Раджабова жарият курбановна хозяйственное право учебное пособие
 Скачать 1.73 Mb.
|
|
4. Иные субъекты предпринимательской деятельности Объединение коммерческих организаций – форма интеграции, участки которой осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность. Классификация объединений предпринимателей может быть прове- дена, с точки зрения организационно-правовых форм объединений, где следует выделять: ассоциации (союзы) и некоммерческие партнерства, холдинги, финансово-промышленные группы. Ассоциация (союз) – некоммерческая организация, представляющая собой договорное объединение коммерческих организаций, созданное в целях координации их предпринимательской деятельности и защиты об- щих имущественных интересов (ст. 121 ГК РФ). Некоммерческим партнерством является основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и/или юридиче- скими лицами для содействия ее членам в осуществлении целей направ- ленных на достижение общественных благ. Ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства, конечно, не от- носятся к собственно предпринимательским объединениям, поскольку яв- ляются некоммерческими добровольными ассоциативными организация- ми, создаваемыми не для непосредственного занятия предприниматель- ской деятельностью участников. Однако ассоциации и некоммерческие 48 партнерства путем участия в хозяйственных обществах могут заниматься предпринимательской деятельностью и зачастую осуществляют коорди- нацию действий участников, направленную на ограничение конкуренции и монополизации рынка. Поэтому такие организации перечислены в ряду предпринимательских объединений. Холдинг (холдинговая компания) – наиболее распространенная в рыночных отношениях форма объединений коммерческих организаций вертикального типа, основанного на отношениях экономической суборди- нации и контроля. Холдинг (холдинговая компания) – совокупность основного (ма- теринского) общества (товарищества) и дочерних хозяйственных обществ, ведущих согласованную предпринимательскую деятельность и связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля, по- зволяющими основному (материнскому) обществу (товариществу) опре- делять условия ведения предпринимательской деятельности дочерними обществами. Финансово промышленная группа (ФПГ) - форма организацион- ного объединения юридических лиц в целях технологической и экономи- ческой интеграции для реализации инвестиционных проектов, направлен- ных на повышение конкурентоспособности, расширение рынка сбыта то- варов и услуг, повышения эффективности производства, создание новых рабочих мест. Существуют также и такие субъекты предпринимательской деятель- ности как некоммерческие организации, основная задача которых – ве- дение нехозяйственной, некоммерческой деятельности. Они, могут осу- ществлять предпринимательскую деятельность при этом прибыль, не мо- жет быть распределена между его участниками, она используется только для достижения своих основных целей (п.3 ст.50 ГК РФ). Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в одной из организационно-правовых форм некоммерческих корпораций и некоммерческих унитарных организаций (статья 65.1 ГК РФ). К некоммерческим корпорациям относятся: потребительские кооперативы, в том числе товарищества собствен- ников жилья, жилищные, жилищно-строительные, дачные, дачно- строительные и гаражные кооперативы, садоводческие, садово- огороднические (огороднические) и дачные объединения граждан, обще- ства взаимного страхования, кредитные кооперативы (общества взаимного кредита), фонды проката, сельскохозяйственные потребительские коопе- ративы; общественные организации, в том числе политические партии, каза- 49 чьи общества и общины коренных малочисленных народов, а также соз- данные в качестве юридических лиц профсоюзы (профсоюзные организа- ции), общественные движения, органы общественной самодеятельности и территориального общественного самоуправления; ассоциации и союзы граждан и (или) юридических лиц, в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объедине- ния работодателей, объединения профсоюзов, кооперативов и обществен- ных организаций, торгово-промышленные, нотариальные и адвокатские палаты. К некоммерческим унитарным организациям относятся: общественные, благотворительные и иные фонды, в том числе авто- номные некоммерческие организации; государственные (в том числе государственные академии наук), му- ниципальные и частные (в том числе общественные) учреждения; религиозные организации. Для материального обеспечения основной (уставной) деятельности некоммерческие организации могут осуществлять иную, приносящую им доход деятельность, виды которой определены в их уставах и соответст- вуют целям их создания и их основной деятельности. Некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осу- ществление приносящей доходы деятельности, должна иметь обособлен- ное имущество, на которое может быть обращено взыскание по ее обяза- тельствам, в размере не менее минимального уставного капитала, преду- смотренного для обществ с ограниченной ответственностью (пункт 2 ста- тьи 66.2 ГК РФ). Действующее законодательство устанавливает определенные требо- вания к участию некоммерческих организаций в предпринимательстве: 1. предпринимательская деятельность некоммерческой организации не должна быть основной целью деятельности; 2. она может осуществляться лишь для достижения целей, ради которых создана некоммерческая организация и в соответствии с этими целями. Можно выделить несколько основных признаков предприниматель- ской деятельности некоммерческих