Магистерская диссертация. Правовое регулирование продажи предприятия в процедуре внешнего управления при несостоятельности (банкротстве) должника

• Название: Правовое регулирование продажи предприятия в процедуре внешнего управления при несостоятельности (банкротстве) должника
• Дата: 04.10.2022
• Размер: 339 Kb.
• Имя файла: Магистерская диссертация.doc
• Тип: Программа; #713190
• страница: 2 из 5

§ 2. Особенности правового режима предприятия должника в процедуре внешнего управления
В соответствии со ст. 561 Гражданского кодекса Российской Федерации, состав предприятия должника при его продаже определяется на основе его полной инвентаризации. ФЗ РФ от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» установлено, что в процессе инвентаризации имущества и обязательств организации их наличие, состояние и оценка проверяются и документируются. Расхождение между фактическим наличием имущества и его реальным состоянием и бухгалтерским учетом, которые были выявлены во время инвентаризации, подлежит отражению в бухгалтерских отчетах.

Если в состав предприятия должника относятся вещи, которые относятся к ограниченному имуществу в гражданском обороте, продажа предприятия осуществляется путем проведения закрытых торгов. Так перечень типов продукции, свободная реализация которых запрещена, утвержден Указом Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179 «О типах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена». В этот список входят «драгоценные и редкоземельные металлы, драгоценные камни и изделия из них; стратегические материалы; вооружение, военная техника, запасные части, комплектующие изделия и приборы к ним; рентгеновское оборудование, приборы и оборудование с использованием радиоактивных веществ и изотопов; результаты научно-исследовательских и проектных работ, а также фундаментальных поисковых исследований по созданию вооружения и военной техники; шифровальная техника, и нормативно-техническая документация на ее производство и использование; спирт этиловый; лекарственные средства, за исключением лекарственных трав и др.».

Поэтому, при продаже в составе предприятия должника, так же, как и в случае наследования имущества, покупателем всего предприятия в целом может стать лицо, имеющее право на покупку изъятого из свободного обращения имущества. Следовательно, если это не влияет на хозяйственную деятельность предприятия должника, до организации тендера необходимо передать ограниченные в гражданском обороте вещи по назначению, используя при этом все возможности и разрешение кредиторов. После этого внешний управляющий вправе организовать и провести открытые торги по продаже предприятия должника.

Особые правила продажи законодательство устанавливает при процедуре банкротства стратегических предприятий, а также предприятий должника- субъекта естественной монополии.

Внешний управляющий не может осуществлять отчуждение отдельных видов имущества, имущественных и иных прав, которые входят в состав имущественного комплекса стратегических предприятий или организаций, предназначенных для осуществления деятельности, связанной с выполнением работ по государственному оборонному заказу, обеспечением государственных нужд в области поддержания обороноспособности и безопасности Российской Федерации.²¹ Таким образом, стратегические предприятия могут быть проданы только как единое целое.

Предприятие изначально может продаваться исключительно путем проведения торгов. При этом, его начальная цена не может быть ниже минимальной цены, которая определена органом управления должника или собственником имущества – унитарного предприятия. Чаще всего продажа предприятия является крупной сделкой. Поэтому собранию кредиторов для принятия решения о продаже предприятия и последующего заключения сделки купли-продажи предприятия необходимо решение о заключении сделки от органа управления должника (п. 2 ст. 94 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)») или от собственника имущества должника – унитарного предприятия. (ст. 23 ФЗ от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных предприятиях»).

В соответствии с п. 2 ст. 99 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», «внешний управляющий принимает в управление вещи должника и проводит его инвентаризацию, ведет бухгалтерский, финансовый, статистический учет и отчетность». На сегодняшний день при проведении инвентаризации имущества и финансовых обязательств применяют Методические указания по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденные приказом Минфина России от 13.06.1995г. № 49 «Об утверждении методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств»²². Согласно этим указаниям, инвентаризации подлежат все вещи организации, независимо от их местонахождения и все виды финансовых обязательств. Помимо этого, инвентаризации подлежат производственные запасы и другие виды имущества, которые не принадлежат организации, но числятся в бухгалтерском учете (находятся на ответственном хранении, арендованные и т.д.), а также вещи, которые не были учтены по каким-либо причинам.

