38 вопросов из 40 зима 2013. Понятие корпоративного права. Место корпоративного права в российском праве
 Скачать 445.5 Kb.
|
|
Характеристика основных теорий сущности юридического лица. Будучи организацией, созданной для самостоятельного хозяйствования с определенным имуществом, юр. лицо является вполне реальным образованием, не сводимым ни к его участникам (учредителям), ни, к его работникам («трудовому коллективу»). 1.Теория фикции, кот. получила широкое распространение в XIX веке и остается популярной и в наше время.Юр. понятие корпорации впервые возникло у глоссаторов, кот. исходя из выдвинутого римскими юристами положения о том, что все принадл.корпорации не принадлежит ее отд. членам пришли к выводу о необх. исключения из понятия корпорации-представления об индивидах, т.к. корпорация сама по себе есть нечто целое, самостоятельное и индивидуальное.2.Теория целевого имущества(А.Бринц) : 1.права и обязанности могут как принадлежать конкрет. субъекту, так и служить лишь опред. цели (объекту); 2.субъект права вообще не требуется, так как его роль выполняет обособ. с этой целью имущество (в том числе отвеч.за долги, сделанные для достижения соответствующей цели), которое по традиции оно наделяется свойствами субъекта права, хотя на самом деле в этом нет необходимости, а потому не нужно и само понятие ЮЛ. 3.Теория интереса, выдвинутая герман. теоретиком права Иерингом. Он считал, что права и обязан. ЮЛ в действительности принадлежат тем реальным ФЛ, которые фактически используют общее имущество и получают от него выгоды.С его точки зрения, ЮЛ представляет -единый центр для прав «дестинаторов», искусств. созданный с помощью юр. техники для упрощ.ситуации, особую форму обладания имуществом многими ФЛ для некот. общих целей.3.Реалистические теории ЮЛВ герман. и франц.цивилистике появились теории, рассм. ЮЛ как особый социал.организм -«человеческий союз» со своей собств. волей, не сводимой к совокупности воль составляющих его отд. ФЛ (О.Гирке, П.Мишу).4. Теория социальной реальности ( была в СССР), Д. М. Генкина рассматривала ЮЛ в качестве «социальной реальности», наделенной опред. имуществом для достижения общественно полезных целей или для решения социально-экономических задач гос-ва и общества . 5.Теория коллектива, обоснованна в работах С. Н. Братуся, согласно кот. ЮЛ явл. реально существующим социальным образованием, имеющ. коллектива работников, за кот. стоит всенародный коллектив трудящихся, организов. в государство.
В зависимости от вида ЮЛ его правовой статус может характеризоваться разл. учред. документами. Учред.документы юр. лица-аналог гражд. документов, удостовер.личность. Существует неск.видов учр.документов:1) устав; 2) учр. договор; 3) общие положения об организации. ЮЛ действует на основании устава,либо учр.договора и устава, либо только учр. договора. На основании каких конкретно докум. действует ЮЛ, опред. в соответств. законодат. акте. В случаях, предусмотр. законом, ЮЛ, не явл. коммер. орг-й, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Глав. различие между ком-ми и неком-ми орг-и проявл. в том, что требования к их форме учр. документов более строгие, чем это предусматр.для некоммер. орг-й.Учр. договор юр.. лица заключается, а устав утверждается его учредителями.ЮЛ, созданное 1 учредителем, действует на основании устава, утвержд. этим учредителем. В учр.документах ЮЛ должны определяться:1) наименование 2) место его нахождения;3) порядок управления деятельностью ЮЛ;4) др.сведения, предусмотренные законом для ЮЛ соответств. вида.В учр. документах некоммерч. организаций и унитарных предприятий, а в предусм. законом случаях и др.коммерч. орг-ий должны быть определены предмет и цели деятельности ЮЛ. Предмет и определенные цели деятельности коммерч.орг-ии м.б. предусм. учр. документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным. Что касается содержания учр. договора,то в нем учредители обязуются создать ЮЛ, определяют порядок совместной деят-ти по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью ЮЛ, выхода учредителей из его состава. Изменения учр. документов приобретают силу для 3-х лиц с момента их гос. регистрации, а в случаях, установ. законом, — с момента уведомления органа, осущ.гос. регистрацию, о таких изменениях.
