Курс лекций РПП. Предмет и метод пп Наука пп Принципы пп Источники пп

• Название: Предмет и метод пп Наука пп Принципы пп Источники пп
• Анкор: Курс лекций РПП.doc
• Дата: 05.12.2017
• Размер: 1.06 Mb.
• Имя файла: Курс лекций РПП.doc
• Тип: Лекция; #10683
• Категория: Юриспруденция. Право
• страница: 2 из 12

Лекция 2. Право на осуществление ПД (самостоятельно)

1. 
   Содержание права на осуществление ПД
   
2. 
   Организационно-правовые формы ПД
   
3. 
   Виды и формы гос. регулирования ПД
   
4. 
   Система требований, предъявляемых к ПД.
   

Лекция 3. Общие положения о субъектах пп.

1. 
   Понятие, признаки субъектов пп
   
2. 
   Создание субъектов пп: понятие, виды.
   
3. 
   Порядок и этапы создания Субъектов пп.
   
4. 
   Лицензирование ПД.
   
5. 
   Реорганизация субъектов пп.
   
6. 
   Ликвидация субъектов пп.
   

1. Понятие и признаки субъектов предпринимательского права

Субъект предпринимательского права -лицо, которое в силу присущих ему признаков может быть участником хозяйственного (предпринимательского) правоотношения.

Признаки С-а пп:

I ) регистрация в установленном порядке или легитимация иным образом;

2) наличие хозяйственной компетенции;

3) наличие обособленного имущества для осуществле­нии предпринимательской деятельности;

4) самостоятельная имущественная ответственность.

Первый признак. Легитимация ПД осуществляется посредством ее гос. регистрации. С момента регистрации возникают ЮЛ либо ИП приобретает хозяйственную компетенцию, у него появляется возможность осуществлять ПД от своего имени. ПД без регистрации является правонарушением. Доходы, полученные от такой деятельности, под­лежат изъятию в доход бюджета.

Правосубъектность регионов связана с устава­ми краев, областей, которые на основании ст. 66 К РФ при­нимаются представительным органом соответствующего субъекта РФ. Легитимация муниципальных образований осуществляется пу­тем разработки ими своего устава, который принимается представи­тельным органом м/ с или непосредственно на­селением и подлежит гос. регистрации.

Не нуждается в какой-либо легитимации в качестве субъекта хо­зяйственного права государство, то есть Российская Федерация и входящие в ее состав республики. В соответствии с К РФ, Конституциями республик, входящих в РФ, они имеют самостоятельную имущественную базу и компетен­цию для ведения хоз. деятельности и руководства ею.

Второй признак. Хозяйственная компетенция- совокупность прав, которыми наделен субъект в соответствии с законом и учредительными документами, а в некото­рых случаях - на основании лицензии. Это - возможность осуществ­ления субъектом определенных видов ПД, совершения сделок. Виды:

1. 
   общая хоз. компетенция дает возможность субъектам иметь права и нести обязанности, необходимые для осу­ществления любых видов ПД, не запрещенных законом. Общей компетенцией обладают коммерчес­кие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, оговоренных законом (ст. 49 ГК РФ).
   
2. 
   субъект как носитель общей хозяйственной компетенции имеет право самостоятельно ограничить ее в учредительных документах, речь идет об ограниченной компетенции.
   
3. 
   Специальная компетенция, т.е. С-ы могут иметь права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в уставе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Специальной компетенцией облада­ют унитарные предприятия, а также некоммерческие организации.
   
4. 
   Исключительной компетенцией обладают субъекты, избравшие для себя такой вид деятельности, при ведении которой законодате­лем установлен запрет на осуществление каких-либо иных видов предпринимательской деятельности. Так, в соответствии с Законом РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в РФ», страховщиками признают­ся юридические лица любой организационно-правовой формы, со­зданные для осуществления страховой деятельности. Предметом непосредственной деятельности страховщиков не может быть про­изводственная, торгово-посредническая и банковская деятельность. Исключительной является деятельность банков и других кредитных организаций, инвестиционных институтов, аудиторских организа­ций и др.
   

Унитарные предприятия, некоммерческие организации, а также некоторые коммерческие организации, в отношении которых зако­ном предусмотрена специальная или исключительная правоспособ­ность, не вправе совершать сделки, противоречащие целям и пред­мету их деятельности. Такие сделки являются ничтожными на основании ст. 168 ГК РФ.

Хозяйственная компетенция субъектов ограничивается сложив­шейся практикой лицензирования. В соответствии со ст. 49 ГК РФ, отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, предприниматели могут заниматься только после получе­ния специального разрешения (лицензии).

Третий признак. Наличие обособленного имущества. Правовой формой такого обо­собления являются п.с., право хоз. ведения, оперативного управления. Обособлен­ное имущество учитывается субъектом на балансе и служит основой самостоятельной имущественной ответственности.

