План+ 1 глава. Правовое регулирование наследования по завещанию в России и других государств
 Скачать 184.46 Kb.
|
|
Глава 2. Сравнительная характеристика и проблемы практического применения института наследования по завещанию 2.1 Наследование по завещанию в странах романо-германской и англосаксонской правовых семей Третья часть Гражданского кодекса РФ значительно изменила институт наследования и вывела российское гражданское право на новый, гораздо более высокий уровень регулирования, имеющий свои правовые особенности. В то же время, в целях дальнейшего совершенствования норм наследственного права представляет научный и практический интерес анализ иностранного законодательства, регулирующего наследственные правоотношения. Наследственное право стран континентальной Европы имеет принципиальные отличия от права Англии и США. Если в странах континентальной Европы наследование рассматривается как универсальное правопреемство, вследствие чего права и обязанности умершего переходят непосредственно к наследникам, то в Англии и США имущество наследодателя сначала переходит по праву доверительной собственности к так называемому личному представителю умершего, который передает наследникам, лишь часть, оставшуюся после расчетов с кредиторами. В качестве оснований наследования все рассматриваемые правовые системы предусматривают завещание и закон. Наследование по завещанию, дающее возможность собственнику распорядиться своим имуществом на случай смерти, играет ведущую роль. Наследование по закону имеет, по существу, субсидиарное значение, так как применяется только при отсутствии юридически действительного завещания, а также когда оно охватывает лишь часть наследственного имущества. Разумеется, наибольшее практическое значение завещание имеет применительно к крупной и средней собственности. В странах так называемой англосаксонской системы права (США, Англия, Австралия и др.) наследственные правоотношения регулируются помимо правовых актов судебными прецедентами. В США принятие законодательства о наследовании отнесено к компетенции отдельных штатов. В США нет единого федерального акта о наследовании, потому и законодательство отдельных штатов весьма различно. Причем, если для некоторых штатов характерно законодательство, тяготеющее к английской правовой системе, то, например, в штате Луизиана действует французский Гражданский кодекс. В настоящее время в США предпринимаются усилия по унификации законодательства о наследовании, разработан единообразный закон, принятый пока лишь в некоторых штатах1. Законодательство некоторых штатов США ограничивает право наследодателей по распоряжению принадлежащим им имуществом. В некоторых штатах, например в штате Флорида, в соответствии с § 4(с) ст. 10 Конституции Флориды введен запрет на право завещать дом, который является единственным местом проживания для членов семьи наследодателя, - кому- либо, кроме членов своей семьи, - при наличии таковых (подразумевается, конечно, семья в самом узком смысле: супруг и только несовершеннолетние дети). Существующие (подчас весьма серьезные) различия в регламентации наследственных отношений в рамках отдельных штатов вызвали к жизни потребность в достижении единообразия правовых норм в данной области. Наметившиеся унификационные тенденции выразились, в частности, в разработке единообразного закона о наследовании (Uniform Probate Code), приня-ого пока лишь в нескольких штатах (например, Аляске, Айдахо)2. Единообразный закон о наследовании (далее – Закон о наследовании) не является актом прямого действия, т.к. в пределах юрисдикции отдельных штатов его нормы имеют силу лишь в том случае, если он принят в качестве закона непосредственно в этих штатах. Однако юридическая значимость Закона о наследовании определяется не только тем, что он составляет основу наследственного законодательства штатов, но и тем, что, не являясь источником права в формальном смысле, он выполняет роль дополнительного правового ориентира на федеральном уровне. По законодательству некоторых штатов в США переживший супруг не имеет права на обязательную наследственную долю, если: 1) он бросил умершего супруга; 2) он не оказывал помощи или отказался оказать помощь умершему супругу; 3) он произвел расторжение брака или признание брака недействительным в другом штате или государстве, которое не считается действительным в штате последнего постоянного проживания умершего супруга; 4) брак был на стадии принятия заключительного решения о раздельном проживании по иску к пережившему супругу. Таковы, в частности, нормы § 1.2 Закона штата Нью-Йорк о наследственных правах и трастах. Поскольку в англо-американской системе праве при наследовании наследственное имущество передается не наследнику, а личному представителю наследодателя, то