При проведении инвентаризации имущества предприятия внешний управляющий должен установить фактическое наличие имущества и оценить его состояние, используя данные бухгалтерского учета. Сведения, которые были получены в процессе инвентаризации, будут положены в основу договора купли-продажи предприятия. Также, на основании этих данных будут оценены активы и пассивы должника и сформирована рыночная цена предприятия.

Сделка с предприятием требует специального порядка указания предмета договора и цены продаваемого имущества. Договор, в котором нет условия о цене, считается незаключенным. Такое условие является важным при заключении договора, так как здесь важно соотношение цены и стоимости. В положениях § 8 главы 30 Гражданского кодекса РФ не используется термин «цена». Статья 561 ГК РФ указывает, что в договоре продажи предприятия определены состав и стоимость имущества, но не его цена. Но, согласно п. 1 ст. 454, п. 2 ст. 549, ст. 555 ГК РФ, в договоре обязательно указывается цена. Это значит, что в договоре продажи предприятия одновременно должны указываться цена и стоимость имущественного комплекса. При этом стоимость и цена могут быть разными, так как цена – это сколько будет реально оплачено за покупку, а стоимость самого имущественного комплекса может отличаться как в большую, так и в меньшую сторону.

В соответствии с п. 5 ст. 110 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» начальная цена продажи предприятия, выставляемого на торги, устанавливается решением собрания кредиторов (комитета кредиторов) на основании рыночной цены имущества. Стоить отметить, данная норма не применима в отношении конкурсного производства, так как в п. 2 ст. 126 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» не указаны правомочия органов управления должника на осуществления таких действий.

В соответствии с п.п. 6 и 7 ст. 195 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», продажа предприятия должника, которое связано с выполнением работ по государственному оборонному заказу, обеспечением государственных нужд в области поддержания обороноспособности, осуществляется путем открытых торгов в форме конкурса. Как отмечает М.И. Брагинский, положение о продаже стратегического предприятия непременно на закрытых торгах «действует лишь при условии, если в состав такого предприятия входит имущество ограниченной оборотоспособности».²³

Что касается субъектов естественной монополии, то отечественный законодатель ограничивает возможность продажи такого предприятия. Согласно п. 2 ст. 200 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» внешний управляющий не имеет права отчуждать имущество должника, являющееся единственным технологическим комплексом субъекта естественной монополии. Неподвижные и другие вещи, непосредственно используемые для производства и (или) продажи товаров (работ, услуг) в условиях естественной монополии, относятся к указанному имуществу и запасам расходного сырья и материалов, используемых для выполнения контрактов, связанных с деятельности должника как субъекта естественной монополии. По мнению М.В. Телюкиной, из этого правила следует, что продажа какого-либо имущества, являющегося частью общего технологического комплекса, в том числе имущественного комплекса, невозможна на этапе внешнего управления. Автор считает, что на этапе внешнего управления собственность (единый технологический) комплекс не может быть отчужден, независимо от желания кредиторов. Что касается положений ст. 201 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», регулирующей вопросы о продаже имущества должника - субъекта естественной монополии, могут применяться только на стадии конкурсного производства.²⁴

Такое толкование не вытекает из смысла ст. 201 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Эта норма требует, чтобы вещи должника выставлялись на торги единым лотом. Помимо этого, данная норма определяет обязательные условия соглашения купли-продажи имущества должника-субъекта естественной монополии. В их числе:

- согласие покупателя принять на себя обязательства должника по соглашениям поставки товаров, являющимся предметом регулирования законодательства о естественных монополиях;

- принятие на себя покупателем обязательств по обеспечению доступности производимого и (или) реализуемого товара (работ, услуг) для потребителей;

- наличие лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности, если деятельность должника подлежит лицензированию.

