адвокатура. Лекция. Тема Деятельность адвоката в гражданском и арбитражном судопроизводствах Тема Иные направления деятельности адвоката
 Скачать 55.61 Kb.
|
|
Итогом работы адвоката на стадии изучения материалов судебных разбирательств в России являются четкое изложение фактов (по материалам дела и других имеющихся в наличии документов) и анализ всех обстоятельств дела с точки зрения российских законодательных и нормативных правовых актов. Адвокат должен составить перечень выявленных им на начальном этапе нарушений прав и приступить к более тщательной подборке постановлений Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, постановлений Конституционного Суда РФ и судебной практики, касающихся дела доверителя. Разработке позиции по делу обязательно должно предшествовать изучение практики Европейского суда по правам человека по аналогичным делам, т.е. прецедентов Европейского суда по правам человека. Только изучив и поняв подходы Европейского суда по правам человека и европейские стандарты по правам человека применительно к подготовке обращения доверителя в Европейском суде по правам человека, можно надеяться на то, что, во-первых, жалоба будет немедленно при ее поступлении в Европейский суд по правам человека зарегистрирована и начнется коммуникация по делу и, во-вторых, на то, что Европейский суд по правам человека примет решение в пользу доверителя. Досье адвоката, принявшего поручение на ведение дела в Европейском суде по правам человека, является важнейшим документом для организации и эффективности проведения дела и закладывает надежный фундамент успешного представительства интересов доверителя в Европейском суде по правам человека. Особую значимость данному документу придает тот факт, что с момента регистрации жалобы в Европейском суде по правам человека до момента принятия им окончательного решения по делу может пройти более двух лет. На протяжении этого времени адвокату предстоит большая переписка с Европейским судом по правам человека, а также подбор, изучение и анализ большого количества законодательных и нормативных правовых актов и практики (прецедентов) Европейского суда по правам человека по аналогичным делам. В частности, профессором Н.Б. Сонькиным, непосредственно представлявшим права российских граждан в Европейском суде по правам человека, предложена следующая рекомендация по ведению дела посредством создания досье адвоката. По его мнению, досье должно состоять из нескольких папок или томов. Основной принцип построения документов в досье (и последовательность томов) – строгое расположение документов (или иных материалов) в хронологической последовательности (т.е. по датам) и наличие в каждом томе листа – описания каждой страницы (или документа) с указанием номера страницы в досье каждого документа. Первый том досье должен начинаться с соглашения с доверителем (это либо договор поручения, либо договор на оказание услуг). В этом же томе должна содержаться переписка с доверителем, краткое описание проводимых с доверителем консультаций, а также дневник адвоката, в котором фиксируется содержание всех этапов работы по делу. Целесообразно на основе первого тома досье представлять доверителю ежемесячные справки о ходе работ. Второй том должен содержать копии всех судебных решений по делу, ходатайств, писем и т.п., подготовленных доверителем или его представителем (защитником) до даты подписания соглашения, связанного с ведением дела в Европейском суде по правам человека. Третий том должен начинаться с подробного изложения фактов и событий по делу на основе материалов второго тома досье. Далее необходимо расположить краткий анализ изложенных фактов и обстоятельств дела с комментариями о соблюдении норм российского законодательства доверителем и властями. Четвертый том должен включать все выписки из Конституции РФ, Гражданского, Уголовного кодексов РФ (или РСФСР), а также процессуальных кодексов, постановления Конституционного Суда РФ и аналогичные документы и материалы, которые имеют отношение к делу. Адвокату следует иметь в виду, что некоторые из этих материалов необходимо направлять в Европейский суд по правам человека в качестве приложений к жалобе или сопровождать ими переписку в процессе обмена с Европейским судом по правам человека состязательными письмами. Пятый том должен содержать решения Европейского суда по правам человека (прецеденты) по аналогичным делам с комментариями адвоката и выписками из этих дел, касающихся европейских стандартов применительно к данному делу. В пятый том должен входить материал (аналитика), на основе которого адвокатом будет окончательно разрабатываться позиция по делу. В дальнейшем этот материал будет использован для подготовки разделов III, V (изложение имевших место, по мнению заявителя, нарушений Конвенции и/или Протоколов к ней и подтверждающих аргументов, а также изложение предмета жалобы и предварительные требования по справедливому возмещению) жалобы в Европейский суд по правам человека. Шестой том должен содержать подготовленные адвокатом варианты жалобы в Европейский суд по правам человека с приложениями, а также подтверждением отправки жалобы в Европейский суд по правам человека (квитанции и т.