+4 курс+ ХПЗК - Лекції. Тема Предмет та система курсу. Задачі порівняльного правознавства та його роль у вивченні господарського права та процесу в зарубіжних країнах
 Скачать 184.19 Kb.
|
|
Тема 4. Основы хозяйственного права Англии. 1. Источники хозяйственного права Англии. 2. Правовой статус предпринимателей 3. Несостоятельность (банкротство) 1. Источники хозяйственного права Англии. Роль судьи как творца права осталась по-прежнему не менее важной, чем деятельность законодателя. Именно судья, рассмат ривая споры, трактует законы, заполняет и устраняет их пробелы. В то же время правовой стабильности и защите от судейского произво ла все так же придается особое значение. Решение этой задачи дости гается через применение правила прецедента. Говоря о значении прецедента, было бы неправильно оста вить без внимания вопрос о соотношении норм общего права и права справедливости. Известно, что вплоть до судебной реформы 1873-1875 гг. право справедливости существовало в качестве самостоятель ной отрасли права, а применение его осуществлялось специальными судами. В настоящее время право справедливости, имея целый набор специфических институтов, применяется всеми судами. Помимо законов и прецедентов, другим источником коммерческого права Англии является делегированное законодательство: «подзакон ные» нормативно-правовые акты, принимаемые правительственными организациями. Обычно на необходимость принятия тех либо иных ак тов указывается в тексте законов. Суд вправе отменить норму делегиро ванного права, если установит, что она была принята с превышением полномочий, предоставленных тому либо иному правительственному органу, или же были допущены процедурные нарушения. Обычаи коммерческого оборота и деловые обыкновения имеют важное значение в качестве источника коммерческого права Англии, применяемого преимущественно в сфере договорного права. В соответствии с Законом о Европейском Союзе 1972 г. право Европейского Союза имеет прямое действие на территории Великобрита нии и превалирует, в случае противоречия, над нормами национально го законодательства, за исключением положений самого Закона 1972 г. Английские суды активно используют в своей деятельности европей ское право, стремясь, однако, трактовать его таким образом, чтобы ус транить конфликт с положениями национального права. Необходимо учитывать, что приведенное правило Закона 1972 г. позволяет, при не обходимости, Парламенту Великобритании внести в любое время из менения в этот закон и таким образом уйти от необходимости приме нения европейского права. 2. Правовой статус предпринимателей Предпринимательская деятельность в Великобритании может осу ществляться индивидуальными предпринимателями, товарищества ми, компаниями, филиалами иностранных компаний, а также в других формах. Кроме того, в соответствии с нормами договорного права до пускается объединение в консорциумы, синдикаты, простые товарище ства и др. Для занятия многими видами деятельности необходимо получение специальной лицензии и (или) аттестата, а в некоторых случаях и статуса члена саморегулируемой организации. Индивидуальный предприниматель — это физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность от соб ственного имени и за свой счет. Для того чтобы начать индивидуаль ную предпринимательскую деятельность, не требуется проходить специальную государственную регистрацию в организации, ведущей торговый реестр. Вместе с тем учет индивидуальных предпринимате лей осуществляется налоговыми органами для целей налогообложения. Финансовые результаты деятельности не подлежат обязательной аудиторской проверке и могут не публиковаться. Индивидуальный предприниматель отвечает по обязательствам, возникшим в результате осуществления им предпринимательской дея тельности, всем своим имуществом. Товарищества. Английскому праву известны два вида товариществ, создание и деятельность которых регламентируются законодатель ными актами:
По общему правилу, количество членов товарищества не должно превышать 20. Однако для некоторых видов предпринимательской де ятельности, таких, например, как оказание юридических, аудиторских услуг, это ограничение не действует. В то же время в этих сферах това рищества должны создаваться в форме полных. Полное товарищество. Членами товарищества могут быть как юри дические, так и физические лица, объединившиеся на основе договора и в соответствии с требованиями Закона о товариществе 1890 г. с це лью извлечения прибыли. Такое объединение называется фирмой, ко торое не имеет статуса юридического лица. Договор о создании и дея тельности фирмы должен быть заключен в письменной форме и не нуждается в государственной регистрации. Однако фирмы подлежат учету в различных профессиональных объединениях (саморегулируе мых организациях). Каждый партнер выступает в коммерческом обороте как от соб ственного имени, так и в роли своего рода агента от имени и в инте ресах других партнеров, а также фирмы в целом. Партнеры несут солидарную неограниченную ответственность по долгам фирмы. Использование имени фирмы, а также имен партнеров в коммерче ском обороте регламентируется законодательными положениями. Например, имена партнеров должны быть доступны любому заин тересованному лицу и т. п. Товарищество с ограниченной ответственностью. Как и в боль шинстве других государств, партнеры таких товариществ образуют две группы. В первую входят те партнеры, которые несут по долгам товарищества неограниченную солидарную ответственность (полный партнер), в то время как ответственность участников второй группы ограничена — они несут риск утраты своих вкладов. В таком товари ществе должен быть хотя бы один полный партнер. Товарищество с ограниченной ответственностью также создается и действует на основе договора, однако