Во время регистрации организации в ЕГРЮЛ вносятся сведения, касающиеся организации. Со временем может возникнуть необх-ть внесения в эти данные изменений. Причины м.б. самыми различными - изменение места пост. регистрации ген. директора (или его пасп. данных), изменение названия компании, ее юр. адреса, увеличения или уменьшения) уст.капитала. Изменения м.б. вызваны внесением новых сведений в учр. документы или же быть обусловлены внесением новых сведений только в ЕГРЮЛ.Регламентирует процесс регистрации изменений в данных ЮЛ-ФЗ «О гос. регистрации ЮЛ и ИП».Согласно Закону, ЕГРЮЛ уведомл. о изменении след. сведений:1. изменение наимен. общества (полного, сокращенного, фирменного, наимен. на иностр.языке);2. изменение организационно-правовой формы;3. изменение адрес (места нахождения) организации;4. изменения в составе участников общества;5. изменения в учр.док-х общества;6. сведения о правоприемстве;7.. изменение размера указ. в учр. док-х ком.. организации уст. капитала (складочного капитала, уст.фонда, паевых взносов);9. смена ген. директора или изменение сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ ;8.. открытие или изменение сведений о филиалах и представ-ах организации;9. изменение видов деят-ти организации согласно по Общерос.классификатору видов экон.деятельности; Уведомление по данным сведениям д.б. подано в Инспекцию ФНС по месту нахождения организации) в теч. 3-х дней, исключ. составляет только п. 9 данного перечня.Для этого в регистр. орган подается комплект док-ов при изменениях в учр..док-х:1. Заявление о гос. регистрации изменений, вносимых в учр.документы ЮЛ; 2. Заявление о гос. регистрации изменений, не вносимых в учр. документы ЮЛ; 3. Устав и Учр. договор в нов.редакции или изменения к ним – 2 экземпляра;4. Решение о внесении изменений в учр. документы Общества (протокол, решение);5. Подлинник платеж. поручения об уплате госпошлины;6. Иные документы, подтвержд.произошедшие изменения (например: договор купли продажи часть доли в уст. капитале организации при смене 1 из участников). Минюст РФ имеет право выдать отказ в гос. регистрации Заявителю, при наличии оснований (напр.несоответствие в представл. учр. документах положений требованиям действ.закон-ва). Закон о гос. регистрации обязывает сообщать в регистр.орган обо всех изменениях в данных, содержащихся в ЕГРЮЛ, в течение 3 дней.В противном случае следует адм.ответст-ть за несвоевр. сообщение сведений — предупреждение или наложение штрафа в размере 50 миним. размеров оплаты труда. Более суровая санкция—Ликвидация фирмы - возможна после регистрации изменений в учр. документах, если регистр. орган подал иск в суд по след. основаниям:1.Неоднократное нарушение законодательства о регистрации ЮЛ (Напр., когда фирма неск. раз представляла неправильно оформл. документы на регистрацию);2.Грубые нарушения зак-ва РФ (естественно, в каждом конкретном случае факт грубого нарушения м.б.определен исключ. судом).Кроме того, за нарушения, допуск. при регистрации, возможно и угол. преследование, если будет доказано, что сведения, представл. в регистр. орган, носят заведомо ложный характер.
Прав.статус дочерних и завис. организаций опред. ГК РФ и закон-ом РФ об отд. субъектах корп. права РФ. Доч. и завис. общества осущ. ПД. Выделяют осн. организации (хоз.товарищество-полное товарищества, АО) и производные (доч.и завис. общества). И хоз.общества, и хоз. товар-ва вправе учреждать завис. или доч. общества.Выделяют2 вида несамостоятельных обществ: доч. общества и завис. общества.Хоз. общество признается дочерним, если др.(основное) хоз.общество или товар-во в силу преоблад. участия в его уст. капитале либо в соотв. с заключ. между ними договором, либо иным образом имеет возможность опред.решения, приним. таким обществом. Хоз. общество признается зависимым, если др. (преобладающее) общество имеет более 20% голосующих акций АО или 20% уст. капитала ООО. Доч. и завис. общества разделяются на неск. видов по разл. основаниям, напр.выделяют отечеств. и заруб. несамостоятельные общества, общества, производные от АО, ООО и иных организационно -правовых форм корпор. организаций. Различают завис. и доч. общества АО и ООО.ООО может иметь доч.и завис. общества с правами ЮЛ на территории РФ, созданные в соотв. с ФЗ, а за пределами территории РФ — в соответствии с закон-ом ин. гос-ва по месту нахожд. доч. или завис. обществ, если иное не предусм. межд. договором РФ. АО может иметь дочер. и завис.