Выпускная квалификационная работа Сделки слияния и поглощения. Правовые проблемы сделок по слиянию и поглощению публичных акционерных обществ (сравнительный анализ законодательства Российской Федерации и Европейского союза)
 Скачать 84.37 Kb.
|
|
Глава II. Правовое регулирование механизмов слияний и поглощений публичных акционерных обществ по российскому законодательству 2.1. Процедуры, используемые при слиянии и поглощении публичных обществ В рамках обсуждения вопросов первой главы автор пришел к вывод о том, что термин «слияние и поглощение» необходимо рассматривать в широком смысле как возможность установления корпоративной власти над компанией. С экономической точки зрения сделки по слиянию и поглощению имеют следующие преимущества для компаний:11 1) возможность достижения синергетического эффекта, т.е. увеличение прибыли и производства; 2) повышение качества и эффективности управления; 3) диверсификация бизнеса; 4) расширение клиентской базы и географического присутствия Для достижение обозначенных выше целей используются несколько распространенных правовых механизмов, каждый из которых представляет собой самостоятельную форму слияния и поглощения и в конечном итоге способствует установлению корпоративного контроля над публичным акционерным обществом: 1. реорганизация публичного акционерного общества; 2. покупка активов публичного акционерного общества; 3. покупка акций публичного акционерного общества. - покупка более 30% акций -покупка более 95 % акций 2.2. Реорганизация публичных обществ Вопросы реорганизации акционерных обществ регулируются достаточно широким кругом нормативных актов, в их числе Гражданским кодексом РФ (далее - ГК РФ), Налоговым кодексом РФ (далее - НК РФ), Федеральным законом «Об акционерных обществах» (далее - ФЗ «Об акционерных обещствах», Закон об акционерных обществах), Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - ФЗ «О госрегистрации юрлиц»), Федеральным законом «О защите конкуренции» (далее - ФЗ «О защите конкуренции»), Федеральным законом «О рынке ценных бумаг». Обратимся к общим положениям ГК РФ и ФЗ «Об акционерных обществах», регулирующим нормы о реорганизации. Согласно российскому законодательству существуют следующие виды реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Гражданский кодекс РФ не дает четкого разграничения данных понятий, конкретизируя их только при регулировании вопроса о правопреемстве компаний. В свою очередь специальными законами предусмотрено определение каждой формы реорганизации и подробное регулирование. Для рассмотрения вопроса о приобретения корпоративного контроля наибольший интерес для исследования представляет реорганизация в форме слияния и присоединения, поскольку именно эти две формы позволяют достичь синергетического эффекта с экономической точки зрения. Обратимся к специальному регулированию вопроса реорганизации акционерных обществ. Согласно ст. 16 Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. Процедура слияния акционерных обществ включает в себя следующие три этапа: 1. Реорганизуемые общества заключают между собой договор о слиянии, где определяются: порядок и условия слияния, порядок конвертации акций каждого общества в акции или иные ценные бумаги нового общества. 2. Совет директоров каждого общества выносит на решение общего собрания акционеров реорганизуемых обществ вопросы о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и об утверждении передаточного акта. 3. Проводится совместное общее собрание акционеров реорганизуемых обществ, с утверждением устава нового общества, который должен содержать фразу о правопреемстве, а также проводятся выборы совета директоров нового общества. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может определяться договором о слиянии. Последствием слияния акционерных обществ является, во-первых, погашение акций обществ, участвующих в процедуре слияния (п.4 ст. 16 №208-ФЗ), во-вторых, переход всех прав и обязанностей к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом (п.5 ст.16 №208-ФЗ). Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу (ст.17 №208-ФЗ). Процедура присоединения происходит следующим образом: 1. Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении. 2. