Главная страница
Навигация по странице:

  • Выводы по четвертой главе

  • Список использованной литературы и источников: Нормативные акты

  • Учебная литература и статьи

  • Диссертации

  • Судебные акты

    		•

    Выпускная квалификационная работа Сделки слияния и поглощения. Правовые проблемы сделок по слиянию и поглощению публичных акционерных обществ (сравнительный анализ законодательства Российской Федерации и Европейского союза)


    Скачать 84.37 Kb.
    НазваниеПравовые проблемы сделок по слиянию и поглощению публичных акционерных обществ (сравнительный анализ законодательства Российской Федерации и Европейского союза)
    АнкорВыпускная квалификационная работа Сделки слияния и поглощения
    Дата12.05.2023
    Размер84.37 Kb.
    Формат файлаdocx
    Имя файлаVKR_Galievoi_OS.docx
    ТипЗакон
    #1125764
    страница4 из 4
    1   2   3   4
    Глава IV. Сравнительно-правовой анализ механизмов регулирования сделок по слиянию и поглощению публичных акционерных обществ

    4.1. Сопоставление моделей правового регулирования: по законодательству Российской Федерации и по законодательству Европейского союза

    Многие исследователи в области корпоративного права отмечают, что в мировой практике сложились две основные модели правовых режимов поглощения компаний: американская и европейская. При этом европейская, как отмечают исследователи, представляет собой во многом повторение положений Кодекса Сити о слияниях и поглощениях (City Code on Takeovers and Mergers), но с учетом особенностей правового статуса самого ЕС.

    В ходе анализа законодательства РФ и ЕС можно сделать следующие выводы относительно особенностей правового регулирования сделок по слиянию и поглощению:

    1. Законодатель при реформировании процедуры, регулирующей порядок поглощения публичного общества путем приобретения крупного пакета акций, ориентировался на опыт Европейского союза, поскольку заимствованы и продублированы основополагающие принципы процедуры поглощения: правило обязательного предложения, принцип равенства, правило равной выкупной цены, предусмотрено право требования выкупа акций у оставшихся акционеров в случае приобретения более 95 % акций, закреплено «правило невмешательства», позволяющее вводить особый порядок принятия решений относительно хозяйственной деятельности компании.

    2. Директивы и Регламенты Европейского союза представляют собой наиболее полную регламентацию всех аспектов процедур поглощения, в отличие от российского законодательства. В частности, подробно регулируют содержание письменных документов, которые используются в рамках сделки: установлены минимальные требования к содержанию письменного предложения, к содержанию отчета, предоставляемого в контролирующий орган, к содержанию проекта поглощения и слияния с требованием о необходимой конкретизации причин и перспектив объединения капиталов.

    3. Одной из особенностей процедуры слияния публичных обществ в соответствии с директивами ЕС является возможность участия работников при решении вопроса об экономической целесообразности объединения капиталов. Так, работники имеют право знакомиться с проектом слияния компаний, а общее собрание акционеров не вправе выносить на голосование вопрос о предстоящей сделки без учета мнения работников (представителя работников).

    4. Отличительной чертой процедуры поглощения по правилам, предусмотренным директивами ЕС, также является максимальная осведомленность и информированность акционеров, поскольку установлены требования в отношении широкого круга сведений, которые могут повлиять на принятие решения о согласии на выкуп: цели приобретения акций, перспективы, экономическая оценка будущей деятельности, планы относительно корпоративного управления. При этом указанная информация является юридически значимой и представляет собой «гарантии и заверения», несоблюдение которых может привести к оспариванию сделки. Кроме того, приобретатель имеет право огласить условия предложения о покупке только в том случае, если он гарантировал, что сможет полностью в денежном выражении удовлетворить цену акционеров.

