ЭЛЕКТРОННЫЙ АУКЦИОН, КАК ОДИН ИЗ КОНКУРЕНТНЫХ СПОСОБОВ ОПРЕДЕЛЕНИЯ ПОСТАВЩИКОВ (ПОДРЯДЧИКОВ, ИСПОЛНИТЕЛЕЙ. 6237_04.09.17_полн (ап). Протокол заседания гэк

• Название: Протокол заседания гэк
• Анкор: ЭЛЕКТРОННЫЙ АУКЦИОН, КАК ОДИН ИЗ КОНКУРЕНТНЫХ СПОСОБОВ ОПРЕДЕЛЕНИЯ ПОСТАВЩИКОВ (ПОДРЯДЧИКОВ, ИСПОЛНИТЕЛЕЙ
• Дата: 12.04.2023
• Размер: 434 Kb.
• Имя файла: 6237_04.09.17_полн (ап).doc
• Тип: Протокол; #1056577
• страница: 6 из 10

ГЛАВА 3. Правовые проблемы регулирования электронного аукциона, как способа определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в рамках контрактной системы

3.1. Некоторые проблемы правового регулирования порядка проведения электронного аукциона

С учетом того, что электронный аукцион является основным способом размещения заказа, критерием определения победителя в котором является наименьшая цена, актуальной проблемой является применение при проведении электронного аукциона антидемпинговых механизмов.

Основной антидемпинговой мерой в соответствии с частью 1 статьи 37 Закона о контрактной системе является представление обеспечения исполнения государственного (муниципального) контракта в повышенном размере, а также, в определенных случаях, информации, подтверждающей добросовестность участника закупки, дифференцированно от уровня начальной (максимальной) цены контракта. Данная мера подлежит применению в случае, если участником конкурса или аукциона закупки предложена цена контракта, которая на 25 и более процентов ниже начальной (максимальной) цены.

Необходимость выполнения того или иного предписания ставится законодателем в зависимость от начальной (максимальной) цены контракта. Так, в случае если начальная (максимальная) цена контракта составляет более 15 миллионов рублей, для заключения контракта участник закупки должен представить обеспечение исполнения контракта в размере в полтора раза выше указанного в документации о проведении конкурса или аукциона, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса).

Следует отметить, что каких-либо специальных норм о форме обеспечения исполнения контракта в указанном повышенном размере Закон о контрактной системе не содержит. В этой связи такое обеспечение должно представляться согласно части 3 статьи 96 Закона в форме банковской гарантии или внесения денежных средств на счет заказчика в зависимости от желания участника закупки.

При этом, полагаем, что законодатель не учел, что сроки заключения контракта и предоставления победителем вместе с контрактом документа об обеспечении исполнения контракта в повышенном размере не соответствуют срокам рассмотрения банками заявки участника закупки на выдачу банковской гарантии.

Так, победитель электронного аукциона, предложивший цену контракта на 25 и более процентов ниже, чем начальная (максимальная) цена контракта, сможет обратиться в банк с заявлением о выдаче банковской гарантии только со дня опубликования заказчиком на сайте оператора ЭП протокола подведения итогов электронного аукциона, в котором участник электронного аукциона будет указан в качестве победителя.

Далее, в течение пяти дней со дня размещения такого протокола заказчик обязан разместить в единой информационной системе проект контракта без подписи (ч. 2 ст. 70 Закона № 44-ФЗ), а победитель электронного аукциона обязан в течение пяти дней со дня размещения проекта контракта заказчиком разместить в единой информационной системе подписанный проект контракта и документ об обеспечении исполнения контракта (ч. 3 ст. 70).

Таким образом, максимальный срок для получения победителем электронного аукциона банковской гарантии в повышенном размере по сравнению с требованиями документации электронного аукциона составляет десять дней. Между тем средний срок рассмотрения банками заявлений о выдаче банковской гарантии составляет не менее трех недель³⁸.

Следовательно, если по независящим от победителя электронного аукциона обстоятельствам указанное лицо не сможет предоставить заказчику документ об обеспечении исполнения контракта в повышенном размере, то такое лицо будет признано уклонившимся от заключения контракта (ч. 12 ст. 70 Закона № 44-ФЗ).

В этой связи необходимо установить на уровне закона, а не банковских правил срок рассмотрения банками заявления лица, участвующего в размещении заказа, о выдаче банковской гарантии, который не должен превышать срока предоставления победителем электронного аукциона заказчику документа об обеспечении исполнения контракта.

Если начальная (максимальная) цена контракта составляет 15 миллионов рублей и менее, то участник закупки, предложивший демпинговую по терминологии закона цену, для заключения контракта должен предоставить по своему выбору либо обеспечение исполнения контракта в указанном выше полуторном размере, либо информацию, подтверждающую добросовестность такого участника на дату подачи заявки.