п.). Седьмой и последующие тома должны содержать письма Европейского суда по правам человека адвокату по делу и ответы адвоката в Европейский суд по правам человека. Последний том должен включать все решения Европейского суда по правам человека по делу. Целесообразно иметь названные документы на английском (или французском) языке и их перевод на русский язык, сделанный либо самим адвокатом, либо переводчиком. Одним из важнейших этапов рассмотрения дела в Европейском суде по правам человека является подача жалобы. Прежде чем адвокат обратится в Европейский суд по правам человека, ему следует проверить все формальные критерии приемлемости жалобы, как-то: исчерпание всех внутренних средств защиты, соблюдение срока подачи жалобы, подача жалобы надлежащим лицом и т.п. Регламент Европейского суда по правам человека предоставляет адвокату-представителю право первоначально подать жалобу в Европейский суд по правам человека от имени заявителя. После уведомления государства-ответчика о поступлении жалобы Председатель Палаты (Секции) может сделать распоряжение о представительстве заявителя. В исключительных случаях Председатель Палаты, если он сочтет, что назначенный адвокат не отвечает требованиям Европейского суда по правам человека, может на любой стадии производства по делу распорядиться о том, что такой адвокат более не может представлять заявителя или помогать ему и рекомендовать заявителю найти другого адвоката. После отправления жалобы в Европейский суд по правам человека адвокат-представитель должен по требованию суда или по своему усмотрению представлять в Европейском суде по правам человека письменные объяснения, документы, иные дополнительные доказательства по делу. Надо иметь в виду, что все материалы, поданные в Европейский суд по правам человека с нарушением сроков или любых распоряжений Европейского суда по правам человека по практическим вопросам производства по делу, не приобщаются к материалам дела, кроме случаев, когда Председатель Палаты принимает другое решение. После того как адвокат будет допущен Европейским судом по правам человека представлять в нем интересы заявителя, он становится полноправным участником процессуальных правоотношений и, следовательно, субъектом доказывания в Европейском суде по правам человека. Его права и обязанности как субъекта доказывания определяются европейским и российским законодательством, а не гражданским или иным законодательством, на основании которого он заключил с доверителем соглашение на ведение его дела в Европейском суде по правам человека. Наибольшую сложность в работе с Европейским судом для российского адвоката представляет то обстоятельство, что по существу Европейский суд работает в области прецедентного права. Для правильной трактовки положений Конвенции адвокату необходимо изучить огромный перечень основополагающих решений Европейского суда. Буквальное толкование норм Конвенции без обращения к конкретным решениям Европейского суда может привести к узкому, а зачастую неправильному пониманию положений, изложенных в ней. Указанное обстоятельство является основным, на что необходимо обратить внимание российскому адвокату, решившемуся обратиться в Европейский суд. Хотя с жалобой будет работать юрист Секретариата, в целом знакомый с национальным правом (сейчас в штате Суда есть и российские специалисты), скорее всего он не будет детально разбираться в проблеме. Поэтому существенно, чтобы адвокат объяснил в жалобе суть национального законодательства в том объеме, который регулирует нарушенные, по мнению заявителя, положения Конвенции. Индивидуальные жалобы могут быть поданы в суд как самим заявителем (физическим лицом, группой лиц, организацией), так и его представителем. В случае подачи жалобы представителем это должно быть указано в самой жалобе. Наряду с контактной информацией представителя должна быть приложена доверенность от заявителя на право ведения дела в Европейском суде. Такая доверенность не требует какого-либо заверения. Представлять интересы заявителя может юрист, имеющий право практиковать в одной из стран и являющийся ее резидентом, а также любое другое лицо, утвержденное Президентом Палаты. Желательно, чтобы