    5. Особое внимание как в рамках законодательства РФ, так и в рамках законодательства ЕС, уделяется выкупной цене акций. Обе модели исходят из того, что цена в случае реализации правила обязательного предложения, должна быть справедливой и равной по отношению к первоначально предложенной цене. Однако, законодательство ЕС регулирует более широкий круг проблем и предусматривает ответственность за организацию «притворных рынков» по обращению акций компании-«мишени», компании приобретателя или акций иных компаний, интересы которой затронуты в ходе поглощения, в той степени, что колебания цены акций таких компаний могли быть искусственными и затронуть нормальную деятельность фондового рынка.

    4.2. Предложения по совершенствованию российского законодательства

    С учетом проведенного сравнительно-правового анализа представляется целесообразным рассмотреть следующие предложения по совершенствованию законодательства РФ:

    Как уже было отмечено в рамках предыдущего параграфа, сравнение законодательства РФ с законодательством ЕС показывает, что первое, на данном этапе, недостаточно защищает права и интересы акционеров путем предоставления им специальной информации о сути предстоящей реорганизации. Поэтому представляется целесообразным при совершенствовании законодательства Российской Федерации учитывать положения права ЕС в отношении обеспечения защиты интересов участников реорганизуемых коммерческих организаций и установить требования к информации, которая должна им предоставляться для принятия решения о реорганизации. Это приведет к совершенствованию правового механизма слияния и поглощения в нашей стране.

    Весьма спорным на сегодняшний день является вопрос о реорганизации в форме слияния публичного акционерного общества и юридического лица иной организационно-правовой формы. Из содержания законодательства следует, что для совершения подобного рода слияний необходимо, чтобы общество с ограниченной ответственностью было предварительно преобразовано в акционерное общество, следовательно, слияние акционерного общества и юридического лица иной организационно-правовой формы законодательством не предусмотрено, что является существенным препятствием для осуществления предпринимательской деятельности и может привести к возникновению спорных ситуаций.

    Кроме того, как было обнаружено в ходе анализа судебной практики, наиболее спорным вопросом также является вопрос о законности действий руководителей юридического лица, целью которых является искусственное уменьшение стоимости акций для более «выгодного» вытеснения оставшихся акционеров. В этой связи представляется целесообразным предусмотреть отдельный механизм защиты прав акционеров, оказавшихся в такой ситуации, и определить последствия в случае установления недобросовестности в действиях руководителей. Так, например, предусмотреть возможность взыскания с убытков в размере разницы выкупной цены и первоначальной стоимости акции, либо предусмотреть последствия недействительности выкупа, в случае установления сговора для уменьшения цены, либо ужесточить ответственность руководителей и контролирующих лиц.

    Проанализированный опыт ЕС в данной сфере демонстрирует, что формы и методы регулирования деятельности компаний во многом способствуют созданию прочной правовой инфраструктуры для формируемого единого внутреннего рынка Европейского Союза. А поскольку Российская Федерация является участником ряда интеграционных группировок, одной из основных целей которых также является создание единого внутреннего рынка, опыт ЕС как положительный, так и отрицательный будет бесспорно полезен для реализации данной цели.
    Выводы по четвертой главе

    В ходе анализа автор пришел к выводу об идентичности некоторых основополагающих правил, которые закрепляют минимальный набор гарантий для соблюдения баланса интересов, однако законодательство ЕС представляет собой более комплексную регламентацию многих аспектов, касающихся этапов проведения процедур по слиянию и поглощению, в частности, в ходе приобретения крупного пакета акций публичного акционерного общества.

    С учетом особенностей правового регулирования сделок по слиянию и поглощению в рамках законодательства РФ предложено усовершенствовать и доработать несколько спорных вопросов, которые по мнению автора исследования влияют на эффективность корпоративного управления и предпринимательскую деятельность в целом.
    Заключение

    Слияние и поглощение коммерческих организаций в целом и публичных обществ в частности, является эффективным способ концентрации капитала в руках наиболее крупных компаний на рынке, что безусловно способствует его устойчивому развитию и наращиванию экономического потенциала в условиях конкурентной борьбы.