Понятие информации, подтверждающей добросовестность участника закупки, раскрывается в части 3 статьи 37 Закона о контрактной системе. К такой информации относится информация, содержащаяся в реестре контрактов, заключенных заказчиками, и подтверждающая исполнение таким участником государственных либо муниципальных контрактов на следующих условиях:

а) в течение одного года до даты подачи заявки - трех и более контрактов без применения к участнику неустоек (штрафов, пеней), либо

б) в течение двух лет до даты подачи заявки - четырех и более контрактов, причем не менее чем семьдесят пять процентов контрактов должны быть исполнены без применения к участнику неустоек (штрафов, пеней), либо

в) в течение трех лет до даты подачи заявки - трех и более контрактов без применения к участнику неустоек (штрафов, пеней).

Важно заметить, что в любом из этих случаев цена одного из контрактов должна составлять не менее чем 20% от цены, предложенной участником в ходе конкурса или аукциона³⁹.

Законом также устанавливается порядок представления информации, подтверждающей добросовестность участника закупки. При проведении аукциона участником закупки предоставляется информация о добросовестности при направлении заказчику подписанного проекта контракта либо вносится обеспечение в повышенном размере, опять же до заключения контракта (также не менее размера аванса).

В случае невыполнения участником закупки данной обязанности либо признания комиссией по осуществлению закупок информации о подтверждении добросовестности недостоверной либо комиссия отклоняет заявку на участие (решение фиксируется в протоколе определения поставщика (подрядчика, исполнителя)), либо участник признается уклонившимся от заключения контракта (решение также фиксируется в соответствующем протоколе) ⁴⁰.

Между тем ни правилами статьи 37 Закона о контрактной системе, ни какими-либо другими нормами не устанавливается, в чьей компетенции: комиссии по осуществлению закупок либо самого заказчика - находится вопрос о признании участника закупки уклонившимся от заключения контракта при непредоставлении им обеспечения исполнения контракта.

Полагаем, для ответа на данный вопрос следует руководствоваться частью 1 статьи 39 Закона о контрактной системе, определяющей цель создания комиссии по осуществлению закупок для определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей). Как известно, данная стадия закупок начинается с размещения извещения о закупке и заканчивается заключением контракта. Следовательно, действия по определению поставщика, подрядчика или исполнителя, включая признание участника закупки уклонившимся от заключения контракта, входят в компетенцию именно комиссии по осуществлению закупок. В этой связи соответствующий протокол должен составляться именно комиссией, однако размещается в единой информационной системе и доводится до сведения всех участников закупки только заказчиком. Считаем, необходимо закрепить в Законе о контрактной системе в чьей компетенции: комиссии по осуществлению закупок либо самого заказчика - находится вопрос о признании участника закупки уклонившимся от заключения контракта при непредоставлении им обеспечения исполнения контракта.

Подводя итоги, следует заметить, что потребность в механизме защиты интересов участников контрактной системы вследствие аномального занижения цен отдельными участниками закупок и минимизации связанных с этим рисков неудовлетворения государственных и муниципальных нужд назрела довольно давно. В этой связи целесообразность закрепления так называемых антидемпинговых мер в Законе о контрактной системе не вызывает сомнений.

Функциями такого механизма являются, прежде всего, защита интересов заказчиков и участников закупок от действий недобросовестных участников, а также компенсация публично-правовым образованиям ущерба, вызванного этими действиями.

Кроме того, существование антидемпинговых мер служит способом реализации принципа добросовестной ценовой конкуренции в контрактной системе в сфере закупок.

Особенностями установленных в Законе о контрактной системе антидемпинговых мер являются, во-первых, их распространение лишь на конкурсы и аукционы, во-вторых, жесткая привязка к уровню начальной (максимальной) цены контракта и, в-третьих, дифференциация антидемпинговых мер в зависимости от уровня самого "демпинга" и предмета закупки. Необходимо также сказать, что данные меры реализованы по довольно мягкому для "демпингующих" участников закупок варианту, предполагающему отклонение их заявок лишь в крайнем случае - при признании информации, подтверждающей их добросовестность, недостоверной. Основным же механизмом является предоставление обеспечения исполнения контракта в повышенном размере.

Стоит заметить, что появление антидемпинговых мер видится безусловным шагом вперед в развитии системы государственных и муниципальных закупок. Безусловно, закрепленный в Законе механизм обладает определенными недостатками, однако оценить подлинную его эффективность можно лишь по результатам активной практики его применения, после чего можно будет задумываться и об усовершенствовании имеющихся в распоряжении антидемпинговых мер.