Выпускная квалификационная работа Сделки слияния и поглощения. Правовые проблемы сделок по слиянию и поглощению публичных акционерных обществ (сравнительный анализ законодательства Российской Федерации и Европейского союза)
 Скачать 84.37 Kb.
|
|
Санкт-Петербургский государственный университет направление «Юриспруденция» Правовые проблемы сделок по слиянию и поглощению публичных акционерных обществ (сравнительный анализ законодательства Российской Федерации и Европейского союза) Выпускная квалификационная работа студента 2 курса магистратуры очной формы обучения Галиевой Ольги Сергеевны Научный руководитель: доцент, доктор юридических наук Макарова Ольга Александровна Санкт-Петербург 2018 СОДЕРЖАНИЕ Введение……………………………………………………………………………4 Глава I. Теоретико-правовые аспекты совершения сделок по слияниям и поглощениям 1.1. Теоретические подходы к определению понятий «слияние» и «поглощение»………………………………………………………………………8 1.1.1. Позиции представителей западной доктрины………………………8 1.1.2. Позиции представителей отечественной доктрины………………..11 1.2. Общая характеристика законодательства, регулирующего вопросы слияний и поглощений компаний………………………………………………...13 Выводы по первой главе……………………………………………………15 Глава II. Правовое регулирование механизмов слияний и поглощений публичных акционерных обществ по российскому законодательству 2.1. Процедуры, используемые при слиянии и поглощении публичных обществ…………………………………………………………………….............16 2.2. Реорганизация публичных обществ…………………………………..18 2.3.Покупка активов публичного общества………………………………21 2.4.Приобретение акций публичного общества…………………………..22 2.4.1. Особенности приобретения более 30 % акций……………………..30 2.4.2. Особенности приобретения более 95 % акций……………………..33 Выводы по второй главе……………………………………………………36 Глава III. Правовое регулирование механизмов слияний и поглощений публичных акционерных обществ по законодательству Европейского союза 3.1. Общая характеристика правового регулирования…………………...39 3.2. Нормативные акты наднационального права………………………...40 3.3. Основные правила и гарантии при реализации процедур слияния и поглощения………………………………………………………………………..45 Выводы по третьей главе…………………………………………………..48 Глава IV. Сравнительно-правовой анализ механизмов регулирования сделок по слиянию и поглощению публичных акционерных обществ 4.1. Сходства и различия моделей правового регулирования: по законодательству Российской Федерации и по законодательству Европейского союза……………………………………………………………………………….50 4.2. Предложения по совершенствованию российского законодательства……………………………………………………….................52 Выводы по четвертой главе………………………………………………..53 Заключение……………………………………………………………………...54 Список использованной литературы………………………………….……..56 Введение Необходимость изучения механизма правового регулирования того или иного института предпринимательского права чаще всего обусловлена его реальной ролью в развитии экономической системы в целом. Современная экономика весьма динамична, и в определенный момент почти любая компания сталкивается с необходимостью внести определенные изменения в организацию своего бизнеса, чтобы подстроиться под изменения среды ее функционирования. Одним из широко используемых путей реорганизации бизнеса сегодня является осуществление сделки по слиянию или поглощению с другой компанией (mergers and acquisions – англ., сокращенно – M&A). Появление и развитие крупных российских коммерческих организаций, усиление конкуренции с западными корпорациями, работающими в России, вынуждают организации выбирать наиболее эффективные стратегии роста и развития, в том числе путем слияний и поглощений. Указанные обстоятельства свидетельствуют об увеличении инвестиционной привлекательности России, о стабилизации экономических процессов, что в свою очередь предполагает высокий уровень развития правовых средств и методов регулирования экономического оборота, а также необходимость приведения законодательства в соответствие с условиями развития рыночных отношений, международными стандартами защиты прав и законных интересов личности. В последние годы наблюдается рост количества сделок по слияниям и поглощениям1. Кроме того, вовлекается все больше участников из разных стран, что подтверждает необходимость подробного анализа этой сферы правового регулирования с позиции интересов бизнеса. В современном мире продуманная и грамотно организованная сделка по слиянию может значительно улучшить дальнейшее благополучие компании, а иногда и спасти ее от банкротства и ликвидации. Современная тенденция объединения активов и концентрации бизнеса среди российских компаний свидетельствует о необходимости наличия хорошего и эффективного правового регулирования слияний и поглощений, которое способно защитить интересы добросовестных участников корпоративных отношений, а юридическому сообществу, в свою очередь, гарантировать качественное правовое обеспечение. Для российского права институт рассматриваемых сделок