коммерческие организации правка 08.05 итог отправка (1). Тема Коммерческие организации понятие, виды, порядок создания и прекращения деятельности

• Название: Тема Коммерческие организации понятие, виды, порядок создания и прекращения деятельности
• Дата: 15.05.2023
• Размер: 79.14 Kb.
• Имя файла: коммерческие организации правка 08.05 итог отправка (1).docx
• Тип: Документы; #1133505
• страница: 2 из 4

Глава 2. Создание и прекращение деятельности коммерческих организаций
2.1 Порядок создания коммерческих организаций
В рамках данного параграфа необходимо рассмотреть особенности создания и прекращения деятельности коммерческих организаций.

Так, порядок создания и регистрации юридических лиц закреплен гражданским законодательством и другими правовыми актами.

Общие правила создания юридических лиц следующие³⁶:

Во-первых, юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя или учредителей о создании юридического лица. Некоторые коммерческие юридические лица могут быть созданы одним лицом, например АО или ООО. Для других же коммерческих организаций требования другие, например производственные кооперативы создаются не менее чем пятью лицами. При этом если организация создается двумя и более лицами, то решение об учреждении должно приниматься единогласно.

Во-вторых, в решении о создании юридических лиц указываются сведения об утверждении устава, формируется устав, либо указывается, что организация действует на основании типового устава, также должны быть указаны сведения об органах управления, уставном капитале и иных аспектах деятельности.

В-третьих, после подготовки всех документов необходима государственная регистрация, которая осуществляется в налоговых органах³⁷. В документах, которая подаются на регистрацию, должны быть указаны сведения о наименовании юридического лица, виды деятельности по ОКВЭД (Общероссийский классификатор видов экономической деятельности) и иная необходимая информация. Относительно ОКВЭД, которые должны быть указаны, имеется ряд спорных моментов. Так, некоторые виды деятельности требуют получения лицензии, и иногда возникает вопрос о том, имеет ли право организация указывать ОКВЭД по видам деятельности, которые требуют лицензирования, если лицензии у организации нет. По данной теме имеется ряд документов, в том числе разъяснений налоговых органов. Так, в 2019 году ФНС России указала, что целью ОКВЭД является классификация и кодирование видов экономической деятельности и информации о них, и присвоение ОКВЭД не лишает права заниматься другими видами деятельности.³⁸ Исходя из этого, можно сделать вывод, что компания имеет право указывать любые ОКВЭД, даже если некоторыми видами деятельности не занимается. Однако, имеются и практические аспекты точного указания ОКВЭД, например:

Если организация занимается деятельностью в сфере, которая пострадала от каких-либо событий, например, как это было недавно в ситуации с COVID-19. Правительство РФ принимало документы, которые закрепляли пострадавшие сферы, меры помощи и поддержки, льготы и т.д. Если организация занимается видом деятельности, который пострадал, однако данный ОКВЭД не является формально основным, то какие-либо меры поддержки, льготы маловероятны.³⁹

Также, например, если компания занимается строительством, однако данный ОКВЭД не указан, то стаж работы в данной компании не зачтется в качестве специального стажа для сотрудников, что необходимо при назначении пенсии.⁴⁰

Компания может не указывать правильный ОКВЭД по различным причинам, например в целях экономии на страховых взносах. Так, размер взносов на медицинское страхование составляет от 0 до более чем 1 %, исходя из вида деятельности.⁴¹ Однако указание неточного ОКВЭД может повлечь привлечение к административной ответственности по ст. 14.25 КоАП РФ.⁴²

Помимо общих правил имеется определённые специальные правила для различных видов юридических лиц. Например, в договоре о создании акционерного общества необходимо предусмотреть такие особенности, как порядок эмиссии акций, количестве и видах акций – обыкновенные и привилегированные, ограничение по цене акций для непубличных акционерных обществ и другие.⁴³ Также процесс регистрации акционерного общества носит двойственный характер, поскольку необходимо обратиться с заявлением о регистрации юридического лица в налоговые органы, а также в Федеральную службу по финансовым рынкам.⁴⁴ Такая особенность связана с тем, что акционерные общества являются как юридическими лицами, так и эмитентами акций.

