Выпускная квалификационная работа Сделки слияния и поглощения. Правовые проблемы сделок по слиянию и поглощению публичных акционерных обществ (сравнительный анализ законодательства Российской Федерации и Европейского союза)
 Скачать 84.37 Kb.
|
|
Глава III. Правовое регулирование механизмов слияний и поглощений публичных акционерных обществ по законодательству Европейского союза. 3.1. Основные характеристики правового регулирования Европейский союз (далее - ЕС) представляет собой конгломерат государственно-подобного образования и союза суверенных и независимых государств, чья правовая природа до сих является дискуссионной23. При исследовании любого вопроса необходимо учитывать особенности параллельного сосуществования двух правовых систем: национального права и наднационального. Безусловно каждая из стран-участниц ЕС имеет свои особенности и сложившиеся в результате вековой корпоративной культуры правила и порядки, однако с точки зрения целей, преследуемых автором настоящего исследования, наибольший научный интерес вызывает именно комплексное регулирование процедур по слиянию и поглощению компаний в поисках ответа на вопрос относительно того, каким образом страны Европейского союза (как пример сложно организованной и многоступенчатой системы правового регулирования), решают тот объем проблем, который имеет место быть в рамках регулирования в том числе трансграничных слияний и поглощений. Кроме того, ЕС является одним из важных партнеров, поэтому анализ и реформирование законодательства с целью сближения правовых моделей является необходимой мерой для трансграничных сделок и формирования благоприятного инвестиционного климата в РФ для европейских компаний. Наиболее интересным исследованием по вопросу об особенностях правового регулирования сделок по слиянию и поглощению в рамках ЕС является исследование, проведенное Калашниковым Г.О.24 Автор подробно раскрывает проблематику соотношения «национального» и «наднационального права», анализирует действующие законодательные акты в области корпоративного права и исследует различные новые формы объединения капитала: Европейская компания, Европейское кооперативное сообщество и иные. При создании Европейского экономического сообщества, которое впоследствии привело к образованию Европейского союза, государства преследовали прежде всего цель увеличения капитала и товарооборота посредством интеграции, что должно было привести к сближению и в области деятельности юридических лиц. Действительно, правовая модель регулирования сделок по слиянию и поглощению в странах ЕС является во многом успешной. На сегодняшний день страны ЕС являются наиболее привлекательными с точки зрения инвестиционного климата, с точки зрения стабильности и правовой определенности25, несмотря на сложность и многоступенчатость правового регулирования. Перед исследованием механизмов слияний и поглощений стоит обратить внимание на следующее: слияние и поглощение в иностранных юрисдикциях рассматривается именно как способ получения официального и легального контроля над компанией, то есть путем приобретения возможности участвовать в ее деятельности, в то время как с точки зрения российского законодательства (как отмечалось в предыдущей главе исследования), слияние рассматривается только как одна из форм реорганизации, а поглощение возможно в том числе путем приобретения контроля над активами компании. 3.2. Нормативные акты наднационального права Правовой основой сближения и координации права о компаниях государств – членов ЕС служит ст. 44 (2g) Римского договора о Европейском союзе, согласно которой Совет ЕС и Комиссия ЕС принимают по мере необходимости директивы с целью координации норм законодательства государств-членов, касающихся компаний. Эти директивы направлены на защиту интересов акционеров и третьих лиц и должны способствовать достижению равнозначности норм национального законодательства, преодолению существующих препятствий свободе учреждений компаний. Директивы являются основой «Программы гармонизации права компаний ЕС». Они представляют собой попытку стимулировать правовыми средствами трансграничное движение компаний посредством уменьшения различий национальных правовых систем государств-членов и разработки общих правил игры для всех хозяйствующих субъектов государств-членов. Остановимся на наиболее значимых директивах, которые непосредственно касаются механизмов слияния и поглощения: - Третья директива Совета от 09 октября 1978 г., основанная на ст. 54 Договора о слияниях акционерных обществ (78/855/ЕЭС) Согласно данной Директиве предусмотрено два вида слияний – путём поглощения и путем образования новой компании. Специфика правового регулирования процедуры слияния