в США и Англии универсального правопреемства как такого нет. Завещание может быть признано недействительным в судебном порядке, если оно совершено лицом, не обладающим завещательной дееспособностью, если волеизъявление завещателя не было свободным, если завещание противоречит нравственности, а также вследствие пороков формы завещания. Это правило применяется в странах и общего права (англо- саксонского), и континентальной системы права (романо-германской). Особое место среди гражданско-правовых институтов правовой системы США занимает брачно-семейное право. Исторически это право относится к компетенции штатов; федеральные нормы права в вопросы семейно-брачных отношений практически не вмешивается. Исторически в разных штатах сложился и неодинаковый порядок наследования. Повсеместно признается наследование не только по закону, но и по завещанию. Пропорции между этими двумя видами наследования во многих случаях различны. Порядок наследования, как правило, существенно различается в зависимости от размера наследства. При наследовании небольшого по размерам имущества требуется лишь выполнение обычных формальностей. Когда речь идет о крупных состояниях, то формальности становятся более сложными, а главное - законодательство предусматривает особый судебный контроль на период открытия наследства. Для управления наследуемым имуществом назначаются особые лица, выступающие в качестве исполнителей завещания. В их функции входят не только выполнение воли завещателя, но и соблюдение интересов законных наследников и кредиторов. Согласно наследственному законодательству США при наступлении смерти личный представитель должен уведомить кредиторов наследодателя путем публикации объявления о месте и сроке приема их требований к наследственному имуществу, после чего производится отсчет времени для предъявления требований, за пределами которого право на предъявление требований считается прекращенным. 30 ноября 2000 г. Советом Европейского Союза была принята комплексная программа мер «О реализации принципа взаимного признания решений судов по гражданским и торговым делам». Данная программа, которая охватывает и наследственное право, представляет собой фиксацию тех результатов, которые были достигнуты главами государств-членов ЕС на специальной встрече на высшем уровне в октябре 1999 г. в Тампере. Предметом данной встречи были вопросы создания единого европейского «пространства свободы, безопасности и правосудия». Обзор правовых основ в государствах-членах Европейского Союза показал, что их коллизионные нормы наследственного права отличаются друг от друга по четырем основным вопросам, а именно: объективная привязка к праву, применимому в отношении последствий открытия наследства; территориальное разделение наследства; право выбора права (способы наследования); предметные границы наследственного статута1. В странах континентальной Европы нормы наследственного права включены в состав гражданских кодексов и помещены, как правило, вслед за нормами, регулирующими правовое положение физических лиц и семейные отношения. Во Франции нормы, регулирующие наследственные отношения, содержатся в первых двух титулах книги Французского Гражданского Кодекса («О различных способах, которыми приобретается собственность»), озаглавленных «О наследовании» и «О дарениях между живыми и в завещаниях»1. Во Франции в основу наследования по закону положено разделение кровных родственников наследодателя на группы, называемые разрядами (ordres), причем близость родства определяется числом рождений, каждое из которых называется степенью (degre). Последовательность степеней образует линию (ligne). Линии называют прямыми (нисходящими и восходящими), в которые объединяются лица, происходящие одни от других, и боковыми, в которые входят лица, не происходящие одни от других, но происходящие от общего предка2. Исполнение обязанностей умершего лица в странах англосаксонского права облекается в иную форму, чем универсальное правопреемство в странах романо-германской правовой семьи. В наследственном праве Великобритании, США, Индии, Канады, Австралии и некоторых других предусмотрен переход наследственной массы к личному (персональному) представителю наследодателя, который именуется исполнителем завещания, если он назначен в завещании, либо администратору, если назначен судом36 . В законодательстве большинства европейских государств, гражданско-правовое определение понятия завещания совпадает по целому ряду основных признаков. Так, согласно российскому законодательству, завещание является распоряжением материального характера. Такая же норма имеется в Германском Гражданском Уложении (ГГУ), Французском Гражданском Кодексе (ФГК) и законах других государств. В законодательстве ФРГ сформулировано правило