Четвертый признак. Самостоятельная имущественная ответственность оз­начает, что хозяйствующий субъект отвечает сам, своим имущест­вом перед контрагентами и государством. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника. (Ис­кл.- по обязательствам товариществ субсидиарную ответственность принадлежащим им имуществом не­сут полные товарищи ; участники ОДО несут субсидиарную ответственность по долгам общества в одинаковом для всех размере, кратном стоимости их вкладов; Уставом производственного кооператива мо­жет быть предусмотрена субсидиарная ответственность членов коо­ператива по его обязательствам; РФ несет субси­диарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества; В соответствии со ст. 56 ГК РФ, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возло­жена субсидиарная ответственность по его обязательствам).

Предприниматели и организации, ведущие предприниматель­скую деятельность, отвечают по своим обязательствам всем принад­лежащим им имуществом (ст. 56 ГК РФ), то есть предусматривается полная имущественная ответственность лиц, занимающихся хозяй­ственной деятельностью. Ранее действовавшее законодательство устанавливало иные правила. Так, в соответствии со ст. 98 Граждан­ского кодекса РСФСР, взыскание по претензиям кредиторов не мог­ло быть обращено на здания, сооружения, оборудование и другое имущество государственных организаций, относящееся к основным средствам.

2. Создание субъектов предпринимательского права: понятие и способы

Создание субъектов пп- совершение юридически значимых действий и принятие соот­ветствующих актов, направленных на придание лицу правового ста­туса субъекта пп.

Способы создания :

Учредительно-распорядительный способ применяется при со­здании гос. и муниц. унитарных предприя­тий. Государственные предприятия создаются по решению Прави­тельства РФ, соответствующего органа субъектов РФ. Функции собственника по созданию таких предприятий возложены на Минимущество РФ, комитеты по управлению имуществом субъектов РФ. Решение о создании казенного предприятия принимается Прави­тельством РФ, органами исполнительной власти субъектов РФ и органами местного самоуправления. Поэтому основанием для уч­реждения унитарного предприятия является распоряжение соот­ветствующего гос. органа.

Учредительный порядок применяется при создании комм. организаций с одним участником, а также при легитимации ин­дивидуальной ПД.

Договорно-учредительный порядок применяется при созда­нии коммерческой организации с числом учредителей более одного, согласованно определяющих условия деятельности организации.

Дозволительно-учредительный способ предусматривает необ­ходимость получения разрешения государственного органа как ус­ловие создания субъекта (н-р, ранее в законе РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»).

3. Порядок и основные этапы создания субъектов предпринимательского права

В соответствии со ст. 2 ГК РФ, предпринимательская деятель­ность осуществляется лицами, зарегистрированными в установлен­ном законом порядке.

Государственная регистрация преследует цели:

• 
  осуществление государственного контроля за ведением хоз. деятельности, в частности за выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и для борьбы с незаконной практикой тайного предпринимательства;
  
• 
  проведение налогообложения;
  
• 
  получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики;
  
• 
  предоставление всем участникам хозяйственного оборота, гос. органам и органам м/с
  информации о субъектах предпринимательской деятельности.
  

Процедура государственной регистрации субъектов предпри­нимательского права урегулирована ФЗ от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Этот закон регулирует отношения, возникающие в связи с го­с. регистрацией ЮЛ при их создании, ре­организации, ликвидации, внесении изменений в их учредительные документы, в связи с гос. регистрацией физических лиц в качестве ИП и гос. регистрацией при прекращении физическими лицами дея­тельности в качестве ИП, а также в связи с ведением государственных реестров - Единого государ­ственного реестра юридических лиц и Единого государственного ре­естра индивидуальных предпринимателей.

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей — акты уполномоченного федерального органа ис­полнительной власти, осуществляемые посредством внесения в госу­дарственный реестр сведений о создании, реорганизации, ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса инди­видуального предпринимателя, прекращении физическими лицами дея­тельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных све­дений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с настоящим Федеральным законом. (Ст. 1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»)

Этапы создания С-ов пп:

1.Учредители коммерческой организации

Законодательством Российской Федерации предусмотрены спе­циальные правила, касающиеся состава и числа учредителей ком­мерческих организаций.

Хозяйственное общество может быть создано одним лицом, о чем прямо говорится в п. 1 ст. 66 ГК РФ. При этом существует одно огра­ничение: учредителем хозяйственного общества не может быть дру­гое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 2 ст. 88, п. 6 ст. 98 ГК РФ). Для подтверждения соблюдения этого требования к уч­редительным документам общества с ограниченной ответственнос­тью или акционерного общества, создаваемого одним юридическим лицом, должны быть приложены копии учредительных документов учредителя.

В соответствии со ст. 7 Закона об АО, число акционеров ЗАО не должно превышать пятидесяти. В случае, ес­ли число акционеров закрытого общества выйдет за установленный предел, указанное общество в течение одного года должно преобра­зоваться в открытое, в противном случае оно подлежит ликвидации в судебном порядке. Число акционеров открытого общества не огра­ничено. Согласно ст. 4 Закона о производственныхкооперативах, число членов кооператива не может быть менее пяти.

