Раджабова жарият курбановна хозяйственное право учебное пособие
 Скачать 1.73 Mb.
|
|
Лекция 9: Сделка и договор как основа хозяйственных обязательств. 1 Понятие и классификация сделки. 2Действительность сделки. Основания и последствия недействительно- сти сделок. 3 Понятие, виды договоров в сфере предпринимательской деятельности. 1. Понятие и классификация сделки Сделка - это действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанно- стей, в том числе обязательств возникающих из договоров и иных сделок. Сделка - это правомерное волевое действие, в котором отражается постановка цели сделки (чего желательно достичь) и способа ее достиже- ния (что для этого необходимо сделать). Сделка может быть совершена через представителей сторон или единого коммерческого представительства. В роли представителя в первом случае, должно выступать юридиче- ское лицо (в том числе государственный или муниципальный орган) или дееспособный гражданин. Основаниями для полномочий представителя служат доверенность, закон, акт уполномоченного на то государственного органа и органа мест- го самоуправления. Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случа- ев, предусмотренных законом. Объем прав (на выступление от имени другого лица) определяется полученными представителем от представляемого полномочиями. Представитель не может совершать сделки от имени представляемо- го в отношении себя лично. Коммерческий представитель- это предприниматель, который посто- янно и самостоятельно совершает от имени предпринимателей сделки, связанных с предпринимательской деятельностью. Он вправе представ- лять как одну сторону в сделке (традиционное представительство), так и обе стороны (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, арендодате- ля и арендатора и т.д.). Классификация сделок: 1.Формы сделок: 137 1. устная сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная форма. 2. письменная форма является обязательной для сделок юридиче- ских лиц между собой и с гражданами, а также для сделок между гражда- нами, превышающих установленную в Гражданском кодексе РФ сумму: а. простая письменная форма сделки - договор о коммерческом представительстве, доверенность, договор о залоге, поручительство, зада- ток, уступка требования и др. б. нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях: * предусмотренных соглашением сторон; * указанных в законе (регистрация права собственности, право хо- зяйственного ведения, сделки с недвижимостью, ипотеки и т.д.) 2. Виды сделок: 1. односторонние – для их совершенствования достаточно волеизъявле- ния одной стороны; 2. двух или многосторонние, здесь, необходимо, чтобы волю выразили два или более лиц и воля их совпала; 3. спот – сделка купли-продажи наличного товара на условиях немед- ленной его передачи; 4. условные сделки – сделки, возникновение или прекращение которых ставится в зависимость от наступления определенных обстоятельств, раз- личаются сделки: а. с отменительным условием, здесь, прекращение прав и обязанно- стей ставится в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет; б. с отлагательным условием – возникновение прав и обязанностей зависит от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет. 5. опцион – сделка, по которой уплата известной премии дает право ку- пить или продать ценные бумаги или товары по установленной цене в лю- бой день в течение определенного периода времени либо вообще отка- заться от сделки без возмещения убытков: а. сделка с предварительной премией – опцион с правом купить; б. сделка с обратной премией – опцион с правом продать. 2. Действительность сделки. Основания и последствия недейст- вительности сделок Действительность сделок. Сделка признается действительной при соблюдении ряда условий: а. если она заключена дееспособными гражданами; 138 б. совершена на основе сознательного волеизъявления сторон, направленного на достижение правомерным способом не запрещенных законом конкретных результатов; в. если осуществлена в соответствии с целями, отвечающими уставной деятельности юридических лиц. Действительные сделки бывают: 1. консенсуальными, если для признания их состоявшимися доста- точно, лишь достижения согласия между участниками; 2. реальными, где кроме волеизъявления, необходимо совершить оп- ределенные действия (передача денег). Сделка может быть возмездной, когда имущественному предостав- лению одной стороны (оказанию услуг, выполнению работ, передаче то- варов и т.д.) соответствует встречное удовлетворение другой стороны. Сделка может быть также безвозмездной, где нет встречного удовлетво- рения (дарение, наследование и т.д.). Сделки между предпринимателями, а также предпринимателями и иными лицами всегда должны носить воз- мездный характер, за исключением, предусмотренных законом случаев. Недействительная сделка - это сделка, не способная породить же- лаемые сторонами последствия, но при определенных условиях порож- дающая нежелательные последствия. Недействительная сделка может быть признана: 1. абсолютно недействительной (ничтожной); 2. относительно недействительной (оспоримой). В первом случае сделка недействительной непосредственно в силу закона и ничто не может восстановить ее юридическую силу, она недейст- вительна с самого начала; во втором – она сохраняет силу, если не оспо- рена в суде или арбитражном суде, где может быть признана недействи- тельной. Законодательство предусматривает три варианта последствий не- действительности сделок: а. двусторонняя реституция (восстановление прежнего состояния), которая предполагает, что каждая из сторон передает другой стороне все полученное по сделке, а в случае невозможности возврата в натуре воз- мещается в стоимости в деньгах (несоответствующие закону, нарушаю- щие требования закона о гос. регистрации; б. односторонняя реституция, при которой только одна сторона сделки имеет право на возврат того, что она передала другой стороне, другая же сторона не имеет права на возврат своего имущества, все пере- данное ею должно быть взыскано в доход государства (сделка под влия- нием обмана, насилия, угрозы, на невыгодных условиях); 139 в. никакой реституции: все, что получено сторонами по сделке, и все причитающееся, но не полученное, взыскивается в доход государства (если имеет место прямой или косвенный умысел с обеих сторон на со- вершение сделки с целью, противоречащей законодательству, правопо- рядку). 