об «обязательной доле» родителей, супруга и нисходящих наследников завещателя. От нашего правила об обязательной доле законодательство ФРГ отличается, в частности, тем, что там нет указания на нетрудоспособность наследника, как необходимое условие обязательной доли, и, во-вторых, размер ее - 1/2 от той доли, которую получил бы наследник при наследовании по закону. Как видим, свобода завещания в ФРГ более ограничена, чем в РФ. Важной нормой наследственного права является установление порядка перехода наследственного имущества и ответственности наследников по долгам наследодателя. По нормам Германского гражданского уложения наследство переходит к соответствующему наследнику по истечении установленного для отказа срока, если только наследник не заявил до истечения этого срока о своем отказе от наследства. Срок для отказа от наследства по общему правилу составляет шесть недель и может быть продлен до шести месяцев, если только последнее место жительство наследодателя находилось за границей, либо в момент открытия наследства наследник находился за границей. Отказ от наследства осуществляется путем подачи наследником в суд соответствующего заявления, которое должно быть занесено в протокол суда1. В странах континентальной Европы применяются две системы наследования по закону: романская система и система парантелл. В соответствии с романской системой, используемой во Франции, Италии, Бельгии и некоторых других странах, все наследники по закону делятся на четыре категории или разряда, поочередно призываемые к наследованию: нисходящие (дети, в том числе усыновленные, внуки, правнуки – по праву представления); родители, братья, сестры; дед и бабка, прадед и прабабка; остальные родственники до шестой степени родства (дяди, тетки, двоюродные братья и сестры и т. п.). По системе парантелл, применяемой в ФРГ, Австрии, Швейцарии, наследство переходит к группам кровных родственников, также поочередно вступающих в права наследования. Парантеллой называется группа кровных родственников, образуемая общим предком и его нисходящими. Вследствие этого каждая парантелла (или «порядок», «группа») призывается к наследованию при отсутствии предшествующей парантеллы. Вместе с тем, в отличие от романской системы, внутри каждой парантеллы степень родства с наследодателем не играет решающей роли1. Весьма существенно отличается регулирование вопросов перехода наследственного имущества и ответственности по долгам наследодателя законодательством западных стран континентальной Европы от регулирования аналогичных вопросов нашим, российским правом. Переход права собственности на наследственное имущество от наследодателя к наследнику происходит в ФРГ, Швейцарии и Франции в момент смерти и непосредственно (минуя промежуточные звенья). При этом никаких действий по принятию наследства наследнику совершать не надо. По французскому законодательству отказ от наследства может быть совершен в течение максимального давностного срока (30 лет) путем подачи заявления, регистрируемого в канцелярии суда. Допускается отказ от наследства в пределах конкретного срока и законодательством ФРГ и Швейцарии. В РФ наследники отвечают по долгам наследодателя только в пределах наследственной массы. В странах же континентальной Европы вопрос решается, по общему правилу, иначе: ответственность наследников перед кредиторами наследодателя не ограничена, т. е. действует и за пределами актива наследственного имущества. Однако такой ответственности можно и избежать. Так, во Франции наследник будет отвечать по долгам наследодателя только в рамках актива, если примет наследство с условием составления описи имущества. Лица, получающие наследство в ФРГ, могут требовать установления, так называемого управления наследством либо открытия конкурса. Не вдаваясь в подробности, скажем, что оба этих способа гарантируют наследникам ответственность только в пределах актива. В Швейцарии также возможно применение двух способов: либо, как и во Франции, принятие наследства с условием составления описи наследственной массы, либо проведения ее ликвидации с погашением за счет вырученных средств долгов и передачей оставшейся суммы наследникам. Если по российскому законодательству ответственность наследников всегда долевая (во Франции - так же), то в ФРГ и Швейцарии, как правило, солидарная. В ГК Италии установлено достаточно необычное для романско-германской системы права положение, согласно которому, если отказ от наследства наносит ущерб интересам кредиторов, то кредиторы могут через суд получить разрешение на принятие наследства от имени и вместо лица, отказавшегося от наследства; в таком случае наследство принимается исключительно для удовлетворения их требований из состава наследственного имущества. Срок для получения такого