является весьма неоднозначным с точки зрения именно законодательного регулирования, поскольку ни в одном нормативно-правовом акте отечественный законодатель не употребляет словосочетание «слияние и поглощение», однако в научном сообществе данная тема достаточно давно стала объектом различных правовых и экономических дискуссий. Согласно Концепции долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации до 2020 года (утв. Распоряжением Правительства РФ от 17.11.2008) одной из задач в области инвестиционной политики является оптимизация процедур слияний и поглощений компании, что свидетельствует о том, что государство в том числе проявляет интерес ко всем процессам, преследующими цель увеличения капитала, и не остается равнодушным, предпринимая попытки регулировать на законодательном уровне данные реалии бизнес сообщества. В последнее время все большее количество научных работ посвящено исследованию регулирования сделок по слиянию и поглощению: исследуются модели регулирования данных сделок законодательством иностранных государств, проводится сравнительный анализ правового регулирования, предлагаются идеи по совершенствованию российского законодательства с целью обеспечения защиты и интересов участников корпораций2. Таким образом, многие представители научного сообщества последние несколько лет активно исследуют институт сделок по слиянию и поглощению, однако на сегодняшний день законодателем, тем не менее, не используется терминологически данная правовая конструкция. На протяжении последних нескольких лет бесспорными лидерами в области инвестиционной и корпоративной политики являются страны Европейского союза. Правовые модели, регулирующие отношения, связанные с приобретением капитала юридических лиц, признаются наиболее привлекательными, отличаются правовой стабильностью и определенностью. Наибольший научный и практический интерес вызывает именно то, каким образом страны Европейского союза (как пример сложно организованной и многоступенчатой системы правового регулирования), решают тот объем проблем, который имеет место быть в рамках регулирования в том числе трансграничных слияний и поглощений, поэтому представляется целесообразным провести комплексный сравнительно-правовой анализ, позволяющий выявить достоинства или недостатки, в частности, российской модели правового регулирования. Кроме того, ЕС является одним из важных партнеров, поэтому анализ и реформирование законодательства с целью сближения правовых моделей является необходимой мерой для трансграничных сделок и формирования благоприятного инвестиционного климата в РФ для европейских компаний. Целью данной работы является изучение особенностей правового регулирования механизмов, с помощью которых осуществляются сделки по слиянию и поглощению публичных акционерных общества в соответствии с законодательством Российской Федерации и законодательством Европейского союза. В рамках поставленной цели необходимо, во-первых, определить правовую сущность данных сделок, проанализировать доктринальные дефиниции понятий «слияние» и «поглощение» юридических лиц, существующие на сегодняшний день как в западной, так и в отечественной доктрине; во-вторых, проанализировать особенности процедур слияний и поглощений публичных акционерных обществ, определить правовое регулирование, а также оценить риски и последствия для каждой из сторон, участвующей в конкретной процедуре, в-третьих, изучить законодательство Европейского союза на предмет регулирования различных механизмов слияний и поглощений; в-четвертых, провести сравнительно-правовой анализ законодательства Российской Федерации и Европейского союза с целью определения перспектив совершенствования правового регулирования. Публичные акционерные общества взяты за основу исследования, поскольку они представляют собой наибольшие по размерам и по экономической важности для рыночной экономики субъекты хозяйственной деятельности. Глава I. Теоретико-правовые аспекты совершения сделок по слияниям и поглощениям Теоретические подходы к определению понятий «слияние» и «поглощение» Использование термина «слияние и поглощение» широко распространено как в международном и российском бизнесе, так и в юридическом сообществе. Несмотря на то, что практика компаний по объединению капиталов существует достаточно давно, на сегодняшний день нет четкого понимания данного термина и разграничения понятий «слияние» и «поглощение»: правовая и экономическая доктрина не пришла к единому мнению. Более подробные исследования данной терминологии представлены в трудах западных специалистов, однако и они не дают целостного представления о теории сделок по слиянию и поглощению. Среди представителей отечественной доктрины отмечается тенденция к исследованию слияний и поглощений компаний исключительно через призму российского законодательства и определение рассматриваемых понятий как форм реорганизации юридических лиц, что представляется неоправданным сужением определения данных правовых явлений и не соответствующей правовой действительности, происходящей в сфере коммерческой деятельности3. Обратимся к более детальному исследованию позиций представителей западной и отечественной доктрины. 