3. Понятие, виды договоров в сфере предпринимательской дея- тельности Договор – это соглашение двух или нескольких субъектов с целью возникновения, изменения и прекращения гражданских прав и обязанно- стей. Для заключения гражданско-правового договора необходимо дос- тигнуть соглашения по всем существенным условиям договора и при- дать договору соответствующую форму. Существенные условия договора – это условия, без которых дого- вор считается незаключенным. К ним относятся: • условия о предмете (например, предметом договора купли- продажи является имущество, передаваемое по договору); • условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные (например, в соответствии с п. 1 ст. 339 ГК существенны- ми условиями договора о залоге являются: предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения основного обязательства, указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество); • условия, которые названы в законе или иных правовых как необ- ходимые для договора данного вида (например, договор страхования не- возможен без определения страхового случая); • условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (например, упаковка в договоре куп- ли-продажи, если предмет договора предназначен для подарка). В договоре присутствуют не только существенные, но и другие ус- ловия. В науке их называют и классифицируют по-разному. Так, напри- мер, выделяют условия, предписываемые законом, и инициативные усло- вия, обычные и случайные. В частности, обычные условия не установлены договором, но регулируются диспозитивными нормами (например, цена в возмездных договорах в соответствии со ст. 424 ГК). Форма договора. К форме договора применяются нормы о форме сделок. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не ус- тановлена определенная форма (смотреть ст. 434 ГК). 140 Порядок заключения договоров включает в себя следующие две стадии: оферту и акцепт. Оферта – адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение ли- ца, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адре- сатом, которым будет принято предложение. Оферта должна удовлетво- рять определенным требованиям: - должна иметь конкретный адресат; - должна содержать предложение, которое достаточно определенно и явно выражает намерение лица заключить договор; - должна содержать существенные условия договора. Оферта отличается от рекламы и иных предложений, адресован- ных неопределенному кругу лиц, которые рассматриваются, как пригла- шение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Разновидностью оферты является публичная оферта. Публичная оферта – это содержащее все существенные условия договора предложе- ние, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, за- ключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто от- зовется. До получения оферты ее адресатом она ни как не связывает оферен- та и он вправе ее отозвать и тем самым снять предложение заключить до- говор. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте, либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в ко- торой оно было сделано. Акцепт – это ответ лица, которому адресована оферта, о ее приня- тии. Акцепт должен быть полным, безоговорочным, совершенным в срок, установленный в оферте. Акцепт на иных условиях не является акцептом, - это отказ от оферты и одновременно новая оферта. Молчание по общему правилу рассматривается как отказ от заклю- чения договора, если иное не предусмотрено законом или договором. Акцепт также может быть выражен в виде действий по выполнению указанных в оферте условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ и т.п.). Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее ак- цепте. Последствия получения акцепта с опозданием предусмотрены в ст. 442 ГК: в случаях, когда своевременно направленное извещение об ак- 141 цепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сто- рона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о по- лучении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, не- медленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным. Момент заключения договора определяется в ст. 433 ГК. Договор признается заключенным: - в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта; - с момента передачи соответствующего имущества, если в соответ- ствии с законом для заключения договора необходима передача имущест- ва (смотреть ст. 224 ГК); - с момента его государственной регистрации, если она предусмот- рена. В некоторых случаях заключение договора является обязательным для сторон (например, публичный договор, заключение основного догово- ра, предусмотренного предварительным договором, при заключении дого- вора с лицом, выигравшим торги - ст. 447 ГК). Обязательным для банка является заключение договора банковского счета с клиентами (п. 2 ст. 846 ГК); обязательным является заключение договоров для коммерческих ор- ганизаций, обладающих монополией на производство отдельных видов продукции; обязательно заключение государственного контракта на по- ставку продукции для федеральных государственных нужд, если разме- щение заказа не влечет за собой убытков от производства соответствую- щей продукции (п. 2 ст. 5 ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд») и т.