В целом в науке справедливо отмечается, что акционерные общества являются самой сложной формой юридических лиц⁴⁵, что отражается также и на процедуре создания.

Важным вопросом при создании коммерческой организации является размер и внесение уставного капитала. Так, для некоторых юридических лиц минимальный размер уставного капитала не указан, например, для производственных кооперативов, для некоторых форм данный размер составляет 10 тысяч рублей, например для ООО и непубличного АО, для некоторых размер составляет 100 тысяч рублей, например для публичных акционерных обществ. Однако также имеются специальные требования по размеру уставного капитала для организации в различных сферах. Так, для кредитных организаций минимальный размер уставного капитала составляет от 90 миллионов до 1 миллиарда рублей. Например, 1 миллиард рублей предусмотрен для вновь регистрируемого банка с универсальной лицензией, 90 миллионов рублей - для вновь регистрируемой небанковской кредитной организации, за исключением минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации - центрального контрагента.⁴⁶

Особенностью регистрации унитарных предприятий является то, что они создаются по решению органов государственной власти и местного самоуправления.

В вопросах уставного капитала имеется ряд проблем, которые зачастую рассматриваются судами. Например, иногда налоговые органы обращаются в суд с требованием о ликвидации юридического лица, если величина чистых активов становится ниже уставного капитала, предусмотренного для конкретного типа организации. Рассматривалось такое дело в 2014 году и Арбитражный суд Московской области указал на то, что сам факт снижения чистых активов ниже размера необходимо уставного капитала не может свидетельствовать о том, что общество не ведет реальную хозяйственную деятельность; несоответствие размера чистых активов общества требованиям законодательства не носит неустранимого характера и может быть исправлено в ходе дальнейшего осуществления хозяйственной деятельности.⁴⁷ Данное решение было оставлено в силе судами апелляционной и кассационной инстанции.

В 2016 году Арбитражный суд Ивановской области рассмотрел дело по иску участника ООО, который был исключен их состава общества, поскольку не внес свою долю в уставный капитал. Суд указал на то, что, несмотря на отсутствие первичных документов бухгалтерского учета, подтверждающих оплату доли участника в уставном капитале общества при его учреждении, участник признавалась участником общества не утратившим свой статус, поскольку в течение нескольких лет после истечения срока для оплаты доли она участвовала в общих собраниях, при этом ни само общество, ни другой участник общества не оспаривали право на принадлежащую истцу долю в уставном капитале.⁴⁸ Суды апелляционной и кассационной инстанции оставили данное решение в силе.

Законом предусмотрено, что уставный капитал организации может быть увеличен, однако, имеется множество примеров судебной практики, в которых рассматриваются вопросы использования процедур увеличения уставного капитала, передачи имущества в уставный капитал с точки зрения незаконного вывода денежных средств, снижения налоговой базы и т.д.⁴⁹

Также в 2010 году было принято постановление Верховного суда РФ и Высшего арбитражного суда РФ, посвященное вопросам возникновения права собственности на имущество при внесении его в качестве уставного капитала. Так, если имущество вносится при регистрации организации, то право собственности на такое имущество возникает с момента регистрации, при этом если вносится недвижимое имущество, то право собственности на него возникает с момента государственной регистрации права за таким юридическим лицом в ЕГРП.⁵⁰

Иногда для регистрации организации необходимо предварительное согласие антимонопольного органа. Например, данное требование актуально в случае создания «коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом, которые являются основными производственными средствами и (или) нематериальными активами другой коммерческой организации».⁵¹ Также данное правило актуально, если уставный капитал создаваемой организации оплачивается акциями или долями финансовой организации.

