении следователя должен быть сделан на это особый акцент. По результатам рассмотрения ходатайства суд выносит постановление. В случае принятия судом решения о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления его копия направляется в соответствующее учреждение связи, которому поручается задерживать их и незамедлительно уведомлять об этом следователя. Задержание, осмотр и выемка — самостоятельные составляющие следственного действия. Закону не противоречит выдача судом разрешения на задержание и осмотр почтово-телеграфных отправлений без их выемки. Осмотр в контексте данного следственного действия не предполагает изъятие предметов и документов. Разрешение на выемку должно оговариваться отдельно. Осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений производятся следователем в соответствующем учреждении связи с участием при необходимости специалиста и переводчика. Участие понятых зависит от усмотрения следователя. Если понятые не приглашены, то обязательно дополнительное к протоколу фиксирование хода и результатов следственного действия с помощью технических средств. В настоящее время нет нормативного требования приглашения понятых (если следователь примет такое решение) из числа работников данного учреждения связи. Однако в целях 186 сохранения конфиденциальности проводимого действия следование такой рекомендации целесообразно. Ход и результаты следственного действия оформляются протоколом. Он составляется по аналогии с протоколами осмотра и выемки. Арест на почтово-телеграфные отправления сроком не ограничен, но должен быть отменен при прекращении уголовного дела или уголовного преследования в отношении конкретного лица. Об отмене ареста на почтово- телеграфные отправления обязательно уведомляются суд, принявший данное решение, и прокурор. Контроль и запись переговоров. Нормы, регулирующие производство контроля и записи переговоров, предусмотрены: ст. 23 Конституции РФ, п. 141 ст. 5, 13, 29, 164—170, 186, п. 8 ч. 2 ст. 213, п. 2 ч. 3 ст. 239 УПК. Сущность контроля и записи переговоров как следственного действия состоит в принятии следователем мотивированного решения об обращении в суд с целью получения судебного решения о проведении контроля и записи телефонных и иных переговоров, а также в его последующих действиях, направленных на истребование и использование полученных сведений в доказывании. Под телефонными переговорами подразумеваются переговоры путем использования любых средств коммуникации. Закон позволяет различать две разновидности контроля и записи переговоров, предопределяемые целями этого действия: контроль и запись переговоров в целях осуществления уголовного преследования; контроль и запись переговоров в целях защиты участников судопроизводства от преступных посягательств. Основанием контроля и записи переговоров в целях уголовного преследования являются сведения о том, что в переговорах подозреваемого, обвиняемого и иных лиц могут содержаться фактические данные, имеющие значение для дела. Основанием контроля и записи переговоров в целях защиты участников судопроизводства выступают сведения, устанавливающие факты преступного (содержащего признаки преступления) воздействия определенных лиц на потерпевшего, свидетеля, их родственников и близких лиц. Процессуальные сведения могут дополняться гласными и негласными оперативно-розыскными мероприятиями. Проведение контроля и записи переговоров в целях осуществления уголовного преследования ограничивается делами о преступлениях средней тяжести, тяжких и особо тяжких преступлениях. Круг субъектов, чьи переговоры могут быть подвергнуты контролю, строго не определен и допускает усмотрение. Закон относит к ним подозреваемого, обвиняемого и других лиц, чьи переговоры могут содержать сведения о преступлении либо иные сведения, имеющие значение для уголовного дела. 187 К субъектам, подпадающим под контроль и запись переговоров в целях защиты их от преступных посягательств, относятся потерпевшие, свидетели, все их родственники и близкие лица. Цель следственного действия здесь иная — оградить добропорядочного гражданина от противоправного воздействия. Такой контроль может осуществляться в том числе на основе добровольного волеизъявления субъектов. Представляется, что контроль и запись переговоров в этих случаях осуществляется (независимо от наличия заявления) по делам о любой категории преступлений. Контроль и запись переговоров осуществляются только на основании судебного решения. Ходатайство следователя перед судом о даче разрешения на контроль и запись переговоров возбуждается с согласия руководителя следственного органа и оформляется в виде постановления, содержание которого регламентируется законом. По результатам рассмотрения ходатайства суд выносит постановление, которое направляется следователем для исполнения в соответствующий орган. Закон не предусматривает порядок оформления решения о проведении контроля и записи переговоров, если они осуществляются по письменному заявлению подлежащих защите от преступного воздействия лиц. Он устанавливает лишь, что судебное решение в данном случае не требуется. Представляется, следователь обязан вынести соответствующее постановление, которое вместе с его поручением и заявлением, направляется в орган, осуществляющий оперативно-технические мероприятия. Уведомление суда о таких действиях не