интересы заявителя в Европейском суде представлял тот же адвокат, который участвовал в деле на национальном уровне, так как уже в процессе разбирательства дела в первой инстанции должна начаться подготовка позиции заявителя для Европейского суда. Необходимо обращать особое внимание на то, что каждый факт, на который ссылается заявитель в жалобе, должен подтверждаться документально (отказ в вызове свидетеля, отказ в приобщении документов к делу, нарушение установленных законодательством процессуальных сроков). Следует учесть, что требования, предъявляемые Судом к доказательствам, значительно отличаются от требований национальных судов. Так, например, Европейский суд принимает в качестве доказательства письменные показания свидетелей, не заверенные нотариально, копии газетных статей (например, при обосновании пристрастности суда при рассмотрении уголовного дела доказательством явилась статья в газете, в которой обвиняемый назван преступником). Копии других документов также не нуждаются в нотариальном заверении. В ответ на первичное письмо заявителю или его адвокату Секретарем Суда будет предложено заполнить специальный формуляр, которого необходимо придерживаться при написании первичного письма. Для представления жалобы на формуляре отводится фиксированный срок (обычно шесть недель), пропуск которого воспринимается как нежелание заявителя продолжать ведение дела. Необходимо отметить, что заполненный формуляр составит основу для рассмотрения жалобы. Далее Секретариат Суда вступает с заявителем или его адвокатом в переписку и информирует заявителя о ходе рассмотрения жалобы. На любой стадии разбирательства по жалобе суд может исключить ее из рассмотрения по различным причинам, о чем обязательно уведомляет заявителя. В начальной стадии процесса Секретариатом Суда собирается необходимый для рассмотрения дела материал. В свою очередь адвокат должен позаботиться о том, чтобы все необходимые материалы были оперативно подготовлены и направлены в Суд. Лицом, с которым ведется переписка, может быть как непосредственно заявитель, так и его адвокат, которому в таком случае необходимо получить доверенность от своего клиента. По форме адвокат должен представлять в Европейском суде по правам человека отпечатанную с использованием компьютера жалобу на русском или любом из официальных языков Европейского суда по правам человека (английском или французском). Предпочтительно отправить жалобу на русском языке и приложить к ней перевод, сделанный на английском или французском языках. Допускается направлять жалобу только на русском языке, так как ее подписывает кроме адвоката-представителя и заявитель, который может и не владеть иностранными языками. После согласования содержания жалобы в Европейском суде по правам человека с заявителем адвокат оформляет ее в соответствии с требованиями Регламента Европейского суда по правам человека. Прежде чем принять решение о подаче жалобы в Суд, следует убедиться, что потенциальная жалоба отвечает условиям приемлемости жалоб, установленным Судом. В случае несоблюдения данных условий жалоба будет признана неприемлемой, на чем разбирательство дела будет закончено. Жалоба в Европейский суд по правам человека подписывается заявителем и адвокатом-представителем. После того как Секретариат наберет достаточный материал для рассмотрения дела в суде, жалоба регистрируется как формальная и числится за Комитетом или Палатой для последующего рассмотрения, что влечет за собой начало следующей стадии – подготовки и обмена состязательными письмами и документами с Европейским судом по правам человека. В соответствии со ст. 49 (1) Регламента Суда индивидуальные жалобы передаются для ознакомления в первую очередь судье-докладчику, который принимает решение, в какой из органов Суда она должна быть направлена. По его рекомендации жалоба может попасть в Комитет (из трех судей) или в Палату (из семи судей). Комитет единогласным решением может постановить, что жалоба не подлежит дальнейшему рассмотрению, т.