Полными товарищами в полных товариществах и товариществах на вере могут быть ИП и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере - граждане и юридические лица. Государствен­ные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками товариществ на вере, если иное не установлено законом.

Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредите­лями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законодательством. Так, ст. 11 Закона о биржах запрещает участие банков и иных кредитных организаций, страховых и инвестиционных компаний и фондов, об­щественных, религиозных и благотворительных объединений и фондов в учреждении товарной биржи.

В соответствии со ст. 66 ГК РФ, законом могут быть установлены оп­ределенные ограничения на участие отдельных категорий граждан в хо­зяйственных обществах и товариществах. Так, в соответствии со ст. 17 Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации», в связи с прохождением гражданской службы гражданскому служащему запрещается: осуще­ствлять предпринимательскую деятельность;

2. Организационно-правовая форма

При создании организации учредители должны решить вопрос об организационно-правовой форме, в которой будет осуществляться предпринимательская деятельность. Учредители могут создать ком­мерческую организацию в любой организационно-правовой форме, кроме случаев, установленных законодательством.

При этом в законодательных актах устанавливаются: а) запреты или ограничения на использование тех или иных ком­мерческих организаций для осуществления отдельных видов ПД. Так, в силу ст. 4 Закона обаудите, аудиторские организации могут иметь любую организационно-пра­вовую форму, предусмотренную законодательством Российской Фе­дерации, за исключением формы открытого акционерного общества, б) требования о ведении отдельных видов деятельности организаци­ями, созданными в определенных организационно-правовых формах. Например, в соответствии с Законов о банках, кредитная, организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. В силу ст. 2 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» акционерный инвестиционный фонд должен создаваться как открытое акционерное общество.

3. Учредительные документы

В зависи­мости от выбранной организационно-правовой формы коммерческой ор­ганизации, ее учредительными документами являются устав (унитарные предприятия, кооперативы, акционерные общества), либо учредитель­ный договор и устав (общества с ограниченной и дополнительной ответ­ственностью), либо только учредительный договор (товарищества). Требования, предъявляемые к учредительным документам юриди­ческих лиц, установлены нормами ГК РФ и конкретизированы в спе­циальном законодательстве (федеральных законах «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О про­изводственных кооперативах», «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», «Об инвестиционных фондах» и др).

Учредительный договор заключается учредителями юридическо­го лица. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Если договор является единственным учредительным документом, как в товариществах, то в нем определяются также усло­вия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, порядок управления деятельностью, выхода участников из его соста­ва. Кроме того, учредительный договор полного товарищества должен содержать сведения о размере и составе складочного капитала товари­щества, размере и порядке изменения долей каждого из участников, о составе вкладов, сроках и порядке их внесения, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. К учредительному договору юридического лица предъявляются те же требования, что и к другим гражданско-правовым договорам. Он заключается в простой письменной форме путем составления единого документа. В договоре должны быть указаны место и дата его заключения, срок действия. Учредительный договор подписывается всеми учредителями лично, подпись представителя юридического лица - уч­редителя должна быть скреплена печатью этого юридического лица.

При создании акционерного общества учредители заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения. Договоросозданииакционерногообщества не являет­ся учредительным и не относится к учредительным документам ак­ционерного общества.

Устав - важнейший документ, устанавливающий правовой статус организации. Он служит вторым учредительным документом для об­ществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и единст­венным - для производственных кооперативов, государственных и му­ниципальных унитарных предприятий, акционерных обществ. Основное назначение устава - информировать контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее деятельности, правах и обязанностях. В уставе определяются органи­зационно-правовая форма коммерческой организации, ее наименова­ние, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими ре­шений. Кроме того, в уставе общества с ограниченной ответственностью назначаются размеры долей каждого участника; в уставе общества с дополнительной ответственностью - размер дополнительной ответст­венности участников по долгам общества в виде кратности к стоимости их вкладов; в уставе акционерного общества - категории, номинальная стоимость и количество выпускаемых акций. Устав производственного кооператива должен содержать сведения о размере паевых взносов членов и порядке их внесения, о характере и порядке трудового учас­тия членов кооператива в его деятельности, об их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому участию, о порядке распределения прибыли и убытков, о размерах и условиях субсидиар­ной ответственности членов кооперативов по его долгам. В уставе уни­тарного предприятия указываются источники и порядок формирова­ния уставного фонда, предмет и цели деятельности¹.

Особое юридическое и практическое значение имеет определение в уставе целей и предмета деятельности коммерческой организации. Со­гласно ст. 49 ГК РФ, коммерческие организации, за исключением уни­тарных предприятий и организаций иных видов, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязан­ности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (общая правоспособность). Соответственно уни­тарные предприятия и иные организации в случаях, предусмотренных законом (например, страховые, кредитные, аудиторские организации), имеют специальную (исключительную) правоспособность и обязаны указывать в уставе предмет и цели деятельности.