1.1.1. Позиции представителей западной доктрины В иностранной литературе термины «слияние» и «поглощение» часто используются как взаимозаменяемые и обозначают в целом способы объединения экономического потенциала различных компаний. Некоторые авторы рассматривают слияния и поглощения как процедуры, аналогичные известным российскому праву процедурам реорганизации в форме слияния или присоединения. Так, П. Гохан, один из авторитетных исследователей механизмов слияний и поглощений, указывает, что «слиянием (merger) называется объединение двух корпораций, в котором выживает одна из них, а другая прекращает свое существование. При слиянии, - продолжает П. Гохан, - поглощающая компания принимает активы и обязательства поглощаемой компании». Автор выделяет несколько видов слияний: 1) статутное слияние (statutory merger), при котором происходит прекращение одной компании; 2) подчиняющее слияние (subsidiary merger), представляющее собой слияние, при котором одна компания становится дочерней или частью дочерней компании другой компании; 3) обратное подчиняющее слияние (reverse subsidiary merger), при котором дочерняя компания одной компании вливается в другую компанию4. Данная классификация имеет сходство с формами реорганизации юридических лиц по российскому законодательству, при этом П. Гохан не дает определение термину «поглощение» и не использует его как самостоятельную форму реорганизации. Еще один американский автор Д. Депамфилис рассуждает следующим образом: «Слияние (merger) - это объединение двух компаний, в результате которого только одна из них сохраняется как юридическое лицо. При типичном слиянии акционеры компании-мишени обменивают свои акции на акции поглощающей компании. При слиянии с образованием нового юридического лица поглощающая компания приобретает активы и принимает на себя обязательства мишени... Слияние с образованием дочерней компании происходит, когда мишень становится дочерней фирмой поглощающей компании»5. Позиция данного исследователя относительно определение правовой сути термина «поглощение» аналогична позиции П. Гохана: термин «слияние и поглощение» употребляется как единое правовое явление, отсутствует разграничение между ними. Некоторые иностранные исследователи игнорируют необходимость давать какие-либо дефиниции терминам, используемым в области слияний и поглощений, и описывают соответствующие явления на примерах. Так, в книге «Искусство слияний и поглощений» американских авторов С.Ф. Рид и А.Р. Лажу сказано, что «слияние происходит, когда одна корпорация соединяется с другой и растворяется в ней». В отличие от П. Гохана С.Ф. Рид и А.Р. Лажу отдельно выделяют поглощение. «Корпоративное поглощение - это процесс, предполагающий, что акции или активы корпорации становятся собственностью покупателя. Данная сделка может принять форму покупки акций или покупки активов. Поглощение - это общий термин, используемый для описания передачи собственности. Слияние - более узкий технический термин для определенной юридической процедуры, которая может последовать, а может и не последовать за поглощением». 6 При этом авторы демонстрируют и поглощение, и слияние компаний на примерах. Так, две компании сливаются путем обмена акций одной компании на акции другой или просто путем покупки одной компанией акций другой компании. При поглощении же происходит следующее: одна компания приобретает значительное количество акций другой компании, достаточное, чтобы произвести слияние, но решает этого не делать, оставляя компанию, чьи акции приобретены, своей дочерней компанией. Также поглощением будет процесс приобретения одной компанией большей части активов другой компании. Приведенный выше анализ позиций западных авторов позволяет составить определенное представление о сущности слияний и поглощений. В качестве промежуточного вывода можем отметить, что при слиянии происходит объединение компаний, которое может (но не обязано) сопровождаться прекращением одной или всех сливающихся компаний, а также образованием нового юридического лица. Частными случаями слияния являются покупка акций, обмен акциями, реорганизация компаний в формах, аналогичных известным российскому праву слиянию и присоединению. В отличие от слияния при поглощении никогда не происходит прекращения участвующих компаний. В результате поглощения одна компания приобретает контроль над другой компанией или над большей частью ее имущества. 