франчайзинг. Франчайзинг. Курсовая работа по дисциплине Предпринимательское право тема Франчайзинг Выполнил студент Моларишвили Е. А. г. Троицк, ул. Группа юз40106

• Название: Курсовая работа по дисциплине Предпринимательское право тема Франчайзинг Выполнил студент Моларишвили Е. А. г. Троицк, ул. Группа юз40106
• Анкор: франчайзинг
• Дата: 16.11.2021
• Размер: 256.5 Kb.
• Имя файла: Франчайзинг.doc
• Тип: Курсовая; #273272
• страница: 6 из 7

2.2 Права и обязанности сторон по договору коммерческой концессии

В контексте содержания ДКК речь идет о совокупности права/обязанностей его участников – правообладателей и пользователей.

Договорная конструкция коммерческой концессии, по верному замечанию С. В. Савсериса, с которым мы солидарны, ведет к созданию системы бизнес-структур с однородными факторами ведения предпринимательской деятельности.²³ Такому развитию событий способствует соблюдение контрагентами нормативных предписаний, закрепленных в п. 1 ст. 1031 и ст. 1032 ГК РФ, которые определяют обязанности сторон в рамках ДКК.

Такие обязанности могут быть императивными или диспозитивными. Первые нельзя изменять волей сторон, в то время как диспозитивные обязанности могут быть изменены; вместе с тем диспозитивные обязанности продолжают в полном объеме действовать в формате, определенном Законом до тех пор, пока они не будут изменены по воле сторон.²⁴

Совокупность обязанностей правообладателей предназначена для обеспечения пользователям фактических и юридических условий, которые им необходимы, чтобы реализовать интеллектуальные права, передаваемые по договорам коммерческой концессии. Они сформулированы законодателем в форме открытого перечня и могут быть подразделены на две категории, а именно: императивные (п. 1 ст.1031) и диспозитивные (п. 2 ст. 1031).

Совокупность императивных обязанностей правообладателей следует подразделять на 2 категории, а именно:

– обязанности, связанные с предоставлением франчайзи релевантных документов (коммерческих, технических) и иных сведений для осуществле-ния передаваемых по ДКК интеллектуальных прав;

2) обязанности по инструктажу франчайзи и их сотрудников по всем аспектам осуществления таких прав.

Характер рассматриваемой договорной конструкции детерминирует взаимное согласование действий контрагентов, их сотрудничество и доверительную взаимопомощь. Поэтому объем предоставляемой информации и передаваемой документации не представляет собой строго фиксированную величину. Эти факторы могут изменяться из-за изменения фактических обстоятельств и этапов осуществления договора. Представляется, что «дозировка» информации и документации составляет зону ответственности правообладателей. ²⁵

На практике, правообладатели обычно передают пользователям комплекты методико-разъяснительных документов в форме инструктивных материалов в части материалов, сырья, оборудования, поставщиков, систем сбыта, технологии ведения бизнеса, а также проводят обучающие курсы и семинары, чтобы пользователи смогли в кратчайший срок приступить к внедрению и освоению нового бизнеса. В дальнейшем, когда бизнес уже «запущен», правообладатели проводят с пользователями необходимые консультации и практикуют совместный поиск оптимальных решений для всех возникающих проблем.

В рамках осуществления коммерческой концессии правообладатели, как правило, отвечают за поддержание в силе предоставляемых по ДКК интеллектуальных прав, а равно – за применение адекватных мер защиты в случае нарушения последних.

Диспозитивные обязанности правообладателей, констатируется В. Н. Белоусовым,²⁶ охватывают, в частности следующие обязанности:

– обеспечивать госрегистрацию предоставления права использования интеллектуальных прав;

– оказывать франчайзи перманентные меры консультационного и технического содействия, в т. ч. связанного с обучением, переобучением, повышением квалификации персонала его сотрудников. Меры такого содействия предполагают не только меры по повышению профессионального уровня персонала пользователей, но и «инвестирование» в человеческий капитал (речь идет о подготовке новых пользователей);

– осуществлять мониторинг качества продукции, произведённой франчайзи в рамках ДКК.

Итак, правообладатели могут получить правомочие осуществлять контроль за качеством продукции, производимой пользователями в рамках исполнения договоров коммерческой концессии. Такие контрольные обязанности призваны способствовать поддержанию надлежащего качества сбытовых сетей со стороны пользователей.²⁷ В данном случае мы наблюдаем формирования специфических систем внутренней сертификации, призванных осуществлять контроль за качеством производимых товаров (работ, услуг). Представляется необходимым перевести эту обязанность из области норм диспозитивных в нормы императивные. Ведь речь идет о защите прав потребителей, которые приобретают соответствующие товары (работы, услуги) у пользователей и рассчитывают на определенный уровень качества, который во всяком случае не должен быть ниже качества товаров (работ, услуг), производимых правообладателями.²⁸

Далее обратимся к обязанностям пользователей по договору (ст. 1032 ГК РФ), которые характеризует сугубо императивная природа. В частности, франчайзи по ДКК обязан:

– надлежаще использовать КИП, причем – строго в формах и методах, согласованным в тексте договора;

– соблюдать требования к качеству производимой продукции;

– выполнять указания (разъяснения, инструкции) правообладателя по обеспечению соответствия характера, способов и условий использования КИП тому, как он используется правообладателем (напр., внешний и внутренний дизайн помещений, торговых залов, офисов, и т. п.);

– оказывать клиентам весь комплекс дополнительных услуг, которые они получали бы у правообладателя;

– сохранять конфиденциальность в отношении секретов производства (ноу-хау) и иных сведений коммерческого характера;

– предоставить субконцессию, если подобное обязательство согласовано в договоре;

– проинформировать клиентов об использовании КИП в рамках ДКК, причём – самым очевидным образом.