    На основании проведенных исследований автор данной работы рассмотрел определение слияний и поглощений, проанализировал позиции представителей западной доктрины и отечественной, выявил общие характеристика, определил широкое и узкое понимание данных терминов. Главная специфика исследуемого объекта заключается в том, что базовая терминология в сфере слияний и поглощений не отвечает одному из важнейших требований, предъявляемых ко всякой терминологии, - требованию определенности: не существует единого целостного теоретического понимания сделок по слиянию и поглощению ни в западной доктрине, ни в отечественной. Тем не менее, можно выделить комплексное регулирование данного института в законодательстве некоторых государств, что свидетельствует о возможности унификации несмотря на отсутствие единой теоретической базы.

    Во второй главе проведен анализ способов слияний и поглощений публичных акционерных обществ, проанализированы правовые проблемы, которые создают препятствия для развития эффективного регулирования корпоративных отношений. Особое внимание уделено наиболее распространённому, но наиболее проблематичному способу «поглощения» компании – путем покупки крупного пакета акции. В рамках второй главы также проанализирована судебная практика на предмет того, каким образом суды определяют баланс интересов миноритарных акционеров и преобладающих акционеров в ходе разрешения корпоративных споров относительно выкупной цены и при решении вопросов об обоснованности требований о возмещении убытков в пользу миноритарных акционеров.

    Третья глава настоящего исследования посвящена анализу законодательства Европейского союза, а именно выявлены существенные особенности правового регулирования, проведено комплексное изучение всех Директив и Регламентов, обязательных для государств-членов ЕС, проанализированы основные правила, соблюдение которых гарантирует защиту прав всех участников сделки и обеспечивает баланс интересов.

    В четвертой главе автор делает выводы на основе сопоставления двух моделей регулирования сделок по слиянию и поглощению: по законодательству РФ и законодательству ЕС. В ходе анализа автор пришел к выводу об идентичности некоторых основополагающих правил, которые закрепляют минимальный набор гарантий для соблюдения баланса интересов. Между тем законодательство ЕС представляет собой более комплексную регламентацию многих аспектов, касающихся этапов проведения процедур по слиянию и поглощению, в частности, в ходе приобретения крупного пакета акций публичного акционерного общества.

    Таким образом, на сегодняшний день можно говорить о наличии ряда проблем, связанных с правовым обеспечением механизмов слияния и поглощения публичных акционерных обществ. Данные проблемы вызваны, прежде всего, недостаточно эффективной законодательной базой, регламентирующей указанные правовые проблемы, что приводит к затягиванию сделок по слияниям и поглощениям, ограничению прав и свобод субъектов хозяйственной деятельности, а также нарушению прав акционеров и иных лиц, заинтересованных в сделках по слияниям и поглощениям публичных акционерных обществ.

    Список использованной литературы и источников:

    Нормативные акты:

    1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017);

    2. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «Об акционерных обществах»;

    3. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

    4. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О защите конкуренции»;

    5. Третья директива Совета от 09 октября 1978 г., основанная на ст. 54 Договора о слияниях акционерных обществ (78/855/ЕЭС);

    6. Шестая директива Совета от 17 декабря 1982, основанная на ст. 54 Договора о разделении акционерных обществ (82/891/ЕЭС)

    7. Директива 2004/25/ЕС Европейского парламента и Совета от 21 апреля 2004 г. о предложениях о поглощении;

    8. Регламент Совета (ЕС) № 139/2004 от 20.01.2004 о контроле за концентрацией предприятий (Регламент ЕС о слияниях)

    9. Письмо Банка России от 18 августа 2014 г. N 06-52/6680 «О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»;

    10. Приказ ФСФР РФ от 21 ноября 2006 г. N 06-130/пз-н «О разграничении полномочий по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытого акционерного общества между Федеральной службой по финансовым рынкам и ее территориальным органами»;

    11. Приказ Минэкономразвития РФ от 29 сентября 2006 г. N 303 «Об утверждении Положения о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы».
    Учебная литература и статьи:

    1.Гомцян С.В. Правила поглощения акционерных обществ: Сравнительно-правовой анализ: Монография. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 12.