компаний заключается в необходимости обязательного представления подробного письменного проекта об условиях предстоящего слияния. Директива предусматривает обязательное наличие минимальных условий: правовая форма, фирменное наименование, юридический адрес сливающихся компаний, коэффициент обмена акций и размер любых выплат наличными денежными средствами, условия, касающиеся распределения акций в приобретающей компании, определение даты, с которой сделки, заключаемые приобретаемой компанией, будут считаться как сделки, заключенные приобретающей компанией, любые специальные преимущества, предоставляемые членам управленческих органов компаний. Проект слияния должен быть опубликован как минимум за один месяц до даты проведения общего собрания акционеров, на котором будет принято решение о таких условиях. Для защиты интересов акционеров предусматривается перечень документов и информации, с которой акционеры вправе знакомиться, а именно: - проект об условиях слияния; - годовые финансовые отчеты и ежегодные финансовые отчеты сливающихся компаний за три предыдущих года; - письменный отчет, подготовленный административными или управленческими органами каждой из сливающихся компаний6 в котором приводятся разъяснения предлагаемых в проекте условий слияния и экономические и юридические обоснования данных условий) - отчет, подготовленный одним или более экспертами, действующими от имени каждой из сливающихся компаний, но независимыми от них. В соответствии с положениями Директивы кредиторы имеют право требовать гарантии, однако процедуру и комплекс предоставляемых для кредиторов гарантий предлагается устанавливать государствами-членами ЕС самостоятельно. Кроме того, Директива вводит принцип повышенной ответственности руководящих и контролирующих органов, предусмотрена административная и уголовная ответственность, а также возможность общества взыскивать убытки в случае осуществления действий, направленных на фальсификацию документов, участвующих в сделке по слиянию. Одним из значимых нововведений является правило, согласно которому при принятии решения о слиянии компаний должно учитываться мнение работников, которые имеют право так же, как и акционеры компании, получать всю необходимую информацию о предстоящей сделке. - Шестая директива Совета от 17 декабря 1982, основанная на ст. 54 Договора о разделении акционерных обществ (82/891/ЕЭС) С точки зрения юридической техники операции по разделению компании идентичны слияниям. Разделения также служат одним из основных средств международной концентрации капитала в ЕС. Так же как и в отношении слияний Директивой предусмотрено два вида разделения: путем поглощения и путем образования новых компаний. Согласно Директиве, компания при первом виде разделения прекращает свое существование без ликвидации и передает все имущество, активы и пассивы нескольким другим компаниям взамен получения акционерами разделенной компании акций компании, поглотивших нее. Аналогичная техника и принцип универсального правопреемства предусмотрены и для второго вида разделений. Только в этом случае активы и пассивы разделенной компании передаются не существующим, а вновь образованным компаниям. Разделение, как и слияния, осуществляется в соответствии с проектом, составленным руководящими органами всех существующих компаний, проект должен содержать два дополнительных обязательных пункта, касающихся распределения активов и пассивов разделяемой компании между компаниями-правопреемницами, и распределения акций этих компаний среди акционеров разделяемой компании. Шестая директива фактически повторяет положения Третьей Директивы в части защиты прав акционеров и кредиторов. - Директива 2004/25/ЕС европейского парламента и Совета от 21 апреля 2004 г. о предложениях о поглощении Директива основывается на трех основных принципах: доступность информации, равенство и невмешательства, которые нашли свое выражение, в частности, в следующем: - всем владельцам акций одного и того же класса компании-«мишени» должны быть представлены равные права; более того, если приобретает пакет акций компании-«мишени», интересы миноритарных акционеров должны быть защищены; - владельцам акций компании-«мишени» должны быть предоставлены разумное время и должна информация и предстоящем предложении и покупке; - руководящий орган должен действовать в интересах компании в целом и не должен препятствовать владельцам акций принять решение, основываясь на конкретных условиях предложения о покупке; - не должно создаваться притворных рынков по обращению акций компании-«мишени», компании приобретателя или акций иных компаний, интересы которой затронуты в ходе поглощения, в той степени, что колебания цены акций таких