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме присоединения. Совет директоров (наблюдательный совет) общества, к которому осуществляется присоединение, выносит также для решения общим собранием акционеров такого общества иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении. 3. Общее собрание акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, а также принимает решения по иным вопросам (в том числе решение о внесении изменений и дополнений в устав такого общества), если это предусмотрено договором о присоединении. Общее собрание акционеров присоединяемого общества принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, передаточного акта. Согласно ст. 17 ФЗ «Об акционерном обществе» при присоединении общества погашаются: 1) собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу; 2) акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение; 3) принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении. При этом при присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом. Весьма спорным на сегодняшний день является вопрос о реорганизации в форме слияния публичного акционерного общества и юридического лица иной организационно-правовой формы. Из содержания законодательства следует, что для совершения подобного рода слияний необходимо, чтобы общество с ограниченной ответственностью было предварительно преобразовано в акционерное общество, следовательно, слияние акционерного общества и юридического лица иной организационно-правовой формы законодательством не предусмотрено, что является существенным препятствием для осуществления предпринимательской деятельности и может привести к возникновению спорных ситуаций. 2.3. Покупка активов публичного общества Данный способ приобретения контроля над компанией является менее сложными и более распространенным, нежели реорганизация. Как показывает практика, существуют следующие причины, по которым приобретение активов является наиболее приемлем способом слияний и поглощения: 1. возможность избежать обязательного разрешения антимонопольного органа для совершения слияния; 2. желание сохранять статус «инкогнито» при контроле за деятельностью компании; 3. получение полного контроля над компанией является нецелесообразным из-за большого размер задолженности. При поглощении в форме приобретения активов приобретаемое акционерное общество переводит покупателю все активы, используемые для осуществления коммерческой деятельности (объекты недвижимости, основные фонды, запасы, нематериальные активы). Приобретатель активов, как правило, должен решить, каким образом оформить покупаемое имущество. На практике встречаются два наиболее оптимальных решения. В первом покупателем активов может выступить непосредственно компания – инициатор поглощения, а во втором – возможно организовать филиал компании или создать новое юридическое лицо, на балансе которого будут находится приобретенные активы. Стоит отметить, что в случае когда после приобретения активов значительная часть компании-цели становится невыкупленной, то охарактеризовать данное поглощение можно только как частичное. В случае когда покупаются все активы компании, то данная компания является лишь некой оболочкой, в которой содержатся только деньги и ценные бумаги, полученные после приобретения активов, а осуществление фактического корпоративного контроля сосредотачивается в руках компании-покупателя. 2.4. Приобретение акций публичного общества Как уже было отмечено ранее, покупка акций компании является одним из наиболее оптимальных и быстрых способов установления корпоративного контроля в короткие сроки. В рамках рассмотрения способов установления корпоративного контроля, прежде всего, исследуется не любая покупка акций, а именно приобретение такого количества акций, которые приводят к поглощению компаний. Федеральным законом от 5 января 2006 г. №7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» были внесены значительные изменения в порядок регулирования корпоративных отношений в акционерном обществе. Данным законом была введена глава XI.I «Приобретение более 30% акций публичного общества». Именно введение данной главы называют «Законом о поглощении». Представители юридического сообщества назвали его «новой попыткой создать цивилизованные правила поглощений, подняв их до мировых стандартов», поскольку сходные нормы существуют в иностранном законодательстве. Бизнес-сообществу необходимы были нормы, регламентирующие права, обязанности и ответственность сторон и государственный контроль за их соблюдением во избежание рейдерских захватов. Кроме того, на сегодняшний день регулирование подобного рода сделок осуществляется на уровне подзаконных нормативных актов ( особенно в части осуществления государственного контроля): - Письмо Банка России от 18 августа 2014 г. N 06-52/6680 «О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»; - Приказ ФСФР РФ от 21 ноября 2006 г. N 06-130/пз-н «О разграничении полномочий по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытого акционерного общества между Федеральной службой по финансовым рынкам и ее территориальным органами»; - Приказ Минэкономразвития РФ от 29 сентября 2006 г. N 303 «Об утверждении Положения о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы». Особый правовой режим приобретения крупных пакетов акций (публичных поглощений) установлен во избежание негативных последствий смены корпоративного контроля. Как отмечает Ю.