разрешения составляет пять лет с момента отказа от наследства. Лицо, отказавшееся от наследства, может отозвать свой отказ и принять наследство, если наследство еще не принято другими призванными к наследованию лицами и если такой отзыв не причинит ущерба правам третьих лиц, полученным ими из наследственной массы. Срок для отзыва отказа не установлен1. Правовые особенности наследования имущественных прав в Европе и США свидетельствуют о разных тенденциях и подходах в регулировании данных правоотношений. Даже судебное разбирательство наследственных споров имеет свою специфику. Так, в США пошли по пути создания «судебного органа специальной юрисдикции – суда по делам о завещаниях и наследствах». В российском праве и во многих других правовых системах (Франция, Швейцария, Бельгия, Италия, Испания, Германия) наследники непосредственно приобретают наследство в момент его открытия независимо от времени его фактического принятия (п. 4 ст. 1152 ГК РФ). Напротив, в государствах common law отсутствует прямая передача наследственного имущества наследникам: переход прав на наследство осуществляется под судебным контролем. Когда наследников по закону вообще нет, а также в случае их отказа от наследства имущество переходит к государству. По законодательству ФРГ, Швейцарии и России государство рассматривается в этом случае как наследник по закону и приобретает вследствие этого не только права, но и обязанности наследодателя. Во Франции, Англии и США имущество наследодателя, не оставившего наследников, рассматривается как бесхозное и переходит к государству без каких- либо обременений1. Выполненный анализ показал схожесть нормативного регулирования многих вопросов наследования по законодательству России и Франции, где, к примеру, прямо запрещены как совместные, так и взаимные завещания. В тоже время, российскому праву неизвестен такой институт, как договор о наследовании. Суть его заключается в том, что между наследодателем, с одной стороны, и одним или несколькими лицами, управомоченными на получение имущества наследодателя после его смерти, - с другой стороны, подписывается договор, вступающий в силу с момента его заключения. В отличие от договора о наследовании, завещание вступает в силу лишь после смерти наследодателя. Кроме того, завещание может быть отменено по воле самого завещателя, а договор о наследовании в одностороннем порядке не расторгается. Договоры о наследовании детально урегулированы законодательством ФРГ и Швейцарии, в то время как во Франции они допускаются лишь в исключительных случаях (чаще всего между супругами). Европейское наследственное право допускает возможность сделать в тексте завещания не только распоряжения, касающиеся судьбы имущества, но и иные: например, назначение опекуна не совершеннолетнему, признание своего отцовства в отношении внебрачного ребенка и др. 2.2 Сравнительная характеристика мусульманского завещания и завещания по российскому законодательству Источником исламского права служат Священный Коран и Сунна Пророка (да благословит его Всевышний и приветствует). Тема наследства в них освещена достаточно подробно, порядок наследования сложился еще при жизни Пророка и под его непосредственным руководством. Важнейшие вопросы — круг наследников и соотношение долей — рассмотрены в Священном Коране, определены раз и навсегда и не зависят от воли завещателя. Попытки нарушить установленный порядок относятся к тяжким грехам, что в исламских государствах равносильно преступлению. Естественно, возникает вопрос – может ли мусульманин что-либо завещать лицам, не входящим в круг наследников? Например, друзьям, соратникам, благотворительным организациям? Может, но только не более одной трети от всего имущества. Важным моментом является тот факт, что при отсутствии таких распоряжений все имущество распределяется между родственниками, согласно правилам, установленным в Священном Коране. Следующим вопросом является отношение к долгам и религиозным обязанностям. Исламом определено, что долги обязательно должны быть оплачены, выплаты вычитаются из наследства1, то же самое касается и расходов на похороны. Если у мусульманина есть невыполненные религиозные обязательства, то он также должен распорядиться на их счет. Желательно, чтобы верующий включил в свое завещание свидетельство (шахада) — первое и важнейшее положение исламского символа веры, выражаемое формулой «Ля иляхэ иллял-лах, мухаммадун расулюл-лах» («Нет бога, кроме Единого Господа, Мухаммад — Его посланник») и содержащее два первых догмата Ислама. Что касается мусульманского завещания или васыя (арабск.) – это завещание, в котором содержатся: шахада, заветы потомкам, распоряжения насчет долгов, похорон, религиозных обязательств, а также, по желанию, может быть распределена одна