Также обратим внимание на основания для отказа в регистрации юридических лиц, закрепленные в ст. 23 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». К данным основаниям относят, например следующие:

непредставление необходимых документов;

предоставление необходимых документов в ненадлежащий орган власти;

несоблюдение нотариальной формы документов, если такая форма обязательна;

несоответствие названия требованиям законодательства;

несоответствие в представленных документов (например, данных в паспорте и заявлении и т.д.) и иные основания.⁵²

Некоторые проблемы при отказе в регистрации приводят к судебным разбирательствам. Например, в 2016 году один из арбитражных судов рассматривал дело об отказе в регистрации организации с названием «РостОйл». Суды пришли к выводу о том, что «в русском языке имеется значительное количество слов, начинающихся на "рос", но не являющихся производными от слов "Российская Федерация" или «Россия», суды пришли к выводу, что фирменное наименование общества по своему лексическому и синтаксическому значению является целостным, самостоятельным сложнозаимствованным словом, которое согласно правилам русского языка образовано путем соединения двух слов «Рост» (увеличение организма или отдельных его участков в процессе развития), и «Ойл», заимствованного из английского языка (Oil в переводе с английского языка - нефть, масло, нефтяной, масленичный). Наименование общества не является производным от слов «Российская Федерация» или «Россия», а связано с хозяйственной деятельностью общества».⁵³ Решение об отказе в регистрации организации с названием «РостОйл» было признанно незаконным.

Также Верховный Суд РФ указал на то, что по общему правилу налоговый орган, за исключением установленных случаев ,не уполномочен проверять содержание учредительных документов и иных представленных документов юридического лица на соответствие их закону как при учреждении юридического лица, так и при его реорганизации⁵⁴.

В качестве вывода можно отметить, что внешне процедура регистрации коммерческой организации выглядит просто, и некоторые предусмотренные законом моменты действительно являются простыми. Однако, анализ некоторых особенностей, примеров судебной практики показал, что иногда могут возникнуть определенные проблемы, связанные с внесением уставного капитала, указанием неверного ОКВЭД и другими аспектами регистрации и деятельности.

2.2 Порядок прекращения деятельности коммерческих организаций
В рамках данного параграфа необходимо рассмотреть особенности прекращения деятельности коммерческих организаций.

В ГК РФ в настоящее время имеется статья, посвященная ликвидации юридического лица, при этом в нормативных правовых актах также используется понятие прекращения деятельности юридического лица. Относительно соотношения понятий прекращения деятельности юридического лица и ликвидации отмечается, что данные понятия соотносятся как общее и частное. Ликвидация юридического лица является частным случаем прекращения деятельности.⁵⁵

Формы прекращения деятельности можно разделить на две большие группы: добровольные и принудительные. К добровольным формам относятся те, которые связаны с инициативой учредителей.

Так, первым видом данного прекращения деятельности является добровольная ликвидация юридического лица по решению учредителя, или учредителей. Минимальный срок процедуры ликвидации в таком случае составляет три месяца. Процедура ликвидации в данном случае включает следующие этапы:

Во-первых, учредителями принимается решение о ликвидации юридического лица, которое направляется в управление ФНС России по субъекту федерации. Также с данным решением направляются заявление о ликвидации юридического лица.

Во-вторых, после направления всех документов выдается лист записи о внесении в ЕГРЮЛ сведений о начале ликвидации, с которым необходимо обратится в представительство журнала «Вестник государственной регистрации», которое имеется во всех субъектах федерации. В данном журнале должна быть опубликована информация о том, что определенная организация находится в процессе ликвидации.

В-третьих, через два месяца после публикации в издании «Вестник государственной регистрации» составляется промежуточный баланс, в управление ФНС России по субъекту федерации подается соответствующее заявление.

В-четвертых, после расчета со всеми кредиторами в управление ФНС России по субъекту федерации подается заявление, а также ликвидационный баланс.

Видно, что в процессе ликвидации на различных этапах необходимо подать в налоговые органы три заявления.

Также к добровольным формам прекращения деятельности можно отнести различные виды реорганизации – слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Все формы реорганизации, кроме выделения связаны с прекращением деятельности. Например, при слиянии, две и более организации прекращают свое существование, и создается новая организация.