С. Поваров, законодательство о поглощениях имеет своей целью не только защиту крупных акционеров от мелких, но и наоборот, поскольку акционерная практика свидетельствует о том, что миноритарии нередко злоупотребляют своими правами, «шантажируя» крупных акционеров.12 Итак, перечислим цели, которые преследовались законодателем для специального регулирования одного из способов «поглощения» путем приобретения акций публичного акционерного общества: - предотвращение негативных последствий смены корпоративного контроля; - избежание рейдерства и насильного захвата корпоративного контроля; - избежание шантажа со стороны миноритарных акционеров; -обеспечение стабильного состава участников при переходе корпоративного контроля; 13 Специфика правового регулирования поглощения компании в данном случае выражается в следующем: 1) разработан механизм двух вариантов предложений о выкупе акций – добровольное предложение и обязательное; В соответствии с действующими правилами лицо, которое собирается приобрести крупный пакет акций (более 30%), вправе, но не обязано соблюдать особую процедуру, связанную с выкупом у остальных акционеров принадлежащих им акций (добровольное предложение). Кроме того, в Законе отсутствует обязательство по уведомлению акционерного общества о намерениях приобрести крупный пакет акций (ст. 84.1 Закона об АО). Добровольное предложение - публичная оферта, сделанная лицом, которое имеет намерение приобрести более 30% общего количества голосующих акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, и содержащая предложение акционерам и иным владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции общества, о приобретении этих ценных бумаг. Институт добровольного предложения необходим не только для того, чтобы защищать права инвестора, намеренного приобрести акции корпорации, от противодействий со стороны менеджмента общества, но и в целях защиты прав акционеров общества. Необходимо отметить неоднозначность самого института добровольного предложения. В частности, Д.В. Ломакин14 подвергает сомнению необходимость закрепления в законодательстве особой процедуры добровольного предложения. Д.В. Ломакин задается справедливым вопросом: действительно, чем можно обосновать соблюдение дополнительных формальностей, связанных с намерением лица приобрести крупный пакет акций, предусмотренных ст. 84.1 Закона об АО, если законодатель допускает такое приобретение и в обычном порядке? В том случае, когда лицо уже приобрело более 30% общего количества обыкновенных и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона об АО, для дальнейшего приобретения подобных акций необходимо соблюдение требований, которые предъявляются уже к обязательному предложению (п. 1 ст. 84.2 Закона об АО) После приобретения крупного пакета акций акционер обязан соблюдать особую процедуру, связанную с выкупом акций у остальных акционеров (обязательное предложение) (ст. 84.2 Закона об АО). Обязательное предложение - публичная оферта, сделанная лицом, которое приобрело более 30% общего количества голосующих акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, и содержащая предложение акционерам и иным владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции общества, о приобретении этих ценных бумаг. Соблюдение правил, касающихся обязательного предложения, прежде всего позволяет акционеру, приобретшему крупный пакет акций, увеличить свою долю в уставном капитале общества за счет акций других акционеров. В то же время миноритарные акционеры и иные владельцы ценных бумаг общества обладают правом продать акции, если их не устраивает фигура нового крупного акционера корпорации. 2) направление предложений о выкупе акций в адрес акционерного общества; Прежняя редакция Закона об АО предусматривала, что предложение о выкупе акций направляется напрямую акционерам (уведомление о намерении приобрести акции направлялось самому обществу). Действующим законодательством предусмотрено, что и добровольное, и обязательное предложение направляются непосредственно в адрес общества. При этом предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в общество. 3) наличие особого механизма оплаты выкупаемых акций; Прежде всего установлено, что и к добровольному, и к обязательному предложению должна быть приложена банковская гарантия, содержащая обязательство гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения инициатором выкупа, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги. Данная банковская гарантия не может быть отозвана. При этом срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в предложении (п. 5 ст. 84.1 и п. 3 ст. 84.2 Закона об АО). Помимо этого, обязательным предложением должна предусматриваться оплата приобретаемых ценных бумаг деньгами. Возможно отклонение от этого правила: обязательным предложением может предоставляться возможность выбора формы оплаты приобретаемых ценных бумаг деньгами или другими ценными бумагами владельцам приобретаемых ценных бумаг (п. 5 ст. 84.2 Закона об АО). 