Анализируя правовое регулирование продажи стратегических предприятий и предприятий – субъектов естественной монополии показывает, что к особенностям подобных сделок следует отнести то, что такие предприятия могут быть реализованы посредством продажи только как единый имущественный комплекс.

Внешний управляющий является организатором торгов либо на основании решения комитета кредиторов привлекает специализированную организацию. Такая организация не должна быть заинтересована в результате торгов. Управляющий (организатор торгов) проводит торги, осуществляет подведение итогов и определяет победителя, а также подписывает протокол об итогах торгов. В случае, когда торги проводит специализированная организация, она передает протокол об итогах тендера внешнему управляющему для того, чтобы тот заключил договор купли-продажи с победителем. В соответствии с п. 8 ст. 110 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», лицо, являющееся победителем торгов, и внешний управляющий не позднее чем через 10 дней с даты подведения итогов торгов подписывают договор купли-продажи предприятия. Покупатель обязан оплатить его стоимость, которая была определена на торгах в срок, указанный в сообщении о проведении торгов, но не позднее чем через месяц с даты подведения его итогов. Если лицо, являющееся победителем, уклоняется от подписания договора или протокола, сумма задатка, которая была им уплачена, включается в имущество должника с учетов вычета издержек организатора торгов на их проведение (п. 9 ст. 110 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».). После проведение третьих торгов в отношении одного предприятия, оно может быть выставлено на публичные торги. В этом случае, договор будет заключен с тем лицом, которое предложит за него максимальную цену. Денежные средства, полученные от продажи предприятия, включаются в состав имущества должника и используются внешним управляющим для удовлетворения требований кредиторов.

При продаже предприятия, в соответствии с п. 3 ст. 110 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», все трудовые отношения, которые действовали на дату продажи предприятия, сохраняют силу и все права, и обязательства работодателя переходят к покупателю.

Кроме того, важным моментом при продаже предприятия в процедуре банкротства, является правовое положение собственника предприятия.

Право собственности представляет собой комплексный правовой ин­ститут, при этом основу правового регулирования отношений собственно­сти составляют нормы гражданского права.

Несмотря на детальную регламентацию данного института россий­ский законодатель не дает прямого определения права собственности, но указывает на важнейшие правомочия собственника, отражающих содер­жание права собственности. В п. 1 ст. 209 ГК РФ говорится: «Собственни­ку принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим ве­щим». Эта норма закона служит основой для теоретического определения права собственности.

Ограничение содержания права собственности только правомочиями собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом было подвергнуто обоснованной критике В.П. Мозолиным. Он, в частно­сти, пишет, что «на современном этапе развития отношений собственности в условиях усложняющихся структур экономики в промышленно развитых странах указанная «триада» правомочий собственника во многих случаях стала утрачивать свои регулирующие функции». С точки зрения В.П. Мозолина правомочия собственника по владению, пользованию и распо­ряжению вещами следует рассматривать «как внешнее проявление сущно­сти субъективного права собственности - экономической власти собствен­ника над отношениями по поводу принадлежащего ему имущества. Только в совокупности с характером поведения собственника - возможностью действовать по своему усмотрению - данные правомочия приобретают собственническое» выражение. Взятые сами по себе, в той или иной степе­ни они могут принадлежать не только собственнику, но и другим субъек­там права - залогодержателю, арендатору и т.п.».

В.П. Мозолин также считает необходимым включить право управле­ния в определение понятия права собственности. Он обосновывает свою позицию тем, что «выделение права на управление имуществом в качестве самостоятельного правомочия в содержании субъективного права собст­венности диктуется и экономическими соображениями. В современных условиях управление становится самостоятельной экономической функци­ей собственности, осуществляемой обычно не самим собственником, а объединениями предпринимателей, организующими и ведущими производство».