компаний оказалось искусственным и затронуло нормальную деятельность фондового рынка; - приобретатель имеет право огласить условия предложения о покупке только в том случае, если он гарантировал, что сможет полностью в денежном выражении удовлетворить цену акционеров компании-«мишени»; - сделанное предложение о покупке не должно более чем в разумных временных рамках препятствовать хозяйственной деятельность компании-«мишени». Исходя из выше обозначенных принципов и провозглашая защиту интересов акционеров компании-«мишени» как приоритет любого поглощения публичной компании. Директива основное внимание уделяет вопросу использования тех или иных защитных механизмов в ходе поглощения публичных компаний путем предложения о покупке. - Регламент Совета (ЕС) № 139/2004 от 20.01.2004 о контроле за концентрацией предприятий (Регламент ЕС о слияниях) Данный регламент регулирует вопросы, связанные с недопущением монополии в рамках ЕС. Так, определяется само понятие «концентрации», определяются критерии, по которым устанавливают масштаб потенциальной концентрации предприятий при их слиянии, а также устанавливаются требования к отчетным документам, которые должны быть представлены в контролирующие органы с целью проведения правового и экономического аудита. 3.3. Основные правила и гарантии при реализации процедур слияния и поглощения Рассмотрим основолагающие правила, закреплённые в Директиве от 21 апреля 2004 года: 1. «Правило невмешательства» ( The Neutrality Rule) Правило невмешательства предусмотрено ст. 9 Директивы, согласно которой (цитата). После публичного объявления о предстоящей сделке любой защитный механизм, которым захочет воспользоваться совет директоров (наблюдательный совет) компании-«мишени», подлежит предварительному одобрению общего собрания акционеров такой компании. В соответствии с Директивой активный поиск альтернативных покупателей не является случаем нарушения принципа невмешательства. Что касается решений, принятых до публичного объявления о предстоящей сделке и не реализованных на момент такого объявления, то общее собрание акционеров должно рассмотреть те из них, которые не являются решениями, принятыми в рамках повседневной хозяйственной деятельности компании и которые могут каким-то образом препятствовать успешному осуществлению сделки. 2. «Правило захвата» (The Breakthrough Rule) В соответствии со ст. 11 Директивы предусмотрено двухступенчатое правило захвата: первая ступень используется, когда публичное объявление о предстоящей сделки имело место, то в таком случае все ограничения на передачу акций, предусмотренные уставными документами, и договорами, будут считаться недействительными по отношению к приобретателю в течение срока, предусмотренного для принятия решения о покупке. Все ограничения в отношении права голоса на общем собрании акционеров компании – «мишени», на котором обсуждается вопрос о применении тех или иных средств защиты, прекращает свое действие. Акции, предоставляющие права нескольких голосов, на таком общем собрании акционеров будут предоставлять право лишь одного голоса; вторая ступень применяется в том случае, если в результате успешного осуществления сделки приобретатель довел свою долю в компании-«мишени» до 75% от общего числа голосующих акций. В этом случае приобретатель имеет право созвать общее собрание акционеров компании-«мишени» и использовать свое право голоса согласно обычным корпоративным правилам (одна акция – один голос) для внесения изменений в учредительные документы компании-«мишени», а также для снятия и назначения новых членов совета директоров (наблюдательного совета). В данном случае никакие ограничения в отношении голосования или порядка снятия или назначения членов совета директоров, предусмотренные в учредительных документах компании-«мишени» не будут иметь юридическую силу. Директива в то же время предусматривает компенсации для тех лиц, которые, обладая правами, перечисленными выше, были их лишены на основании ст. 11 Директивы. Такие права частично включают «золотые парашюты». 3. «Принцип равенства» (The Equal Treatment Principle) Ключевым принципом, отраженным в Директиве, является принцип равенства, согласно которому всем акционерам компании-«мишени», владеющими акциями одинакового класса, должны быть предоставлены равноценные права. 4. «Правило об обязательном предложении» (The Mandatory Bid Rule) Данное правило гарантирует, что приобретатель по получении определенного процента от голосующих акций компании-«мишени», которые позволяют ему осуществлять контроль над компанией, предложит оставшимся владельцам акций компании-«мишени» справедливую цену за акции, находящиеся во владении последних. Процент, по достижении которого будет считаться, что приобретатель получает контроль над компанией, равно как метод его расчета, остается на рассмотрении государств-членов ЕС. В Германии и Великобритании (как и в России) такой предел установлен в размере 30 %. 