4) особый порядок голосования в случае приобретения крупного пакета акций; С момента приобретения более 30% общего количества акций и до даты направления в общество обязательного предложения новый акционер и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются. Как отмечают многие исследователи, такая конструкция открывает возможности для различного рода злоупотреблений. Достаточно за несколько дней до общего собрания акционеров приобрести определенное количество ценных бумаг, чтобы лишить аффилированных лиц возможности голосовать частью принадлежащих им акций. При этом они могут не знать, что аффилированный с ними акционер приобрел дополнительные ценные бумаги. Это еще одна возможность для недобросовестных лиц. Закон не дает однозначного ответа на вопрос, в какой пропорции признаются неголосующими акции, принадлежащие аффилированным лицам акционера, обязанного направить публичную оферту, что также является потенциальным источником корпоративных конфликтов. 4) изменение после получения добровольного или обязательного предложения порядка принятия решений органами управления открытого общества; Согласно требованиям действующего законодательства после получения обществом добровольного или обязательного предложения целый ряд решений может приниматься только общим собранием акционеров корпорации. Например, одобрение сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов корпорации, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, если только такие сделки не совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности открытого общества или не были совершены до получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения, а в случае получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения о приобретении публично обращаемых ценных бумаг - до момента раскрытия информации о направлении соответствующего предложения в открытое общество. При этом сделка, совершенная обществом с нарушением установленных требований, может быть признана недействительной по иску самого общества, акционера либо направившего добровольное или обязательное предложение лица. 5) процедура направления конкурирующего предложения; Действующим законодательством предусмотрена возможность любого лица сделать акционерам свое собственное предложение (конкурирующее) о покупке акций сразу же после получения обществом обязательного или добровольного предложения. Конкурирующее предложение должно быть направлено в открытое общество не позднее чем за 25 дней до истечения срока принятия последнего из ранее полученных открытым обществом предложений. Кроме того, цена и количество приобретаемых ценных бумаг, указанные в конкурирующем предложении, не могут быть ниже цены и количества, указанных в направленном ранее предложении (ст. 84.5 Закона об АО). В рамках процедуры приобретения крупного пакета акций как одного из наиболее распространённого способа поглощения публичного общества существует обширная судебная практика, в которой представлены подходы к решению вопроса о распределении баланса интересов при наличии конфликтов менеджеров, фактическими владельцами бизнеса, владельцами имущества. Так, Конституционный Суд Российской Федерации (далее – КС РФ) подчеркнул15, что суды призваны обеспечивать эффективную защиту прав и свобод акционеров, а не проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых советом директоров и общим собранием акционеров, которые обладают самостоятельностью и широкой дискрецией в сфере бизнеса; следовательно, суды, осуществляя по жалобам акционеров и обладателей дробных акций контроль за решениями органов управления акционерных обществ, не оценивают экономическую целесообразность предложенного варианта консолидации акций, в том числе поскольку в силу рискового характера предпринимательской деятельности существуют объективные пределы в возможностях судов выявлять наличие в ней деловых просчетов. Согласно позиции КС РФ, в силу конституционных принципов правового государства и неприкосновенности частной собственности решения о консолидации акций должны приниматься в надлежащей юридической процедуре, предполагающей соблюдение требований закона на каждом из необходимых ее этапов и осуществляемой в разумные сроки - в целях защиты прав миноритарных акционеров как слабой стороны в корпоративных отношениях, при эффективном судебном контроле. Рассмотрим