Безусловно, следует согласиться с тем, что в состав правомочий соб­ственника должно входить и право управления. На примере того, что соб­ственник предприятия нередко сам не руководит хозяйственной деятель­ностью, а назначает директора и предает ему правомочия по управлению своим предприятий, видно, что право управления не сводится к владению, пользованию и распоряжению.

В процедуре банкротства ограничению подвергаются, прежде всего, правомочия собственника по распоряжению и по управлению своим иму­ществом. При этом следует иметь в виду, что, как указывает Н.Ю. Кавели­на, «имущественные права учредителей (участников) акционерного обще­ства, обращенные к третьим лицам, в отношениях несостоятельности не ограничиваются. Акционер вправе распоряжаться принадлежащими ему акциями общества-должника вплоть до исключения общества из реестра юридических лиц. Акции общества, принадлежащие акционерам, могут быть предметом сделок купли-продажи, мены, доверительного управления, дарения, наследования, выступать в качестве объекта залога и других сде­лок».²⁵

С введением процедур наблюдения или финансового оздоровления не допускаются такие действия по распоряжению имуществом, как выдел доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учре­дителей (участников), выкуп или приобретение должником размещенных акций либо выплата действительной цены доли (пая); изъятие собственни­ком имущества должника - унитарного предприятия принадлежащего должнику имущества; выплата дивидендов и иных платежей по эмиссион­ным ценным бумагам, доходов по долям (паям), распределение прибыли между учредителями (участниками) должника (п. 1 ст. 63 и п. 1 ст. 81 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Достаточно сильно ограничивают­ся возможности совершения сделок, связанных с отчуждением имущества, сужается компетенция органов управления.

С введением наблюдения сделки, связанные с приобретением или возможностью отчуждения имущества должника, балансовая цена которо­го составляет более 5 процентов балансовой цены активов должника на момент введения наблюдения, либо связанных с выдачей и получением займов, поручительств и гарантий, переводом долга, уступкой прав требо­вания, а также с учреждением доверительного управления, органы управ­ления могут совершить исключительно с согласия управляющего в пись­менной форме. Органы управления не вправе принимать подавляющее большинство решений по управлению имуществом присоединении, о сли­янии, выделении, разделении, преобразовании) и ликвидации; о создании юридического лица или об участии в иных юридических лицах; о распре­делении прибыли должника между его учредителями или выплате диви­дендов и др.).

Такие же ограничения права собственности законодатель вводит и в отношении собственника имущества должника - унитарного предприятия (п. 3.1 ст. 64 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

С введением процедур внешнего управления или конкурсного про­изводства регламентация права собственности предприятия должника при­обретает более жесткий характер. Если в отношении процедур наблюдения и финансового оздоровления законодатель указывал, какие действия по распоряжению или управлению вещами должника запрещаются, разрешая совершать все остальные действия, то в отношении правового регулирова­ния процедур внешнего управления и конкурсного производства россий­ский законодатель использует прямо противоположный подход.

С того момента, когда вводится внешнее управление прекращаются правомочия руководителя, а управление делами возлагается на внешнего управляющего, а также прекращаются полномочия органов управления - унитарного предприятия, при этом полномочия руководителя переходят к внешнему управляющему. К компетенции органов управления законода­тельство относит решение вопросов, указанных в п. 2 ст. 94 ФЗ «О несо­стоятельности (банкротстве)»: - об определении количества, номинальной цены объявленных акций; об увеличении уставного капитала акционерно­го общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций; об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления возможности дополнительной эмиссии акций; об оп­ределении порядка ведения общего собрания акционеров; об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника; о замещении активов должника; об избрании представителя учредителей (участников) должни­ка; о заключении соглашения между третьим лицом или третьими лицами и органами управления должника, уполномоченными в соответствии с уч­редительными документами принимать решение о заключении крупных сделок, об условиях предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника; иные необходимые для размещения дополнитель­ных обыкновенных акций должника решения. Данный список расшири­тельному толкованию не подлежит.