треть имущества. С одной стороны, составление завещания приветствуется и даже поощряется Кораном, но с другой – на содержание завещания накладываются значительные ограничения. Самым главным из ограничений является то, что наследоваться по завещанию может не более одной трети от всей наследственной массы. Данная норма закреплена Кораном и призвана обеспечить благосостояние семьи в случае потери кормильца. Вторая группа ограничений касается лиц, которые не могут быть наследниками по завещанию: наследники в силу кровного родства не могут одновременно быть наследниками по завещанию; не мусульмане не могут быть наследниками как в силу родства, так и по завещанию (мусульманин также не может наследовать после «неверных»). Существуют еще два важных вопроса: обязательность мусульманского завещания и вопрос о сроках – то есть вопрос о том, когда оно должно составляться. Прежде всего, стоит учесть содержание мусульманского завещания (васыя). Если мусульманин не намерен выделить треть своего имущества в пользу ненаследников, то в завещании не будет указаний по распределению имущества, все произойдет согласно предписаниям Священного Корана и Сунны Пророка (да благословит его Всевышний и приветствует). Если у него нет каких-то особых пожеланий насчет похорон, то в исламских странах они также будут проведены по канонам веры. Отсутствие долгов и невыполненных религиозных установлений также избавляет от обязанности делать распоряжения на этот счет. В итоге, содержание васыя зависит от пожеланий и личных обстоятельств его составителя, а значит, в целом, васыя не носит обязательный характер. Мусульманское государство обеспечит наследование по Исламу и без завещания. Что касается сроков, то остается подчеркнуть, что знанием о смертном часе не располагает никто, поэтому предписывается сделать завещание не позднее двух ночей с того момента, как мусульманин узнал об этой обязанности, при условии, что у него есть такое намерение. Каким образом такая система работает в реальных жизненных ситуациях, как это сказывается на наследниках? Ответ очень прост – родственникам в любом случае передается не менее двух третей наследства после вычета долгов, и наследнику не может прийти в голову мысль выразить недовольство размером своей доли, поскольку она определена Всевышним! Следствием этого является бесконфликтный раздел наследства по Корану. Гражданское законодательство России предусматривает распределение наследства как по завещанию, так и в случае его отсутствия, поскольку оно не является обязательным. Причем, Гражданский кодекс РФ декларирует полную «свободу» завещания. Это означает отсутствие ограничений в отношении лиц, которым может быть передано имущество, и свободное определение долей наследников. Коротко можно выразить этот принцип таким образом: завещать можно всё, кому угодно и в каком угодно соотношении. Также можно и лишить наследства любого, или вообще всех наследников по закону (исключение составляют обязательные доли: несовершеннолетние дети, иждивенцы и др.). На основании вышесказанного можно сделать вывод, что наследование в мусульманском праве – это чрезвычайно сложный, многогранный институт, в котором выражены многие глубинные и уникальные особенности и самой мусульманской правовой системы, и ислама как религии. Отношения по наследованию, которые обычно регулируются нормами гражданского права, в большинстве мусульманских стран не подпадают под действие гражданских кодексов. Это может объясняться тем, что Коран, являющийся главным священным текстом мусульман, содержащий прямые указания о правилах и принципах раздела наследства, и нормы, тесно связанные с религией, отличаются особой стабильностью и неизменностью. Порядок наследования, закрепленный Кораном, продолжает доминировать в большинстве мусульманских стран, даже тех, которые во многих других вопросах предпочли избрать путь, предполагаемый иными правовыми системами. Наследование – один из наиболее актуальных аспектов права ислама, являющегося универсальной религией, распространяющейся по всему миру, и поэтому заслуживает самого пристального изучения как возможный ключ к пониманию этой религии и ее последователей. Как мы видим, существуют определенные отличия от мусульманского завещания. В гражданском законодательстве такой документ имеет решающее значение. Возможности, которые предоставляет завещателю Гражданский кодекс РФ, позволяют ему произвольно распорядиться имуществом, что, с одной стороны, гарантирует его свободу и права, с другой стороны, приводит к самым различным жизненным ситуациям, причем не всегда благоприятным. События, происходящие при таких обстоятельствах, как раз и обеспечивают творческим материалом киносценаристов и служат причиной уголовных расследований и судебных разбирательств. |