более подробно особенности процедур приобретения акций в зависимости от количества приобретаемых в результате сделки акций: 2.4.1. Особенности процедуры приобретения более 30 % акций Процедура, предусмотренная в случае приобретения более 30 % акций, представляет собой комплекс последовательных и поэтапных шагов: 1. Направление предложения о выкупе акций 2. Выработка рекомендаций советом директоров 3. Извещение акционеров о сделанном предложении; 4. Решения вопроса о принятии предложения 5. Направления сведений в контролирующие органы об итогах приобретения Содержание добровольного предложения детально регламентируется пунктом 2 статьи 84.1 Закона об акционерных обществах. Процедура направления обязательного предложения регулируется ст. 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах». Лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 данного закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг. Требования о направлении обязательного предложения применяются не при всех случаях, исключения перечислены п. 8 ст.84.2 рассматриваемого закона. Д.И. Степанов, исходя из анализа судебной практики, выделяет следующие наиболее типичные ситуации, связанные с рассматриваемой проблемой в сфере направления обязательных предложений16: 1) заявление самим лицом, обязанным направить или уже направившим обязательное предложение, либо третьими лицами, так или иначе связанными с ним и действующими в интересах указанного лица, исков, направленных на признание недействительным обязательного предложения как сделки; 2) отказ от ранее направленного обязательного предложения либо отказ (явно выраженный или предполагаемый исходя из последующего поведения) или уклонение от исполнения обязательств, возникающих в связи с ранее направленным предложением; 3) заявление третьими лицами, преследующими цели, не совпадающие с мотивами лица, которое обязано направить или уже направило обязательное предложение, исков, направленных на признание недействительным обязательного предложения, например, исков банков о признании недействительными банковских гарантий и т.п. Требования законодателя носят императивный характер, поэтому реализация сложна технологически в какой-то степени и затратна для лица, приобретающего крупные пакеты, однако и последствия их неисполнения достаточно суровы и государством предусмотрена административная ответственность. В целом регулирование процедуры направления данного предложения носит комплексный характер. Так, при составлении предложения необходимо руководствоваться в том числе ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции»; ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"; Положением о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ, утвержденное Приказом ФСФР РФ от 13.07.2006 N 06-76/пз-н; п. 3.4.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27. Юристы, специализирующиеся в области юридического сопровождения сделок по слияниям и поглощениям, отмечают наличие существенных недостатков и пробелов в правовом регулировании процедуры приобретения крупного пакета акций, которые были выявлены в рамках правоприменения. В частности, Д.И. Степанов обращает внимание законодателя на следующее:17 1. чрезмерная затратность и сложность привлечения банковской гарантии, сопровождающей любое добровольное (ст. 84.1 Закона об АО) или обязательное (ст. 84.2 Закона об АО) предложение; 2. несогласованность корпоративного, антимонопольного, банковского законодательства, законодательства об инвестиционных фондах в ситуациях приобретения крупного пакета акционерной кредитной организации либо приобретения крупного пакета, который попадает в имущественную массу нового инвестиционного фонда, когда возникает обязанность направить обязательное предложение, однако еще не получено соответствующее разрешение антимонопольного органа либо банковского регулятора; 3. неразработанность конструкции «лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций» (п. 1 ст. 84.2 Закона об АО), которая часто является отправной точкой при решении вопроса о том, возникает соответствующая обязанность или нет; Анализ практики правоприменения ст.84.1, 84.2 Закона об АО показал, что одним и наиболее часто возникающих вопросов является спор, касающийся выкупной цены акции. Так, акционеры обращаются в арбитражные суды с требованиями о взыскании убытков с руководителей юридического лица, в результате действий которого была занижена рыночная стоимость акций, а также с требованиями о признании обязательного предложения недействительным. Так, нередко менеджмент компании, находясь в сговоре с преобладающими акционерами и преследуя умысел наиболее выгодного вытеснения оставшихся акционеров, совершают действия, направленные на вывод актива компании доверенным лицам, на фальсификацию отчетов о финансовой деятельности компании, на создание фиктивной задолженности с целью уменьшения стоимости акций18. 