Что касается инструктивных указаний, полученных от правообладателя, то в данном случае речь фактически идет об обязанности пользователей поддерживать единый фирменный стиль правообладателей. К сожалению законодатель изложил эту обязанность крайне нечетко, поэтому «раскодировать» ее содержание весьма затруднительно. Как правило, в содержание такой обязанности включают и вопросы оказания покупателю (заказчику) любой дополнительной услуги, на которую покупатель мог бы рассчитывать при приобретении (заказе) товаров (работ, услуг) непосредственно у самих правообладателей.

Выше мы указали на императивную обязанность франчайзи проинформировать клиентов об использовании КИП согласно ДКК самым очевидным образом. Как показывает практика, указанное обязательство пользователей наиболее трудноисполнима. Главное здесь – обеспечение интересов правообладателей, заинтересованных в сохранении своей репутации на соответствующих рынках сбыта. Поэтому важным фактором является информированность потенциальных клиентов о том, что франчайзи выступает, как весьма образно и метафорично подчеркивается Е. А. Демичевой,²⁹ выступают своеобразным «кирпичиком в стене» – одни из звеньев производственных, торговых, сбытовых сетей правообладателей, на которых в силу ст. 1034 ГК РФ возлагается субсидиарная ответственность за выявленные недостатки товаров (работ, услуг), произведенных (оказанных) франчайзи клиентам.

К сожалению, на практике лишь незначительное число компаний, действующих в рамках коммерческой концессии, четко и открыто информируют об этом потенциальных покупателей. Выгода здесь заключается в следующем. Зачастую клиент, будучи информирован о том, что продукция изготовлена не самим правообладателем, может усомниться в её качестве, и, в конечном итоге, отказаться её приобретать. В этом контексте целесообразно закрепить в законодательстве о защите прав потребителей ответственность пользователей за введение потребителей в заблуждение посредством неисполнения обязанности по их надлежащему информированию.

В рамках исполнения своих обязательств по ДКК франчайзи может здесь столкнуться и с рядом проблем, а именно: требование осуществлять учет интересов правообладателей и держателей акций; требование регулярно отчислять суммы вознаграждения по договору от объема продаж (выручки), а не от прибыли, что может осложнять финансово-экономическое положение пользователей; требование сохранять методы ведения предпринимательской деятельности, изложенные в инструктивных указаниях правообладателя, что ограничивает возможность маневрировать на рынках; обязательство выкупа (по требованиям правообладателей) какой-то части оборудования, станков и материалов.

Договор коммерческой концессии может предусматривать и некоторые правоограничения для контрагентов. Такие ограничения, по верному замечанию Е. А. Малько и А. С. Браило,³⁰ носят оспоримый характер, то есть их можно предусмотреть в тексте ДКК, но в силу ч. 1 ст. 1033 ГК РФ они могут признаны судом недействительными по требованию ФАС России. Примерные перечни таких правоограничений сформулированы в виде негативных обязательств, содержание которых заключается в воздержании от совершения определенных действий. Они относятся, прежде всего, к пользователям, так как именно пользователи способны совершить то или иное недобросовестное конкурентное действие при реализации переданных прав. Кроме того, обязательства контрагентов не совершать тех или иных действий является диспозитивным и включается в текст договора по усмотрению сторон.

Для иллюстрации таких правоограничений рассмотрим актуальный пример из правоприменительной практики. Как указал Суд, между сторонами заключен ДКК, т. е. предоставлено право на использование комплекса исключительных прав на товарный знак, но – не само исключительное право. При этом в договоре стороны, несмотря на прямо предусмотренную в ст. 1033 ГК РФ возможность ограничить права правообладателя, не включили условие о запрете правообладателю осуществлять аналогичную деятельность на определенной территории. Учитывая, что ответчик передал право на использование комплекса исключительных прав только с одним ограничением – не передавать данное право третьим лицам, он имел возможность осуществлять торговую деятельность с использованием спорного товарного знака и его действия не являются недобросовестной конкуренцией, запрет на которую установлен ст. 14 ФЗ N 135-ФЗ «О защите конкуренции».³¹

Обратим внимание, что законодатель также предусмотрел правоограничение, которое делает условие договора коммерческой концессии ничтожным, то есть его закрепление в договоре прямо запрещено Законом. Таким условием является обязательство франчайзи реализовать продукцию только клиентам на определенной территории (п. 2 ст. 1033 ГК РФ). Нужно подчеркнуть, что ничтожный характер такого условия может на практике и не повлечь ничтожности всего остального договора, если только возможно презюмировать, что он был бы заключен и без включения в него недействительного условия.

Полагаем, обязанность пользователей согласовать с правообладателями место нахождения нежилых помещений, используемых для осуществления предоставленных в рамках договора исключительных прав, а также вопросы внешнего и внутреннего оформления, не следует квалифицировать как правоограничение для пользователей. Такие обязательства выступают необходимой предпосылкой, договорным условием, направленным к сохранению деловой репутации правообладателей.

Согласно ст. 1030 ГК РФ франчайзи обязан своевременно выплачивать правообладателю вознаграждение. Форма выплаты – любая, согласованная в договоре, в частности в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, и иной форме. Исследователи склоняются к комплексному использованию способов оплаты или предлагают выбирать исходя из характера будущих отношений. Разовый (паушальный) платеж целесообразен тогда, когда сразу же после предоставления концессии пользователь получает все необходимые ему права и информацию и в дальнейшем содействии правообладателя при их реализации уже не нуждается.