е. что она является неприемлемой. Данное постановление окончательное и не подлежит обжалованию ни в Суде, ни в других инстанциях. Если хотя бы один из трех судей считает жалобу приемлемой, дело направляется для рассмотрения в Палату. Палаты принимают постановления о приемлемости или неприемлемости в более сложных случаях. Такие постановления также являются окончательными. В функцию Палаты входит и непосредственное принятие решений по существу жалоб. Кроме того, Палата может решить, что требуется дополнительная информация от заявителя или от соответствующего государства. В этом случае Судом будет сделан дополнительный запрос относительно интересующей Суд информации. Срок, отведенный для ответа на запрос, будет ограничен. Адвокат должен строго соблюдать сроки представления письменных объяснений или иных документов в Европейский суд по правам человека, устанавливаемые Председателем Палаты. Сроки доводятся до сведения адвоката Секретарем (Регистратором) Секции, в которой рассматривается дело. Начало процесса обмена состязательными бумагами означает, что произошла коммуникация дела и судопроизводство в Европейском суде по правам человека приобретает состязательный характер. Адвокат должен знать, что, направляя государству-ответчику жалобу, Европейский суд по правам человека предлагает также и ему в письменном виде выразить свое отношение к жалобе, представить доказательства и документы, которые государство-ответчик считает необходимыми. Таким же образом Европейский суд по правам человека направляет адвокату – представителю заявителя все полученные от государства-ответчика бумаги. Процесс обмена бумаги продолжается до вынесения Европейским судом по правам человека окончательного решения по делу <*>. Для ответа на вопросы государству предоставляется фиксированный срок (обычно все те же шесть недель). Данный срок не является окончательным и может быть продлен по ходатайству государства. Ответ государства передается заявителю для комментариев (в течение того же срока). Именно на этой стадии адвокату заявителя предоставляется последняя возможность прояснить все спорные для Суда вопросы, ссылаясь на Конвенцию и предыдущие решения Суда. Важное значение в деятельности адвоката в Европейском суде по правам человека имеет процесс собирания доказательств, который закреплен в ст. 42 Регламента Европейского суда по правам человека. В п. 2 вышеуказанной статьи закрепляется положение о том, что по просьбе стороны в деле или третьей стороны соответственно и адвоката либо представителя государства-ответчика Суд может собирать любые доказательства, которые, по его мнению, способны прояснить обстоятельства дела. Европейский суд по правам человека может и по своей инициативе запросить любую из сторон представить дополнительные доказательства. Более того, Европейский суд по правам человека может предложить сторонам заслушать любое лицо в качестве свидетеля, эксперта или находящегося в ином качестве, если их показания или заключения могут, по мнению Европейского суда по правам человека, содействовать всестороннему исследованию материалов дела и принятию обоснованного решения. Исходя из содержания положений все той же статьи Регламента, адвокат имеет право ходатайствовать перед Европейским судом по правам человека о направлении его представителей для расследования обстоятельств, изложенных в жалобе, на месте. Европейский суд по правам человека и стороны могут также привлекать и независимых экспертов к расследованию обстоятельств дела. Одной из обязательных стадий рассмотрения дела в Европейском суде по правам человека является дружественное урегулирование дела, направленное на заключение мирового соглашения. Деятельность адвоката на данной стадии проявляется в том, что он сообщает доверителю обо всех контактах и переговорах с представителем государства-ответчика по делу. Представляется, что именно адвокат должен объяснить заявителю, что Европейский суд по правам человека имеет целью факт удовлетворения требований заявителя посредством заключения мирового соглашения. Адвокат подготавливает и согласовывает мировое соглашение со своим доверителем. В настоящее время Суд назначает устные публичные слушания в исключительных случаях. И хотя данная стадия не является обязательной, это не умаляет ее значения. Ходатайство о проведении публичного слушания должно быть обосновано и может подаваться как заявителем, так и государством-ответчиком. В случае, если Палата решит провести устное слушание, стороны будут уведомлены об этом и будет назначена удобная (до определенных пределов) для всех сторон дата. Сторонам также будет предложено представить окончательные доводы суду заранее, чтобы они были переведены и предоставлены судьям на слушании. Также будут произведены необходимые действия для обеспечения перевода (при утверждении Президента Палаты) <*>. Слушанием руководит Председатель Палаты, и он же определяет порядок, в котором выступают представители, адвокаты или советники сторон. Каждый судья в ходе слушаний может задавать вопросы представителям, адвокатам или советникам сторон, заявителю (если он присутствует на слушаниях), свидетелям, экспертам и другим лицам, участвующим в судебном заседании. В свою очередь, адвокаты или советники могут, обратившись с просьбой к Председателю Палаты, также задавать вопросы свидетелям, экспертам и иным лицам <**> |