2.4.2. Особенности процедуры приобретения более 95% акций Законодатель посчитал необходимым предусмотреть отдельный правовой режим в случае приобретения более 95% акций с учетом значительности объема «приобретаемого контроля». Особенности правового регулирования данной процедуры заключаются в следующем19: Во-первых, обязанность выкупа оставшихся ценных бумаг у миноритарных акционеров. Так, согласно ст. 84.7 Закона об АО владелец 95% акций направляет в адрес общества уведомление владельцам ценных бумаг о наличии у них права требовать выкупа. Общество самостоятельно извещает акционеров и иных владельцев ценных бумаг о предоставлении ему указанного уведомления. Требования владельцев о выкупе принадлежащих им ценных бумаг могут быть предъявлены не позднее чем через шесть месяцев со дня направления им соответствующих уведомлений. Во-вторых, право требовать у миноритарных акционеров продажи ценных бумаг. В соответствии со ст. 84.8 Закона об АО данное право, возникает у акционера, владеющего 95% акций, по истечении шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения о приобретении акций общества. Проанализированные статьи Закона об АО, а именно ст. 84.7 и 84.8, содержат в себе правовую возможность избавиться от миноритарных акционеров с одной стороны, а с другой – миноритарным акционерам избежать конфликта в связи с недовольством новой управленческой силой и наиболее выгодным образом реализовать свои акции. Кроме того, решается еще одна проблема, которую освещают специалисты в области корпоративного права20 – проблема недействующих акционеров (проблема мертвых душ).21: если акционеры не откликнулись на предложение купить принадлежащие им ценные бумаги, то происходит автоматическое списание акций в его пользу. Законодателем предусмотрен механизм защиты интересов миноритарных акционеров, который реализовывается в рамках судебного контроля. Так, в силу абз. 5 п. 4 ст. 84.8 Закона об АО владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Стоит отметить, что прослеживается тенденция и законодателя и правоприменителя в сторону предпочтения интересов контролирующего акционера. Конституционный Суд РФ, проверяя конституционность ст. 84.8 Закона об АО, по сути, подтвердил данную особенность, аргументировав свою позицию следующим образом: "исходя из логики развития корпоративного законодательства, потребностей правовой политики, законодатель вправе на основе оценки значимости конкурирующих законных интересов преобладающих акционеров и владельцев принудительно выкупаемых акций отдать предпочтение интересам преобладающего акционера в случаях, когда общее ничтожно малое количество выкупаемых акций, принадлежащих миноритарным акционерам, не позволяющее им даже совместно оказывать какое-либо влияние на управление обществом, в то же время не исключает возможность неодобрения ими сделок, в заключении которых заинтересованы общество, преобладающий акционер и его аффилированные лица. Иначе существенный дисбаланс в объеме прав, обязанностей и ответственности преобладающего акционера, с одной стороны, и остальных акционеров - с другой, приводит к снижению эффективности управления обществом" 22 Позиции, изложенной Конституционным судом РФ, придерживается и судебная практика арбитражных судов при рассмотрении исков миноритарных акционеров о взыскании убытков: Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2017 N 19АП-5091/2017 по делу N А14-5231/2017, Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 19.06.2017 N Ф02-1162/2017 по делу N А19-6341/2015; Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2016 N 04АП-4640/2015 по делу N А19-6341/2015. Анализ вышеназванных судебных актов показал, что суды выработали такое понятие, как «общее благо компании». Суды придерживаются позиции, согласно которой в силу особенностей предпринимательской деятельности в форме акционерного общества основанием для отчуждения у части акционеров принадлежащего им имущества могут быть интересы акционерного общества в целом - в той мере, в какой оно действует для достижения общего для акционерного общества блага. С одной стороны, использование столь субъективной терминологии судебной власти может повлиять на реализацию принципа беспристрастности и независимости, так как понятие общее благо является оценочным и не регламентировано законодателем, однако с другой стороны, всегда будут сталкиваться интересы кредиторов и акционеров, акционеров и менеджмента, акционеров - владельцев крупных пакетов акций и миноритарных акционеров, и шантаж со стороны миноритариев также может быть неизбежен, что негативно влияет как на деятельность