    2. Гохан П. Слияния, поглощения и реструктуризация компаний: Пер. с англ. 4-е изд. М.: Альпина Паблишерз, 2010. С. 21.

    3. Депамфилис Д. Слияния, поглощения и другие способы реструктуризации компании. Процесс, инструментарий, примеры из практики, ответы на вопросы: Пер. с англ. М.: ЗАО "Олимп-Бизнес", 2007. 960 с.

    4. Европейское право. Учебник для ВУЗов / Под общ.ред. д.ю.н., проф. Л.М. Энтина. М 2000 г., с. 37

    5. Корпоративное право: Учебный курс / Отв. ред. И.С. Шиткина. М.: КНОРУС, 2011.

    6. Корпоративное право: Актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. М.: Юрайт, 2009. С. 513.

    7. Макарова О.А Корпоративное право: учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры/ О.А. Макарова.- М.: Юрайт,2018, с.374-375

    8. Марков П.А. Недружественное поглощение. Теория, практика, правовое регулирование: Монография. М.: Юнити-Дана; Закон и право, 2010. С. 20 - 21.

    9. Рид С.Ф., Лажу А.Р. Искусство слияний и поглощений: Пер. с англ. 3-е изд. М.: Альпина Бизнес Букс, 2007. С. 23.

    10. Слияния и поглощения в системе современной экономики: Монография / Под ред. А.Н. Фоломьева. М.: Изд-во РАГС, 2010. С. 26.

    11. Степанов Д.И. Следует ли допускать аннулирование обязательного предложения при поглощениях? // Закон. 2009. N 10. С. 83.
    Диссертации:

    1. Аиткулов, Т. Д. Правовое регулирование слияния и присоединения акционерных обществ по законодательству России и Германии: Автореф…Дисс. канд. юрид. наук: 12.00.03. – М, 2001. – 24 с.

    2. Калашников Г.О. Слияние и поглощение акционерных обществ по праву ЕС: Автореф… дисс.канд. юрид. наук: 12.00.03. – М, 2011

    3. Этнюков, В. Е. Слияние, присоединение и поглощение акционерных обществ по праву РФ и США: Автореф… дисс.канд. юрид. наук: 12.00.03. – М, 2011. – 24 с.

    Судебные акты:

    1. Определение Конституционного Суда РФ от 3 июля 2007 г. N 714-О-П «По жалобе гражданина Петрова Александра Федоровича на нарушение его конституционных прав положениями статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах»;

    2. Определение Конституционного Суда РФ от 02.11.2011 N 1486-О-О "По жалобе гражданина Саттарова Шавката на нарушение его конституционных прав положениями пункта 1 статьи 81 и пункта 1 статьи 84 Федерального закона «Об акционерных обществах»;

    3. Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2017 N 19АП-5091/2017 по делу N А14-5231/2017;

    4. Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 19.06.2017 N Ф02-1162/2017 по делу N А19-6341/2015;

    5. Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2016 N 04АП-4640/2015 по делу N А19-6341/2015;

    6. Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 4 декабря 2017 г. по делу N А46-15936/2015;

    7. Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 14 декабря 2017 г. по делу N А14-5231/2017


    1 На сегодняшний день существует специальный информационный портал, который ежемесячно публикует обзоры по слияниям и поглощениям российских компании. Это информационно-аналитический проект Mergers.ru/Слияния и Поглощения в России. http://mergers.ru/about/description/


    2 Аиткулов, Т. Д. Правовое регулирование слияния и присоединения акционерных обществ по законодательству России и Германии: Автореф…Дисс. канд. юрид. наук: 12.00.03. – М, 2001. – 24 с.

    Этнюков, В. Е. Слияние, присоединение и поглощение акционерных обществ по праву РФ и США: Автореф… дисс.канд. юрид. наук: 12.00.03. – М, 2011. – 24 с.