Что касается собственника имущества должника - унитарного пред­приятий, то он, согласно п. 3 ст. 94 ФЗ «О несостоятельности (банкротст­ве)», в пределах компетенции, установленной федеральным законом, впра­ве принимать решения только по следующим вопросам:

• 
  об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника;
  
• 
  о замещении активов должника;
  
• 
  о заключении соглашения с третьим лицом или третьими лицами об условиях предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника.
  

Следует заметить, что одновременно с ограничением ряда правомочий собственника по распоряжению и управлению своим вещами в процедуре банкротства законодатель предусмотрел дополнительные меры по защите права собственности должника (в том числе и на стадии конкурсного про­изводства).

Так, согласно п. 1 ст. 81 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены только в арбитражном процессе по делу о банкротстве. Аналогичное по­ложение предусмотрено в связи с введением внешнего управления (п. 1 ст. 94 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
§ 3. Состав имущества предприятия должника
Собственность предприятия состоит из материальных и нематериальных ценностей. Эти ценности используются предприятием в производственной деятельности. Она включает в себя все виды имущества, необходимые предприятию для осуществления экономической деятельности. Имущество состоит из производственных и непроизводственных активов, а также других ценностей, которые учитываются определенным образом.

На стадии создания предприятия его имущество формируется за счет имущества, которое было передано ему учредителями в форме вкладов (вкладов, акций). Этот взнос может быть передан учредителями в любой форме: денежной, материальной (здания, земля, оборудование, материалы и т. д.) и нематериальной (интеллектуальная собственность и т. д.). Как правило, собственность предприятия отделена от собственности его учредителей.

В процессе деятельности имущество предприятия растет. Это отражается в показателе балансовой стоимости предприятия.

Основными источниками формирования собственности предприятия являются:

1. Денежные и материальные вклады участников предприятия;

2. Прибыль, полученная от продажи продукции, услуг, других видов экономической деятельности;

3. Кредиты банков и других кредиторов;

5. Имущество, приобретенное у других хозяйствующих субъектов, организаций и граждан в порядке, установленном законом;

6. Другие источники, которые не противоречат закону.

Используя свое имущество, предприятие производит продукцию, предоставляет услуги, а также продает их на рынке.

Кроме того, собственность предприятия может быть объектом сделок, может быть отчуждена, заложена и использована иным способом.

Если предприятие признано несостоятельным (банкротом), его имущество может быть использовано в соответствии с процедурами, установленными законами для удовлетворения требований кредиторов. Имущество предприятия, ликвидируемого после удовлетворения требований кредиторов, передается его учредителям (участникам), которые имеют реальные права или обязательства по отношению к предприятию на это имущество. В соответствии с российским законодательством, учредители и участники предприятия имеют обязательные права в отношении деловых товариществ и обществ, производственных кооперативов. На собственность государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также дочерних компаний учредители имеют право собственности или другие имущественные права.

Имущество предприятия делится на движимое и недвижимое имущество. Недвижимость включает земельные участки, участки недр, отдельные водоемы и все, что связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без непропорционального ущерба их цели невозможно, включая леса, многолетние плантации, здания, сооружения. В недвижимое имущество также входят воздушные и морские суда, подлежащие государственной регистрации. Недвижимое имущество подлежит государственной регистрации в едином государственном реестре в установленном порядке. Следующие права на недвижимое имущество также подлежат государственной регистрации: право собственности, право хозяйственного ведения, право на оперативное управление, право на постоянное пользование, право на пожизненное наследство и имущественные права, предоставляемые действующим законодательство.

Имущество, которое не относится к недвижимому, признается движимым имуществом, например, оборудованием, производственные запасы сырья. Регистрация прав на движимое имущество не требуется, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Предприятие в целом, как имущественный комплекс, признается недвижимостью.