1.1.2. Позиции представителей отечественной доктрины Стремясь оперировать терминологией российского законодательства, многие авторы неоправданно сужают значение слияний и поглощений до предусмотренных российскими законами форм реорганизации - слияния и присоединения, удаляясь при этом от настоящих общественных отношений, которые существуют на практике и скрываются за словами «слияние» и «поглощение», так как в действительности данные процессы редко (особенно в России) происходят в форме реорганизации юридических лиц. Основная причина отождествления слияний и поглощений с видами реорганизации состоит в обманчивом сходстве терминов, поскольку, реорганизация (как и любая другая правовая форма вообще) не является обязательным элементом ни в слиянии, ни в поглощении, так как главное здесь - это расширение, усиление и концентрация хозяйственной (экономической) власти над компанией и (или) ее имуществом. Достичь этой цели возможно различными способами. В этой связи есть основание констатировать, что слияния и поглощения рассматриваются в узком и в широком понимании. В узком понимании слиянием является объединение компаний, при котором происходит правопреемство в форме передачи всех прав и обязанностей нескольких компаний одной компании, в частности, создающейся в результате слияния. Соответственно, поглощением в узком понимании является прекращение деятельности одной компании с передачей всех прав и обязанностей другой компании. В широком понимании слияние и поглощение представляют собой объединение в какой бы то ни было правовой форме контроля в отношении одной или нескольких компаний или используемого для осуществления их основной деятельности имущества. П.А. Марков отмечает, что «под поглощением компании или актива понимается установление над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом смысле, так и в физическом... Поглощение само по себе представляет собой присоединение одной или нескольких компаний к другой посредством покупки активов или акций поглощаемой компании»7. «Под термином «поглощение» понимается процедура, в результате которой одна компания имеет возможность контролировать действия другой или приобретает ее активы. Другими словами, поглощение - сделка, в результате которой происходит переход прав собственности на акции или активы корпорации». При этом под слиянием указанный автор понимает реорганизацию в форме слияния или присоединения. Как отмечает С.А. Бабкин, «корпоративное поглощение означает приобретение одной компанией контроля над другой независимо от юридических форм и оснований получения такого контроля»8. Данное определение, представляется, наиболее точно из всех приведенных описывает сущность поглощения и наводит на понимание сущности слияния. Исходя из тех черт слияния и поглощения, которые мы можем найти в описании слияний и поглощений у различных авторов, все авторы, судя по всему, сходятся лишь в том, что при слиянии и при поглощении происходит объединение компаний (в широком смысле - объединение бизнесов, предприятий). Причем это объединение носит прежде всего экономический характер, а не юридический. Остальные признаки являются факультативными: возникновение нового юридического лица, прекращение деятельности одной из компаний. Формы также могут быть различными: реорганизация, покупка акций (долей) или иного имущества и т.п. Обобщая сказанное, можем понять, что сущность слияний и поглощений состоит в объединении экономического потенциала и контроля в отношении компаний или их имущественных комплексов (приобретение акций компании можно рассматривать в качестве способа приобретения опосредованного контроля за ее активами). В общем виде это можно выразить в слове «контроль». При слияниях и поглощениях объединяется контроль. Как отмечает И.С. Шиткина, «корпоративный контроль понимают как результат распределения сил, позиций, возможностей, экономического влияния среди субъектов корпоративных отношений. Контроль не исчерпывается только концентрацией акций (долей участия) в руках одного или нескольких акционеров или участников. Контролировать деятельность корпорации - значит иметь возможность определять ее стратегию, политику, выбор долгосрочных целей и программ, иметь решающее влияние»9. Таким образом, опираясь на выводы и наблюдения, сделанные выше, мы можем дать определение слияниям и поглощениям. Слияния и поглощения - это общественные отношения, складывающиеся в сфере коммерческой деятельности, направленные на объединение корпоративного контроля в отношении двух или нескольких компаний. Общая характеристика законодательства, регулирующего вопросы слияний и поглощений компаний Как упоминалось ранее в работе, термин «слияние» употребляется законодателем только в рамках регулирования процедур реорганизации юридических лиц, а термин «поглощение» в нормативно-правовых актах РФ не используется. Тем не менее, в предыдущем вопросе была определена правовая природа сделок по слиянию и поглощению, согласно которой данные сделки рассматриваются, прежде всего, как комплекс мер и действий, направленных на осуществление сделок, последствием которых является установление корпоративного контроля над компанией-целью. Таким образом, правовое регулирование данных сделок не должно рассматриваться исключительно в узком смысле как регулирование реорганизации в форме слияния, предусмотренного Гражданским Кодексом РФ, - это комплекс норм из различных нормативных правовых актов, которые применяются при осуществлении сделок, направленных на установление контроля одного юридического лица над другим. Основными среди них являются следующие источники: 1. Гражданский кодекс Российской Федерации, устанавливающий общие положения об особенностях и видах корпораций, процессе создания, реорганизации и ликвидации; 2. