Концепция «lex mercatoria». Lex mercatoria вызывает в воображении романтические представления о древних законах и обычаях, принятых купцами в средневековые времена, когда они торговали с места на место

• Название: Lex mercatoria вызывает в воображении романтические представления о древних законах и обычаях, принятых купцами в средневековые времена, когда они торговали с места на место
• Дата: 13.04.2022
• Размер: 94.76 Kb.
• Имя файла: Концепция «lex mercatoria».docx
• Тип: Закон; #468784
• страница: 5 из 7

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Согласно lex mercatoria, толкование договора подразумевает контекстный подход, основанный на основных принципах определения значения договора и обеспечения соблюдения конкретных договорных прав, обязательств и распределения рисков сторон в соответствии с их общими намерениями. Понимание общих намерений сторон в соответствии с lex mercatoria не является ни полностью субъективным в смысле внутреннего намерения сторон, ни строго объективным в смысле того, что стороны должны были иметь в виду в отношении того, что имел в виду разумный человек. Лицо, принимающее решение, должно учитывать, что обстоятельства, указывающие на общее фактическое намерение, которое отклоняется от простого или разумного смысла контракта, должны быть убедительными, чтобы оправдать отклонение.

Современная доктрина lex mercatoria эффективно подчеркивает необходимость гибкости и практичности подхода к разрешению договорных споров в порядке международной торговли. Однако, утверждая, что lex mercatoria на практике, либо как правовая система, либо как метод принятия решений, может действовать как эквивалент национального законодательства, современная доктрина lex mercatoria устанавливает стабилизацию нормативных ожиданий как цель lex mercatoria, чтобы иметь ожидаемый эффект на стимулы и поведение международных торговцев, а также на их контракты, аналогично влиянию национальных законов на их подданных. Такой подход привел к досадной проблеме, поскольку lex mercatoria постоянно не достигает цели, поставленной доктриной. Lex mercatoria существует в порядке, при котором ни один орган не может фактически претендовать на контроль над нормативными ожиданиями международных торговцев аналогично тому, как это делается в национальных правовых системах⁹³.

Lex mercatoria, будучи примером негосударственной частноправовой унификации норм и принципов, регулирует частноправовые отношения, воз­никающие в международном коммерческом обороте, на факультативной ос­нове. Факультативный характер негосударственных источников права прояв­ляется в том, что основанием их применения является прямо выраженное со­глашение сторон. Иначе, ввиду отсутствия соглашения сторон о применении lex mercatoria к их договорным обязательствам, использование коллизионных норм для определения применимого права приведет к обращению к конкрет­ному национальному правопорядку, что в свою очередь исключит применение lex mercatoria.

С одной стороны, возможность применения негосудар­ственных источников права к трансграничным договорам обуславливается ре­ализацией сторонами принципа автономии воли, а, с другой стороны, допу­стимость выбора именно негосударственных источников права в качестве права, применимого к договору, и сфера их применения санкционируются гос­ударством. В настоящее время в международном частном праве России и Франции возможность сторон выбрать lex mercatoria в качестве применимого к договору права допускается в том лишь случае, если стороны намереваются передать спор на рассмотрение в международный коммерческий арбитраж.

Торговое право сегодня более прагматично, чем раньше. Оно переходит от дела к делу на основе практических потребностей, хотя в настоящее время оно гораздо больше регулируется правовыми нормами и принципами, чем раньше. Установленные принципы и практика свободно действуют помимо любых законодательных или договорных текстов и могут преобладать над ними в соответствующих случаях.

Толкование договора в соответствии с lex mercatoria должно начинаться с текста договора, требующего от лица, принимающего решения, рассматривать договор в целом вместе с его характером и целью, то есть внутренним контекстом договора⁹⁴. Если значение не может быть установлено исключительно на основе внутреннего контекста контракта, признание значимости отдельного случая в соответствии с lex mercatoria должно требовать приоритета внешних доказательств, относящихся к субъективным соображениям. Если лицо, принимающее решение, не может определить общие намерения сторон исключительно на основе субъективных соображений, ему следует прибегнуть к объективным соображениям, которые в основном будут характеризоваться проверкой разумности лица, принимающего решения. Материалы, которые лицо, принимающее решение, может использовать для толкования, прибегая к внешнему контексту, могут быть ограничены правилами толкования конкретного национального закона, который стороны выбирают в качестве применимого права, или правилами толкования, содержащегося в контракте, но такие ограничения могут подпадать под квалификационную функцию основного принципа добросовестности и честности в соответствии с lex mercatoria. Если все еще есть сомнения в отношении общих намерений сторон, несмотря на рассмотрение внутреннего и внешнего контекста, лицо, принимающее решение, может прибегнуть к интерпретативным презумпциям в форме установленных правил, которые помогают толкованию договора.

Дополнение контракта согласно lex mercatoria в первую очередь означает применение лицом, принимающим решения, подразумеваемых условий посредством контекстного подхода, который регулирует толкование контракта. Лица, принимающие решения, применяющие lex mercatoria, не обязаны следовать требованиям, установленным национальными правовыми системами для дополнения договора на основе подразумеваемых намерений сторон, но могут искать установленные правила, которыми они руководствуются при дополнении договора с индивидуальными условиями, если только национальное законодательство, выбранное сторонами, не налагает таких требований, которые лица, принимающие решения, затем должны применять в качестве четко сформулированных правил и части сделки. При дополнении контракта индивидуализированными условиями деятельность лица, принимающего решения, переходит от выяснения смысла договора к установлению его содержания. Такие условия могут предшествовать всем формам правил по умолчанию, которые касаются универсальности действий, независимо от того, применимы ли они в качестве установленных правил или на основе анализа выбора права. Другим средством дополнения контракта, согласно lex mercatoria, способом, предшествующим применению правил по умолчанию, являются торговые обычаи в узком смысле. Конкретные положения арбитражных правил и законов, которые требуют, чтобы арбитры учитывали торговые обычаи, освобождают арбитров от требований об уместности торговых обычаев, установленных национальными правовыми системами, даже если стороны выбрали национальный закон для регулирования суть спора. Поскольку эти положения не служат руководством для арбитров относительно того, какие практики представляют собой торговые обычаи в узком смысле, лицо, принимающее решения, применяющее lex mercatoria, может рассматривать КМКПТ и международные повторные формулировки договорных принципов как отражающие установленные правила lex mercatoria для определения релевантности такие торговые обычаи, которые дополняют договор и имеют преимущественную силу над правилами применимого национального законодательства по умолчанию.

Таким образом, lex mercatoria по-прежнему играет важную роль, потому что добросовестности не всегда достаточно. Иногда трейдерам следует иметь в виду, что торговые отношения, основанные просто на доверии, могут быть недостаточными или могут не обеспечивать адекватную защиту по сравнению с принятым законом, который подлежит исполнению.