Общая информация о составе и величине имущества предприятия должника может быть получена из анализа балансового отчета компании, который показывает общую стоимость экономических активов предприятия (балансового актива) и источников их формирования (баланс пассивный). Таким образом, помимо деления на движимое и недвижимое, в соответствии с «Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации», все имущество, отраженное в бухгалтерском учете, делится на следующие типы:

• внеоборотные активы (нематериальные активы, основные средства, включая земельные участки и объекты экологического менеджмента, незавершенное строительство, долгосрочные финансовые вложения, прочие внеоборотные активы);

• текущие активы (запасы, дебиторская задолженность, краткосрочные финансовые вложения, денежные средства, прочие оборотные активы);

• капитал и резервы (уставный капитал, резервный капитал, дополнительный капитал, накопительные фонды, социальные фонды, нераспределенная прибыль прошлых лет, нераспределенная прибыль отчетного года).

Основные средства (здания, машины, оборудование, транспортные средства и другие средства труда) функционируют и используются в экономической деятельности в течение длительного времени, изнашиваются постепенно, не изменяя, как правило, их природно-материальную форму, что позволяет предприятию включать их стоимость в себестоимость продукции.

Нематериальные активы - это объекты долгосрочного инвестирования, которые имеют оценку, но не являются материальными. Нематериальные активы - приобретенные на предприятии результаты интеллектуальной деятельности и другие объекты интеллектуальной собственности (исключительные права на них), используемые при производстве продукции, выполнении работ, предоставлении услуг в течение длительного времени (длительностью более одного года) ,

Нематериальные активы не включают: исследования, разработки и технологические работы, которые не дали положительного результата; интеллектуальные и деловые качества сотрудников предприятия, их квалификации и умения работать.

Долгосрочные финансовые вложения - это инвестиции в дочерние компании, зависимые от общества и другие организации, кредиты, предоставляемые предприятием различным организациям, и другие финансовые вложения. Долгосрочные вложения в собственность предприятия называются инвестициями.

Материальные запасы - сырье, материалы и другие аналогичные ценности, компоненты, контейнеры, готовые изделия и товары для перепродажи, другие запасы и издержки, а также средства труда, срок полезного использования которых не превышает одного года или стоимость меньше чем установленный лимит.

Денежные средства - это сумма средств, которые находятся в кассе предприятия в виде свободных денежных средств или хранятся на расчетных, валютных и других счетах в банке, а также ценные бумаги.

Уставный капитал предприятия представляет собой совокупность вкладов учредителей (владельцев) в имущество при создании предприятия для обеспечения его деятельности.

Учредители и акционеры могут вносить свои взносы различными способами: они могут быть наличными; различные виды основных средств; права на использование природных ресурсов, зданий и т. д.; интеллектуальная собственность.

Изменение уставного капитала может быть осуществлено решением общего собрания учредителей (акционеров), например, с расширением деятельности компании путем дополнительной эмиссии акций или дополнительных взносов.

Прибыль - сумма превышения дохода над расходами предприятия, полученная от продажи продукции, работ, услуг, продажи имущества предприятия и других видов деятельности.

Специальные фонды имеют строго определенную цель и включают средства, необходимые для функционирования предприятия. Таким образом, средства фонда накопления предназначены для финансирования развития производства, модернизации оборудования, реконструкции и расширения производства. Социальные фонды предназначены для финансирования мероприятий, направленных на улучшение здоровья, культурного и жизненного уровня жизни трудящихся. Резервный фонд создается для покрытия возможных убытков, возникающих во время работы предприятия.

Долгосрочные пассивы - это заемные средства (банковские кредиты, займы) и другие долгосрочные обязательства.

Краткосрочные пассивы - это, прежде всего, кредиторская задолженность предприятия, то есть его задолженность перед поставщиками товаров и услуг, бюджетом и т.д.

Средства фонда потребления направлены на выплату дивидендов, финансирование мер по дополнительному стимулированию работников предприятия и т. Д.

Имущество предприятия формируется за счет собственных (уставного капитала, прибыли, фондов специального назначения) и заемных средств (займов, привлеченных средств).