общества с правами ЮЛ на территории РФ в соотв. с фед. законами, а за пределами территории РФ — в соотв. с закон-ом ин.гос-ва по месту нахожд. доч. или завис.обществ, если иное не предусм. межд. договором РФ. Общество признается дочерним, если др. хоз. общество в силу преоблад.участия в его уст. капитале либо в соотв. с заключ.между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, приним. таким обществом. Осн. общество (товарищество), кот.имеет право давать дочер. обществу обязат. для послед. указания, отвечает солидарно с доч. обществом по сделкам, заключ. последним во исполнение таких указаний. Осн. общество (товарищество) считается имеющим право давать доч. обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества. 14.Создание корпораций: понятие, этапы, порядок государственной регистрации. Корпорация в обширном смысле понятия подразумевает всякое обединение ФЛ и ЮЛ для экон. выгоды. Часто бывает под видом АО, другими словами "Корпорация" = АО. ЮЛ создаются по воле их учредителей, однако государство (публ. власть) в интересах всех участников имущ. оборота контролирует законность их создания. Отсюда - требование обязательной гос.регист.ЮЛ.В качестве учредителей ЮЛ могут выступать их первонач. участники (в хоз. обществах и товариществах, кооперативах, обществ. и религ. организациях) либо собственник их имущества или уполном. им орган (при создании унит. предприятий и учреждений), а также иные лица, вносящие в них имущ. вклады, хотя и не принимающие затем непосред. участия в их деят-ти (учредители фондов).Заявительный либо регистрационный способ создания ЮЛ - исключает необх.получения предварит. разрешения органов публичной власти на создание ЮЛ. Учредители "являются" в регистр. орган, кот. не вправе отказать им в рег. создаваемой орг-ии при отсутствии каких-либо нарушений пр. норм с их стороны. В таком порядке создается большинство ЮЛ. Для ЮЛ очень важны этапы возникн.и его прекращения. Возникновение ЮЛ— это его создание и гос..регистрация.Выделяют след.способы: 1. Разрешительный порядок. Распорядительный порядок применялся в СССР. Для образования ЮЛ было необходимо разрешение компетентного органа гос. власти и послед. гос. регистрация. В настоящее время в РФ применяется как исключение из общего правила для образования некоторых видов ЮЛ — кредитных и страховых организаций, союзов и ассоциаций.2. Нормативно-явочный порядок. Предполагается наличие спец. нормат. актов, регулир. порядок возникн. и деятельности опред.видов ЮЛ. Выполнение предусм. в таких актах требований дает право на признание за организацией свойства ЮЛ, удостоверяемое фактом его гос. регистрации. Нормативно-явочный порядок в наст. время применяется в РФ.3. Явочный порядок (договорно-правовой). ЮЛ создаются в рез. выраженного вовне намерения участников действовать в качестве ЮЛ при отсутствии факта его гос. регистрации. В наст. время этот порядок в РФ не применяется, а за рубежом прим. ограниченно (ассоциации во Франции, неком. организации в Швейцарии.).Прекращение ЮЛ. В зависимости от юр. последствий прекращения различают реорганизацию (права и обязанности прекращенного лица переходят к др. лицу) и ликвидацию (прекр. лица без перехода к кому-либо его прав и обязанностей). ЮЛ - считается созданным с момента его гос. регистрации (ГК РФ). Данная регистрация должна проводиться органами юстиции в ЕГРЮЛ в порядке, предусм. законом.Единая процедура гос. регистрации в наст. время установлена для ЮЛ, занимающихся ПД (включая и некоммерческие организации), кроме предприятий с иностр. инвестициями. В соответствии с ней в регистрир. орган представляются заявление, устав и решение о создании ЮЛ либо учредит. договор, а также документы, подтвержд. оплату регистрац.сбора и не менее 50% уст.капитала.Требование иных, не предусмотренных законодательством документов (гарантийных писем или справок, подтверждающих место нахождения ЮЛ), запрещается. Регистрация должна проводиться в течение 3 дней с момента представления всех необх. документов (либо в 30-дневный срок с момента их отправления по почте).Отказ в гос.регистрации ЮЛ возможен только по мотивам несоответствия представ. документов закону или несоблюдения установ.(разрешительного) порядка.При этом отказ в регистрации может быть обжалован в судебном порядке .Сведения о регистрации ЮЛ подлежат опубликованию. Данные ЕГРЮЛ д.