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», который регулирует переход доли участника. 3. Федеральный закон «Об акционерных обществах», определяющий порядок создания, реорганизации, ликвидации акционерных обществ, правовое положение акционеров и акционерных обществ. Важным положением данного Закона является существенное нововведение в рамках корпоративного законодательства – нормы, устанавливающие процедуру приобретения более 30 процентов акций публичного акционерного общества. Данная глава Закона рассматривается в юридической практике как специальный закон о поглощении, так как эти нормы регулируют процедуру дружественного поглощения компании при помощи направления добровольного и обязательного предложения. 4. Федеральный закон «О защите конкуренции», устанавливающий процедуру уведомления или получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделок с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций. Обратимся к правовому регулированию институтов слияний и поглощений в законодательствах иностранных государств. Наиболее полное регулирование предусмотрено законодательством Соединенных Штатов Америки, где каждый штат имеет самостоятельный нормативный акт, который устанавливает порядок слияний и поглощений корпораций. Таким образом, в США, как и в России, не имеется комплексного унифицированного акта и нормы, касающиеся слияний и поглощений, содержатся в том числе в разных актах (Законы о рынке ценных бумаг, Законы о корпорации). Особый порядок регулирования отношений в сфере слияний и поглощений установлен в Великобритании. Правила слияний и поглощений представляют собой форму саморегулирования корпоративного сектора и отрасли ценных бумаг. Они содержатся в Кодексе Сити о поглощениях, исполнение которого контролируется Комиссией по поглощениям и слияниям. Особенности правового регулирования вопросов, касающихся сделок по слиянием и поглощениям по законодательству Европейского сюза, будут более подробно проанализированы в третьей главе настоящего исследования. Таким образом, как показывает практика, установление унифицированного регулирования сделок в одном акте по слияниям и поглощениям представляется затруднительным, тем не менее опыт иностранных государств свидетельствует о том, что это возможно. Выводы по первой главе Анализируя доктринальные позиции, можно прийти к выводу, что базовая терминология в сфере слияний и поглощений не отвечает одному из важнейших требований, предъявляемых ко всякой терминологии, - требованию определенности. Несмотря на это, составить частичное и поверхностное понимание об объекте исследования и выделить некоторые его признаки можно уже исходя из анализа рассмотренной литературы. Постараемся обозначить эти признаки и передать это понимание в тезисах. Во-первых, слияния и поглощения являются явлениями однородными. В практике и в литературе это выражается в том, что слияния и поглощения обозначаются иногда единым двойным термином «слияния и поглощения». Во-вторых, некоторые авторы доказывают отсутствие тождественности в терминах «слияние» и «поглощение». В-третьих, и слияние, и поглощение - это формы объединения компаний. В данном случае слово "объединение" использовано в значении процесса, но не состояния. При слиянии и при поглощении происходит объединение компаний как юридических лиц или объединение контроля над одной или несколькими компаниями или их активами. В-четвертых, объединение компаний может достигаться различными правовыми средствами, в частности путем реорганизации, приобретения акций (долей), а также большей части имущества компании, поскольку никаких требований применительно к юридической форме не указано. В-пятых, в слияниях и поглощениях участвуют коммерческие организации и их акционеры (участники). Это вытекает из юридического понимания описываемых вариантов слияний и поглощений. Соответственно, при слиянии или поглощении мы можем говорить о приобретении, передаче и как результат - объединении корпоративного контроля в отношении двух или более компаний. При этом корпоративный контроль объединяется при реорганизации в форме слияния или присоединения, приобретении пакетов акций или долей в уставном капитале, а также большей части имущества компании. Как утверждает С.В. Гомцян, термин «слияния и поглощения» - «это некий собирательный термин, который включает в себя разнообразные способы приобретения корпоративного контроля и ни в коем случае не должен быть сведен лишь к совершению отдельных сделок или юридически значимых действий: купле-продаже, слиянию, присоединению и т.д.»10. |