организаций: Предпринимательская деятельность обладает целенаправленным и самостоятельным характером. Систематичность получения прибыли не- коммерческой организацией не может являться её основной целью. Само- стоятельность говорит о том, что некоммерческая организация занимается предпринимательской деятельностью в своих интересах и под эгидой сво- ей власти, для которых у нее присутствует статус юридического лица. Не- коммерческая организация, которая в будущем планирует ведение пред- принимательской деятельности, должна пройти регистрацию в установ- 50 ленном порядке. И хотя существуют легальные некоммерческие организа- ции, не прошедшие регистрацию, заниматься предпринимательской дея- тельностью они не имеют права до приобретения статуса юридического лица; Некоммерческая организация занимается предпринимательской дея- тельностью на свой страх и риск – то есть, за неблагоприятные последст- вия она полностью ответственна. При этом в отличие от коммерческих ор- ганизаций, законодательством в отношении некоммерческих организаций не устанавливаются понятия «уставный капитал», «уставный фонд», так- же, как и нет никаких обязательных требований к размеру и составу иму- щества. Помимо имущественной ответственности некоммерческие орга- низации подвергнуты и «личной ответственности», когда выдается лише- ние права осуществлять определенный вид деятельности; Законодательством строго определены источники прибыли пред- принимательской деятельности некоммерческой организации – о них под- робнее указано в статье 24 Федерального закона «О некоммерческих ор- ганизациях». Для отдельных видов некоммерческих организаций законодательст- вом предусмотрены специальные ограничения на осуществление пред- принимательской деятельности. Эти ограничения направлены на то, чтобы занятие предпринимательством не стало для некоммерческих организаций препятствием в осуществлении ими уставной деятельности, направленной на удостоверение общественно полезных целей. Некоммерческие организации на основании ст. 24 Закона N 7-ФЗ вправе осуществлять виды деятельности, не запрещенные действующим законодательством. Деятельность должна соответствовать целям, для ко- торых некоммерческая организация была создана и которые указаны в уч- редительных документах. Закон N 7-ФЗ и ГК РФ (ст. 50) разрешают некоммерческим органи- зациям вести предпринимательскую деятельность, но лишь постольку, по- скольку это служит достижению целей, ради которых создана некоммер- ческая организация. Согласно ст. 24 Закона N 7-ФЗ предпринимательской деятельностью признаются: 1) производство товаров, выполнение работ и оказание услуг, принося- щие прибыль и отвечающие целям создания НКО; 2) приобретение и реализация ценных бумаг; 3) реализация имущественных и неимущественных прав; 4) участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика. Что касается якобы льготного налогообложения, Налоговый Кодекс Российской Федерации не предоставляет некоммерческим организациям 51 никаких поблажек по сравнению с теми же коммерческими предприятия- ми - разве что, за исключением религиозных организаций и обществ инва- лидов. В тоже время воспользоваться льготами достаточно трудно, по- скольку согласно НК РФ льготы предоставляются лишь при сочетании це- лого ряда условий и требований, соблюсти которые достаточно сложно, так, льгота по НДС при реализации продукции или услуг даётся обществу инвалидов только в том случае, если эти товары изготовлены самой орга- низацией. То есть, льготным налогообложением невозможно воспользо- ваться в торговле, когда изделия для продажи приобретаются у поставщи- ка для последующей перепродажи. Полученная прибыль не распространяется между ее учредителями, а используется для достижения своих основных целей – это основное отли- чие некоммерческих от коммерческих предприятий. 5. Реорганизация и ликвидация предприятия Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разде- ление, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномо- ченного на то уставом. Допускается реорганизация юридического лица с одновременным со- четанием различных форм реорганизации, предусмотренных абзацем пер- вым настоящего пункта, а также реорганизация с участием более двух юридических лиц, в том числе относящихся к различным организационно- правовым формам. При этом реорганизация, в которой участвуют юриди- ческие лица двух и более организационно-правовых форм, допускается, если ГК РФ или законом разрешается преобразование юридического лица одной формы в другую. Не допускается преобразование коммерческих организаций в неком- мерческие и некоммерческих организаций в коммерческие, за исключени- ем случаев реорганизации унитарных предприятий, а также государствен- ных и муниципальных учреждений, некоммерческих корпораций, кроме общественных организаций, а также иных случаев, предусмотренных за- коном. Другие ограничения реорганизации юридических лиц могут быть установлены законом. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического ли- ца в форме его разделения или выделения из его состава одного или не- скольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганиза- цию его уставом, не осуществят реорганизацию юридического лица в 52 срок, определенный в решении уполномоченного государственного орга- на, суд по иску указанного государственного органа назначает в установ- ленном законом порядке арбитражного управляющего юридическим ли- цом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического ли- ца. С момента назначения арбитражного управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Арбитражный управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет передаточный акт и передает его на рассмотрение суда вместе с уставами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Решение су- да об утверждении указанных документов является основанием для госу- дарственной регистрации вновь возникающих юридических лиц. В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осущест- влена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государствен- ной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к не- му другого юридического лица первое из них считается реорганизован- ным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Государственная регистрация юридического лица, создаваемого в ре- зультате реорганизации (в случае регистрации нескольких юридических лиц - первого по времени государственной регистрации), допускается не ранее истечения наименьшего из сроков, предусмотренных законами об отдельных видах юридических лиц для обжалования решения о реоргани- зации. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу. При присоединении юридического лица к другому юридическому ли- цу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юриди- ческого лица. При разделении юридического лица его права и обязанности перехо- дят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточ- ным актом. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реор- ганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. При преобразовании юридического лица из одной организационно- правовой формы в другую права и обязанности реорганизованного юри- 53 дического лица в отношении третьих лиц не изменяются. К отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила статьи 60 ГК РФ (Гарантии прав креди- торов реорганизуемого юридического лица) не применяются. Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве в отношении всех прав и обязанностей реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязатель- ства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреем- ства в связи с изменениями вида, состава, стоимости имущества, с воз- никновением (изменением, прекращением) прав и обязанностей реоргани- зуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на ко- торую составлен передаточный акт. Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юриди- ческого лица или органом, принявшим решение о реорганизации юриди- ческого лица, и представляется вместе с уставами для государственной ре- гистрации вновь возникающих юридических лиц или внесения изменений в уставы существующих юридических лиц. Непредставление вместе с уставами передаточного акта, а также от- сутствие в нем положений о правопреемстве по обязательствам реоргани- зованного юридического лица влекут отказ в государственной регистра- ции вновь возникающих юридических лиц. Юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в уполномоченный государственный орган, осуществляющий государст- венную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганиза- ции с указанием формы реорганизации. В случае участия в реорганизации двух или более юридических лиц такое уведомление направляется юриди- ческим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо оп- ределенным решением о реорганизации. На основании данного уведомле- ния уполномоченный государственный орган, осуществляющий государ- ственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государствен- ный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юри- дические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации. Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государ- ственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реоргани- зации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В случае участия в реорганизации двух или более юридических лиц уведом- ление о реорганизации публикуется от имени всех участвующих в реорга- низации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим 54 решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участ- вующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, опи- сание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные законом. Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования первоначального уведомления о реорганизации юридиче- ского лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом или соглашением кредито- ра с реорганизуемым юридическим лицом. Требования о досрочном ис- полнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков могут быть предъявлены кредиторами не позднее тридцати дней после даты последнего опубликования уведомления о реорганизации юридического лица. Такое право не предоставляется кредитору, имеюще- му достаточное обеспечение, в частности залог. Предъявленные в указан- ный срок требования должны быть исполнены до завершения процедуры реорганизации, в том числе внесением долга в депозит в случаях, преду- смотренных статьей 327 ГК РФ. Кредитор не вправе требовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, если в течение тридцати дней с даты предъявления кредитором таких требований ему будет предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным в соответствии с ГК РФ. Предъявление кредиторами требо- ваний на основании настоящего пункта не является основанием для при- остановления процедуры реорганизации юридического лица. Если креди- тору, потребовавшему в соответствии с правилами ГК РФ досрочного ис- полнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, такое исполнение не предоставлено, убытки не возмещены и не предложено достаточное