б. открыты для всеобщего ознаком. с тем, чтобы любой участник имущ. оборота мог удостовериться в статусе своего реального или потенциального контрагента - ЮЛ.Прекращение ЮЛ :Деят-ть ЮЛ прекращается посредством его реорганизации или ликвидации.Реорганизация ЮЛ осуще. в таких формах, как:слияние неск. ЮЛ в одно;присоединение одного или нескольких ЮЛ к другому;разделение ЮЛ на неск.самост. организаций;выделение из состава ЮЛ (не прекращающего при этом своей деятельности) одного или неск. новых ЮЛ;преобразование ЮЛ из одной организационно-правовой формы в другую.Во всех этих случаях, за исключением выделения, прекращается деятельность по крайней мере 1 ЮЛ, однако его права и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным ЮЛ в порядке правопреемства. Правопреемство происх. и при выделении, ибо к вновь создав. (выделяющемуся) ЮЛ и в этом случае переходит часть прав и обязанностей остающегося ЮЛ.Следовательно, реорганизация ЮЛ всегда влечет возникн.правопреемства (даже не будучи связанной с прекращением его деят-ти в случае выделения). В этом ее принцип. отличие от ликвидации ЮЛ, при кот. никакого преемства в правах и обязанностях не возникает, ибо они, как и их субъект - ЮЛ, подлежат прекращению.Ликвидация ЮЛ - способ прекращения его деят-ти при отсутствии преемства в его правах и обязанностях, в связи с этим задача обеспечения прав и интересов кредиторов (других участников имущ.оборота) приобретает здесь еще большую важность, чем в случаях его реорганизации. Ликвидация может осуществляться добровольно, по решению учредителей либо уполномоченного на то органа ЮЛ, в частности, по истечении срока или с достижением целей, для кот. оно создавалось (дирекция строящ.предприятия прекращает свою деят-ть после сдачи готового объекта в эксплуатацию). Возможна и принудит. ликвидация в соотв. с суд. решением ,основаниями для нее явл. осуществление ЮЛ своей деят-ти без надлежащего разрешения (лицензии) либо с неоднократным или грубым нарушением закона или иных прав. актов, а также противоречие этой деят-ти законодат. запретам (в том числе при системат. нарушении своей спец. правоспособности некоммерческой организацией). Особым случаем ликвидации ЮЛ является его банкротство.
Уставной (складочный) капитал, кот. должны обладать все ком. организации, представляет собой сумму вклада (вкладов) учредителя (учредителей), осуществленного в рублях и зафиксированного учр. документами коммерческой организации».Вкладом в уст. капитал коммерческой организации могут быть деньги, ц/б, другие вещи или имущ. права либо иные права, имеющие денежную оценку Главным признаком вклада в уст. капитал является его оценка в деньгах. Например, вкладом в уст. капитал кроме имущества, стоимость которого легко выразить в деньгах, могут являться имущ. права и иные права не имеющие бесспорной денежной оценки. К этим правам могут относиться: авторские имущ. права, права на изобретение, ноу-хау, товарный знак, вклад в виде обязательного права требования, не связанного тесно с личностью кредитора. Величины миним. уст. капиталов коммерческих организаций определяются с учетом действия специальных законов, регламентирующих этот вопрос. Миним. размер уст. капитала определяется в уставе и делится на доли (ЗАО) или акции (ОАО).Уставный капитал ООО должен быть не менее 100 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ). Вклады могут быть разной величины. Каждый учредитель не менее 50% своего основного вклада должен внести до занесения компании в гос. реестр. Допускается учреждение ООО одним лицом.В ОАО уст. капитал д.б. не менее 1000 МРОТ.Размер уст. капитала ОАО, предприятий любых организационно-правовых форм с ин. инвестициями, гос. и муниц.унитарных предприятий не должен быть менее суммы, равной 1000-кратному миним. размеру оплаты труда в месяц на дату государственной регистрации ком. организации. Размер уст. капитала других коммерческих организаций (хоз. товариществ, ЗАО, производственных кооперативов) не д.б. менее суммы, равной 100-кратному размеру миним. размера оплаты труда в месяц на дату их гос. регистрации.В отношении ряда ком. организаций, например, коммерческих банков, специальным законодательством установлен значительно больший миним. размер уст. капитала, а также установлены другие требования (например, о соотношении размеров собственного и заемного капиталов), обеспеч. имущественные интересы их кредиторов. |