предусмотрено. Предельный срок действия постановления судьи составляет шесть месяцев. Судья уполномочен установить и более короткий срок. По решению следователя возможно досрочное прекращение этого следственного действия. Контроль и запись переговоров после окончания следствия по данному делу недопустимы. Не может данная мера осуществляться по приостановленным делам, а также в случаях изменения квалификации преступления на деяние не- большой тяжести. Следователь в течение всего срока производства контроля и записи телефонных и иных переговоров вправе в любое время истребовать от органа, их осуществляющего, фонограмму для осмотра и прослушивания. Она передается следователю в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором должны быть указаны даты и время начала и окончания записи указанных переговоров и краткие характеристики использованных при этом технических средств. Все официально поступившие к нему фонограммы должны быть в установленном порядке осмотрены путем внешнего обследования и прослушивания. Специалист, а также лица, чьи переговоры записаны, приглашаются для осмотра по усмотрению следователя. Процесс контроля и записи переговоров не протоколируется. 188 Протокол составляется лишь при осмотре фонограммы. Часть 7 ст. 186 УПК устанавливает, что о результатах осмотра и прослушивания фонограммы следователь с участием специалиста (при необходимости), а также лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны, составляет протокол, в котором должна быть дословно изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу. Лица, участвующие в осмотре и прослушивании фонограммы, вправе в том же протоколе или отдельно изложить свои замечания к протоколу. Фонограмма в полном объеме приобщается к материалам уголовного дела на основании постановления следователя как вещественное доказательство и хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и обеспечивающих ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании (ч. 8 ст. 186 УПК). Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами. Нормы, регулирующие получение информации о соединениях абонентов, предусмотрены ст. 23 Конституции РФ, п. 241 ст. 5, ст. 13, 29, 164— 170, 1861 УПК. Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами — следственное действие, состоящее в принятии следователем мотивированного решения об обращении в суд с целью получения судебного решения об истребовании из организаций, осуществляющих услуги телефонной (электронной) связи, сведений о ранее имевших место или возможных в будущем контактах (переговоры, СМС- сообщения и т. п.) с использованием абонентских устройств, а также в получении и приобщении к делу таких сведений. Посредством данного следственного действия получают сведения: о дате, времени и продолжительности соединений; абонентах и их номерах, номерах и месте нахождения на момент соединения абонентских устройств и др. Основанием проведения следственного действия являются сведения, достаточные для обоснованного предположения о том, что информация, связанная с соединениями абонентов, зафиксированная (или могущая быть зафиксированной) техническими средствами в организациях, оказывающих услуги связи, имеет значение для уголовного дела. Такими сведениями могут быть уголовно-процессуальные доказательства и оперативно-розыскные данные о причастности к преступлению конкретного абонента, использовании определенного абонентского устройства и др. Получение информации осуществляется только по решению суда. Закон не связывает проведение данного следственного действия с тяжестью преступления и процессуальным положением абонента. Решение суда направляется в соответствующую организацию, осуществляющую услуги 189 связи. Если истребуется информация за предшествующий период, то руководитель организации направляет ее следователю в опечатанном виде. В случае если судом установлен срок (до шести месяцев) получения информации, которая может быть зафиксирована в будущем, руководитель в таком же порядке направляет ее по мере поступления, но не реже одного раза в неделю. Процесс принятия информации не протоколируется. Наличие в уголовном деле постановления суда в достаточной степени объясняет происхождение информации, ее опечатывание исключает искажение. Следователь осматривает представленные документы с участием (при необходимости) специалиста, о чем составляется протокол. Документы, относящиеся к делу, приобщаются к нему постановлением следователя как вещественное доказательство. Производство следственного действия может быть до истечения установленного срока прекращено по постановлению следователя. Вопросы для самоконтроля по теме № 8 1) Закрепление темы по следующей задаче: Для участия в осмотре места дорожно-транспортного происшествия следователь привлек понятых, специалиста-автотехника и свидетеля Гербера, который являлся очевидцем происшедшего, а также переводчика, так как Гербер не владел русским языком. Следователь удостоверился в личности указанных лиц, разъяснил порядок проведения данного действия и роль каждого из привлеченных к участию в осмотре. После этого был произведен осмотр. Специалист-автотехник по результатам осмотра заявил, что в ДТП виновен гражданин Смирнов, и данное его заявление было занесено в протокол. Правильно ли действовал следователь? 2) Изучить содержание статей 162 -170, 176-183 УПК РФ. |