Процедура реорганизации коммерческих юридических лиц зачастую становится предметом судебного разбирательства. Так, в обзоре судебной практики Верховного суда РФ 2019 года приведен пример, когда в процессе реорганизации юридического лица акционер, который имел более 10 процентов акций фактически лишился определенной части акций, поскольку организация применила коэффициент перерасчета, позволивший определить количество акций, которые общество могло выкупить, не превышая 10-процентный лимит чистых активов. В результате была выкуплена лишь часть принадлежащих акций, а оставшиеся акции были признаны погашенными. Суды первой и апелляционной инстанции признали данные действия правомерными, однако суд кассационной инстанции принял решение о направлении дела на новое рассмотрение и в дальнейшем суд пришел к выводу о том, что фактически в данном примере имеет место лишение лица права на имущество, что недопустимо с точки зрения Конституции РФ, и все акционеры преобразуемого акционерного общества имеют право на получение доли (паев) в уставном (складочном) капитале во вновь создаваемом юридическом лице, независимо от размера.⁵⁶

Помимо добровольной ликвидации коммерческой организации может иметь место принудительная, по решению суда, в случаях предусмотренных ГК РФ и иными правовыми актами. Так, по решению суда происходит ликвидация организаций в следующих случаях⁵⁷:

Во-первых, по иску органа государственной власти или органа местного самоуправления, в случае признания регистрации организации недействительной.

Во-вторых, по иску органа государственной власти или органа местного самоуправления, если организация занимается деятельностью, которая требует лицензирования, но лицензии не имеет, либо не является членом саморегулируемой организации, если такое членство обязательно. Например, к организациям, которые обязаны быть участниками саморегулируемых организаций, относятся те, которые работают в сферах строительства, проектирования⁵⁸, деятельности арбитражных управляющих⁵⁹, энергетической сферы⁶⁰, и иных сложных отраслях.

В-третьих, по иску органа государственной власти или органа местного самоуправления, если деятельность организации связана с нарушениями Конституции РФ и иных нормативных правовых актов РФ. Осуществление запрещенной деятельности также является основанием для привлечения к уголовной или административной ответственности руководителей организации и иных лиц.

В-четвертых, по иску учредителя или участника юридического лица, если невозможно достигнуть целей, ради которых создана организация, в том числе, если деятельность организации затруднительна или невозможна. В целом, если деятельность не приводит к достижению поставленных целей, становится затруднительной или невозможной, то можно провести процедуру добровольной ликвидации, которая проанализирована выше. Однако рассматриваемое положение может быть связано с ликвидацией организаций, в которой много учредителей, не все согласны с ликвидацией и т.д. В целом отмечается, что норма о ликвидации организации судом, при невозможности достигнуть целей, затруднительной или невозможной деятельности часто используется при корпоративных конфликтах.⁶¹ Так, например, отмечается, что с учетом данной нормы может быть ликвидирована организация, в следующих случаях:

при отсутствии исчерпания всех возможностей выхода из общества участника, желающего ликвидировать общество;

при отсутствии исчерпания всех возможностей разрешения корпоративного конфликта, в том числе с помощью суда;

без учета размера долей участников в уставном капитале общества и доли (размера) инвестиций участника, предъявившего иск о ликвидации;

несмотря на то, что общество успешно работает и достигает цели, ради которой создано, в виде получения прибыли.⁶²

Также принудительная ликвидация возможно в иных случаях, которые предусмотрены законом, например при банкротстве ликвидация происходит на основании определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства. Процесс признания организации банкротом также может носить принудительный характер, например, по иску налоговых органов, контрагентов и иных лиц.

В качестве вывода отметим, что процедура прекращения деятельности коммерческой организации является сложным и длительным процессом, даже при добровольной ликвидации. Отдельно следует отметить, что основанная часть форм реорганизации (слияние, разделение, присоединение, преобразование) также относится к разновидности добровольной ликвидации.

Кроме того, законом предусмотрены различные основания принудительной ликвидации, например, при нарушении различных положений закона, а также при признании организации банкротом в принудительном порядке.