    3 Кокорин А.С. Правовая сущность слияний и поглощений компаний // Юрист. - М, 2014. - С. 32- 36.

    4 Гохан П. Слияния, поглощения и реструктуризация компаний: Пер. с англ. 4-е изд. М.: Альпина Паблишерз, 2010. С. 21.

    5 Депамфилис Д. Слияния, поглощения и другие способы реструктуризации компании. Процесс, инструментарий, примеры из практики, ответы на вопросы: Пер. с англ. М.: ЗАО "Олимп-Бизнес", 2007. 960 с

    6 Рид С.Ф., Лажу А.Р. Искусство слияний и поглощений: Пер. с англ. 3-е изд. М.: Альпина Бизнес Букс, 2007. С. 23.

    7 Марков П.А. Недружественное поглощение. Теория, практика, правовое регулирование: Монография. М.: Юнити-Дана; Закон и право, 2010. С. 20 - 21.

    8 Корпоративное право: Актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. М.: Юрайт, 2009. С. 513.

    9 Корпоративное право: Учебный курс / Отв. ред. И.С. Шиткина. М.: КНОРУС, 2011. С. 577.

    10 Гомцян С.В. Правила поглощения акционерных обществ: Сравнительно-правовой анализ: Монография. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 12.

    11 Молотников, А.В. Слияния и поглощения. Российский опыт/: Монография. М.:Вершина, 2007. С. 28.


    12 См.: Поваров Ю.С. Акционерное право России: Учебник. М., 2009. С. 375.

    13 Корпоративное право: Учебный курс / Отв. ред. И.С. Шиткина. М.: КНОРУС, 2011. С. 577.

    14 Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008.


    15 Определение Конституционного Суда РФ от 03.07.2007 N 713-О-П "По жалобе гражданина Цуркина Михаила Юрьевича на нарушение его конституционных прав положениями статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" во взаимосвязи с частью 5 статьи 7 Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах"

    16 Степанов Д.И. Следует ли допускать аннулирование обязательного предложения при поглощениях? // Закон. 2009. N 10. С. 83.


    17 Степанов Д.И. Следует ли допускать аннулирование обязательного предложения при поглощениях? // Закон. 2009. N 10. С. 83.

    18 Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 4 декабря 2017 г. по делу N А46-15936/2015; Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 14 декабря 2017 г. по делу N А14-5231/2017

    19 Макарова О.А Корпоративное право: учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры/ О.А. Макарова.-М.: Волтерс Клувер,2018, с.374-375

    20 Корпоративное право: Учебный курс / Отв. ред. И.С. Шиткина. М.: КНОРУС, 2011. С. 839.

    21 Под этой категорией акционеров понимаются те из них, кто умер, либо информация о них неизвестна, однако они продолжают числиться среди акционеров.

    22 Определение Конституционного Суда РФ от 3 июля 2007 г. N 714-О-П «По жалобе гражданина Петрова Александра Федоровича на нарушение его конституционных прав положениями статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах». Позиция, изложенная в указанном определении, в последствие не раз была процитирована в более поздних определениях: Определение Конституционного Суда РФ от 02.11.2011 N 1486-О-О; Определение Конституционного Суда РФ от 29.05.2012 N 949-О;

    23 Европейское право. Учебник для ВУЗов / Под общ.ред. д.ю.н., проф. Л.М. Энтина. М„ 2000 г.

    24   Калашников Г.О. Слияние и поглощение акционерных обществ по праву ЕС: Автореф… дисс.канд. юрид. наук: 12.00.03. – М, 2011.


    25 Исследование инвестиционной привлекательности стран Европы, проведенное компанией Ernst&Young в мае 2017 года /http://www.ey.com/Publication/vwLUAssets/

    Foreign Direct Investment Confidence (2016,2017)






    1   2   3   4

    написать администратору сайта