отдельно взятой компании, так и на ситуацию на товарном рынке в целом. Таким образом, необходимо обратить внимание на то, что законодатель максимальным образом регламентирует процедуру приобретения крупного пакета акций публичного общества, в доктрине, тем не менее обсуждаются возможные варианты совершенствования данного механизма с целью предоставления большей защиты от действий рейдеров. Исследователи данной процедуры отмечают следующие недостатки правового регулирования: Во-первых, отсутствие возможности у лица, направившего предложение о выкупе акций, поменять цену приобретения ценных бумаг, поскольку на практике это может привести к неблагоприятным последствиям в случаях снижения стоимости акций с момента отправления данного предложения до момента непосредственного приобретения. Во-вторых, отсутствие необходимых норм для защиты интересов публичного акционерного общества и его работников. Так, предлагается закрепить в Законе обязанность лица, приобретающего акции, раскрыть информацию о целях приобретения, и о планах в отношений дальнейшей деятельности общества и его работников. Данную информацию предлагается указывать в обязательном порядке в тексте предложения, направленного акционерам. В-третьих, предусмотреть повышенную ответственность руководителей юридического лица и контролирующих лиц в случае совершения действий, направленных на умышленное занижение стоимости акций. Выводы по второй главе Таким образом, в рамках исследования правового регулирования механизмов слияний и поглощений публичных акционерных обществ по российскому законодательству были рассмотрены основные процедуры, используемые российскими компаниями при осуществлении слияния и поглощения: реорганизация публичного общества, покупка активов и приобретение акций. Наиболее распространенным способом приобретения корпоративного контроля является покупка акций, поскольку она является более быстрой процедурой, но в то же время в отношении данной процедуры установлены императивные требования законодателя, предусмотренные главой XI.I ФЗ «Об акционерных обществах». Покупка активов компаний также распространена на практике как один из менее трудозатратных способов приобретения контроля, поскольку имеется возможность избежать контроля государства и не проводить обязательное согласование с антимонопольным органом в определенных случаях, как этого требует процедура реорганизации и приобретения акций. Кроме того, компании, используя данную процедуру, заинтересованы сохранять статус «инкогнито» при контроле за деятельностью компании-цели. Реорганизация публичных обществ представляет собой наиболее сложным процессом объединения капиталов, как с экономической очки зрения, так и с юридической, поскольку не существует единого нормативно-правового регулирования процедур реорганизации. Кроме того, являются спорными положения о невозможности реорганизации акционерных обществ с участием юридических лиц с иной организационно-правовой формой. Наиболее подробно во второй главе анализируются положения Закона об АО, регламентирующие порядок приобретения крупного пакета акций, изучена судебная практика по вопросу применения положений главы XI.I Закона об АО. Выявлены следующие проблемы: отсутствие возможности у лица, направившего предложение о выкупе акций, поменять цену приобретения ценных бумаг, поскольку на практике это может привести к неблагоприятным последствиям в случаях снижения стоимости акций с момента отправления данного предложения до момента непосредственного приобретения; отсутствие необходимых норм для защиты интересов публичного акционерного общества и его работников. Так, предлагается закрепить в Законе обязанность лица, приобретающего акции, раскрыть информацию о целях приобретения, и о планах в отношений дальнейшей деятельности общества и его работников. Данную информацию предлагается указывать в обязательном порядке в тексте предложения, направленного акционерам. Кроме того, необходимо предусмотреть повышенную ответственность руководителей юридического лица и контролирующих лиц в случае совершения действий, направленных на умышленное занижение стоимости акций. Таким образом, в система законодательства Российской Федерации не имеется единого унифицированного акта, который регулировал основные способы слияний и поглощений, предусматривал возможность защиты от рейдерских захватов или государственного вмешательства в сделки, главная цель которых заключается в установлении контроля на рынке, в частности. Отсутствие единого регулирования касается как корпораций в целом, так и акционерных обществ. Указанные проблемы создают неблагоприятный климат для развития и функционирования в РФ корпоративных отношений, что обуславливает необходимость поиска комплексного решения. |