5. «Принцип справедливой цены» ( The Equitable Price Principle) Принцип справедливой цены Директива рассматривает в двух плоскостях. Во-первых, в случаях когда предусмотрено обязательное предложение, приобретатель обязан предложить справедливую цену. Она определяется как наиболее высокая цена, которую бы заплатил приобретатель за такие же акции в течение определенного срока. Во-вторых, приобретатель обязан предложить цену, равную наиболее высокой цене за акции, после объявления о поглощении, если она выше первоначально предложенной цене. 6. Предоставление достаточного количества времени В соответствии с Директивой акционерам компании- «мишени» должно быть представлено достаточно времени, чтобы принять обдуманное решение в отношении предложения о покупке. Предложение, сделанное приобретателем, должно действовать не менее двух недель с момента его опубликования в установленном порядке. 7. Принцип максимальной осведомленности Директива предусматривает широкий перечень информации в отношении предложения о покупке, с которой должен быть ознакомлен акционеры компании- «мишени», в частности: -условия предложения о покупке; -информация о приобретателе, если это юридическое лицо, наименование, вид и юридический адрес; -информация об акциях, подлежащих приобретению; -максимальный и минимальный процент или количество акций, которые планируются приобрести; -информация в отношении финансирования предложения; 7. Вытеснение «оставшихся» акционеров После того, как в результате поглощения в распоряжении приобретателя находится подавляющее большинство акций компании-«мишени», он имеет право вытеснить оставшихся акционеров, предложив им справедливую цену за их акции. Вводимая процедура вытеснения акционеров может быть использована лишь в том случае, если приобретатель в результате поглощения или станет владельцем не менее 90 % акций компании мишени. Лишь в этом случае можно требовать от оставшегося меньшинства продать принадлежащие акции по справедливой цене. Директива также закрепляет право акционеров, оставшихся в меньшинстве после окончания сделки по поглощению, требовать от акционера, владеющего контрольным пакетом акций выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене. 8. Наличие контроля со стороны компетентного органа Директива требует от каждого государства-члена ЕС определить компетентный орган, в полномочия которого будет входить осуществление контроля за сделками по поглощению публичных компаний. Это может быть не только государственный орган, но и саморегулирующая организация такая как Британская комиссия по слияниям и поглощениям. Выводы по третьей главе В рамках исследования актов ЕС, регулирующих вопросы слияний и поглощений, отмечено, что правовое регулирование данных вопросов носит комплексный характер и включает в себя как нормы национального права, так и принятые директивы и регламенты в рамках ЕС, которые являются обязательными для государств-членов ЕС. В Европейском союзе регулирование процедуры слияний и поглощений происходило постепенно, корпоративная культура формировалась в результате судебных прецедентов, в том числе которые наглядно демонстрировали необходимость вмешательства именно ЕС в трансграничные слияния и поглощения. Правовое регулирование сделок по слиянию и поглощению было одним из ключевых вопросов с момента создания Европейского экономического сообщества, поскольку правовое регулирование слияний и поглощений служит одним из основных инструментов формирования юридической инфраструктуры для единого внутреннего рынка Сообщества, создание которого является первоочередной целью европейской интеграции на современном ее этапе. Директивы, принятые в 1978, в 2004 годах успешно реализуются и применяются, достигая поставленных задач. В 2018 году рынок M&A Европейского союза является одним из самых масштабных и быстро растущих. Компании преследуют цель укрупнения бизнеса в том числе путем выхода за пределы государства местонахождения, что и способствует развитию института слияний и поглощений как с экономической, так и с юридической точки зрения. Исследование третьей главы направлено на изучение законодательства Европейского союза, а именно выявлены существенные особенности правового регулирования, проведено комплексное изучение всех Директив и Регламентов, обязательных для государств-членов ЕС, проанализированы основные правила, соблюдение которых гарантирует защиту прав всех участников сделки и обеспечивает баланс интересов. |