обеспечение исполнения обязательства: 1) при реорганизации в форме разделения или выделения юридиче- ские лица, образовавшиеся в результате такой реорганизации, несут перед кредитором солидарную ответственность; 2) при реорганизации в форме слияния или присоединения солидар- ную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица - должника наряду с ним несут лица, имеющие фактическую воз- можность определять действия юридического лица (пункт 3 статьи 53.1 ГК РФ), члены его коллегиальных исполнительных органов, а также лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного юридического лица (пункт 3 статьи 53), если они своими действиями (бездействием) 55 способствовали наступлению указанных последствий для кредитора. Предложенное кредитору обеспечение исполнить обязательство реор- ганизуемого юридического лица или возместить причиненные его пре- кращением убытки считается достаточным: 1) если кредитор согласился принять такое обеспечение, либо 2) кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства, и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказа- тельств неисполнения обязательства реорганизуемого (реорганизованно- го) юридического лица. Если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также в случае, когда из передаточ- ного акта или иных доказательств следует, что при реорганизации недоб- росовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юриди- ческих лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредито- ров, вновь созданные юридические лица несут солидарную ответствен- ность по такому обязательству. Решение о реорганизации может быть признано недействительным по требованию участников реорганизуемого юридического лица, а также иных лиц, не являющихся участниками юридического лица, когда такое право им предоставлено законом. Указанное требование может быть предъявлено в суд не позднее трех месяцев после окончания реорганиза- ции, если иной срок не установлен законом. Признание судом недействи- тельным решения о реорганизации не влечет ликвидации образовавшегося в результате реорганизации юридического лица, а также не является осно- ванием для признания недействительными сделок, совершенных таким юридическим лицом. В случае признания решения о реорганизации не- действительным до окончания реорганизации, когда произведена государ- ственная регистрация части юридических лиц, подлежащих созданию по итогам проведения реорганизации, правопреемство наступает только в части таких зарегистрированных юридических лиц, в остальной части права и обязанности сохраняются за прежними юридическими лицами. Лица, которые в соответствии с законом несут субсидиарную ответствен- ность по обязательствам юридического лица, образованного в результате реорганизации, обязаны солидарно возместить убытки участнику реорга- низованного юридического лица, голосовавшему против решения о реор- ганизации, признанного судом недействительным, или не принимавшему участия в голосовании, а также кредиторам реорганизованного юридиче- ского лица. Солидарно с названными лицами отвечают юридические лица, 56 образованные в результате реорганизации на основании указанного реше- ния. В случае, когда решение о реорганизации юридического лица прини- малось коллегиальным исполнительным органом, солидарная обязанность возлагается на членов этого органа, голосовавших за принятие соответст- вующего решения. Суд по требованию участника корпорации, голосовавшего против ре- шения о реорганизации этой корпорации или не принимавшего участия в голосовании по этому вопросу, может признать реорганизацию несосто- явшейся, если решение о реорганизации не принималось участниками ре- организованной корпорации, а также в случае представления для государ- ственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганиза- ции, документов, содержащих заведомо недостоверные данные о реорга- низации. Решение суда о признании реорганизации несостоявшейся вле- чет следующие правовые последствия: восстанавливаются юридические лица, существовавшие до реорганиза- ции, с одновременным прекращением вновь созданных юридических лиц, о чем делается соответствующая запись в едином государственном реест- ре юридических лиц; сделки вновь созданных юридических лиц с лицами, добросовестно по- лагавшимися на правопреемство, сохраняют силу для восстановленных юридических лиц; переход прав и обязанностей признается несостоявшимся, при этом предоставление (платежи, услуги и т.п.), осуществленное в пользу вновь созданного юридического лица должниками, добросовестно полагавши- мися на правопреемство на стороне кредитора, признается совершенным в пользу управомоченного лица. Если за счет имущества (активов) одного из юридических лиц, участвовавших в реорганизации, исполнены обязан- ности другого из них, перешедшие к юридическому лицу, созданному в результате реорганизации, к отношениям указанных лиц применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (гла- ва 60 ГК РФ). Произведенные выплаты могут быть оспорены по заявле- нию лица, за счет средств которого они были произведены, если получа- тель исполнения знал или должен был знать о незаконности реорганиза- ции; участники ранее существовавшего юридического лица признаются об- ладателями долей участия в нем в том размере, в котором доли принадле- жали им до реорганизации, а при смене участников в юридическом лице в ходе такой реорганизации или по ее окончании доли участия участников ранее существовавшего юридического лица возвращаются им по прави- лам, предусмотренным пунктом 2 статьи 65.2 ГК РФ. |