д. Порядок заключения договора в обяза- тельном порядке предусмотрен статьей 445 ГК. Основаниями расторжения договора являются: • соглашение сторон; • по требованию одной из сторон при существенном нарушении до- говора другой стороной или в других случаях, предусмотренных ФЗ или договора. • в случае одностороннего отказа от исполнения (ст. 450 ГК) • существенное изменение обстоятельств (ст. 451). Существенным признается нарушение договора одной из сторон, ко- торое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым. Так, например, в одностороннем порядке может быть расторгнут договор поручения. В соответствии с п. 2 ст. 977 ГК, до- 142 веритель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Особым основанием расторжения или изменения договора является существенное изменение обстоятельств (ст. 451 ГК). Условия расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств: 1. в момент заключения договора стороны исходили из того, что та- кого изменения обстоятельств не произойдет; 2. изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтере- сованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; 3. исполнение договора без изменения его условий настолько нару- шило бы соответствующее договору соотношение имущественных инте- ресов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишалась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; 4. из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона. Если договор расторгается по соглашению сторон, соглашение должно быть совершено в той же форме, что и договор. При расторжении договора в принудительном порядке по инициа- тиве одной из сторон договор расторгается судом. Если основанием для расторжения договора послужило существен- ное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требо- вать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора. Договор в сфере предпринимательской деятельности (предпри- нимательский договор) – это заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпри- нимательства. Особенности договоров в сфере предпринимательства обусловлены различными факторами: целями их заключения, определенным составом сторон, возмездным характером и т.д. Предпринимательские договоры носят возмездный характер: сторо- на такого договора должна получить плату или иное встречное предостав- ление за исполнение своих обязанностей (п.1 ст.423 ГК РФ). Данная осо- бенность обуславливается целью предпринимательской деятельности – направленностью на получение прибыли. Законодательство РФ содержит принципиальный запрет на заключение безвозмездных договоров между 143 субъектами предпринимательства. В частности, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями (п.4 ст.575 ГК РФ). Важнейшая особенность договоров в сфере предпринимательства – определенный состав сторон. Стороны (или одна из сторон) таких дого- воров должны являться субъектами предпринимательской деятельности. Порядок заключения предпринимательских договоров состоит в том, что одна сторона направляет другой стороне предложение заключить до- говор (оферта), а другая сторона, получив данное предложение, принима- ет его (акцепт) (п.2 ст.432 ГК РФ). При этом необходимо отметить, что оферта – предложение заключить договор; тогда как акцепт – полный и безоговорочный ответ стороны, которой адресована оферта, о ее приня- тии. Помимо общего порядка заключения предпринимательского дого- вора, при котором стороны свободны в согласовании его условий и выбо- ре контрагентов, существуют другие способы его заключения. К ним от- носятся заключение договоров путем присоединения, заключение догово- ров в обязательном порядке, заключение договоров на торгах. Договор присоединения признается договор, условия которого опре- делены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п.1 ст.428 ГК). Возможны два основные варианта заключения предпринимательских договоров в обязательном порядке: а. когда заключение договора обязательно для стороны, которой на- правлена оферта; б. когда заключение договора обязательно для стороны, которая на- правила оферту. Обязательство заключить договор может следовать из закона (обяза- тельное заключение публичного договора, государственных контрактов на поставку для государственных нужд, для предпринимателей, занимающих доминирующее положение на рынке) и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора) Предпринимательский договор может быть заключен также путем проведения торгов, если иное не вытекает из его существа (п.1 ст.447 ГК). Торги могут использоваться при заключении договоров, направлен- ных на реализацию имущества (недвижимости, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др. Торги проводятся в форме конкурса или аукциона, которые могут быть открытыми или за- крытыми. Законодательство РФ предусматривает ограниченный перечень ос- нований изменения или расторжения заключенных договоров. Законода- 144 тель исходит из стабильности договорных отношений в целях обеспече- ния цивилизационного и предпринимательского оборота. Одно из наиболее распространенных оснований изменения или рас- торжения предпринимательского договора является соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом или договором (п.1 ст.450 ГК РФ). Особым основанием изменения или расторжения предпринимательского договора является односторонний отказ от исполнения договора, если та- кой отказ предусмотрен договором или законом (при существенном на- рушении договора другой стороной, существенное изменение обстоя- тельств, при котором заключался договор – по решению суда). Исходя из содержания предпринимательской деятельности (абз.3 п.1 ст.2 ГК) соответственно выделяются следующие виды |