для применения правил об огра ниченной ответственности в отношении некоторых партнеров товари щество должно быть зарегистрировано в Реестре компаний. Отсут ствие регистрации не препятствует деятельности партнерства, однако до ее осуществления каждый партнер будет иметь статус полного. Партнеры с ограниченной ответственностью не участвуют в управ лении делами фирмы, однако если, несмотря на положения договора и факта указанной регистрации, такой партнер фактически все же ста нет прямо либо косвенно принимать участие в управлении, то его от ветственность будет полной, а не ограниченной. Компании. Наиболее распространенной формой осуществления предпринимательской деятельности являются компании, создаваемые и действующие на основе Закона о компаниях 1985 г. (с изменениями, внесенными Законом 1989 г.). Кроме того, отдельные вопросы дея тельности компании регламентируются в следующих законах: Закон о наименовании компании в сфере бизнеса 1985 г., Закон о дисквалифи кации директоров компании 1986 г., Закон о передаче акций 1963 г., Закон о ценных бумагах компании (использовании информации, дос туп к которой ограничен) 1985 г., Закон о банкротстве 1986 г. (2000 г.) и др. Следует также отметить, что корпоративное право Англии, Уэль са и Шотландии имеет некоторые различия. Институты корпоративного права Англии формировались и про должают оттачиваться нормами прецедентного права. Еще ранее была зарождена правовая теория «искус ственного юридического лица» (теория фикции), в соответствии с ко торой компания — это искусственное образование, телесно неосязае мое и существующее только в представлении права, будучи исключительно его созданием . Праву Англии известны следующие виды компаний. По порядку создания — это компании, организованные в соответ ствии с требованиями закона 1985 г. (зарегистрированные компании), а также компании, созданные на основании решения Королевы или За кона Парламента. Подавляющее большинство компаний в Англии явля ются зарегистрированными. По ответственности участников компании — это компании с огра ниченной ответственностью и компании с дополнительной ответ ственностью участников. К компаниям с ограниченной ответственностью участников отно сятся: 1) публичные (открытые) компании и 2) частные (закрытые) компании. В таких компаниях участники несут лишь риск утраты вло женного имущества и не отвечают по долгам компании. Учредительные документы. Каждая зарегистрированная компания должна иметь два учредительных документа: Меморандум компании и Статьи компании. В них определяются наименование компании и ее вид, основные виды деятельности, размер уставного капитала, виды акций, основные права и обязанности акционеров, особенности управления компании, другие вопросы ее деятельности. Статьи являются типовым документом для всех компаний, но иногда они могут добавлять в них свои пункты. Правосубъектность. В на стоящее время зарегистрированные компании имеют общую право субъектность и могут заниматься любыми не запрещенными публичным порядком видами деятельности. Между тем компания вправе самостоятельно ограничить свою деятельность определен ными видами, однако в отношениях с третьими лицами, действую щими добросовестно и разумно и не знающими о таком ограниче нии, правосубъектность компании признается общей. Это, однако, не исключает ответственности директоров компании перед ее акци онерами за превышение полномочий, которыми они наделены. Местонахождение. Каждая компания обязана иметь зарегистриро ванное местонахождение, по адресу которого направляется официаль ная корреспонденция. Органы управления компанией. Директора компании. Любой директор компании является ее долж ностным лицом, отвечает за результаты деятельности компании. По об щему правилу, директора избираются акционерами. Вместе с тем праву Англии известна концепция «теневого директора». Таковым является лицо, которое фактически участвует в управлении компанией, даже не будучи избранным официально. Обычно указания и приказы такого ди ректора исполняются другими, официальными директорами. Теневой директор может быть привлечен к ответственности за ненадлежащее управление компанией. Директора могут выполнять свои обязанности по управлению компанией в течение всего или части рабочего времени, работать по трудовому или гражданско-правовому договору и т. д. Ежегодно директора составляют отчет о своей деятельности, кото рый представляется для утверждения на годовом общем собрании ак ционеров вместе с отчетом аудитора, а затем направляется в регистри рующий орган. Секретарь компании — должностное лицо, отвечающее, как прави ло, за выполнение компанией и ее директорами требований законода тельства и учредительных документов компании по обеспечению и за щите прав акционеров, в том числе по организации деятельности органов управления компании, раскрытию информации и т. п. Общее собрание акционеров — это основной орган управления компанией. Собрания акционеров бывают годовыми и внеочередны ми. Компания с дополнительной ответственностью (компания с ответ ственностью, ограниченной гарантией). Существует до тех пор, пока акционеры не оплатят все размещен ные акции. Законодательство предусматривает некоторые особенности деятельности такой компании, связанные с реализацией прав на раз мещение дополнительных акций, выплату дивидендов, по участию в управлении и др. Компания с неограниченной ответственностью ее членов — может создаваться по единогласному реше нию акционеров частной компании. Очевидно, что по понятным при чинам происходит это крайне редко. Акционеры такой компании суб сидиарно отвечают всем своим имуществом по долгам компании. Филиалы иностранных компаний должны быть зарегистрированы в Реестре компаний в соот ветствии с особой процедурой. Кроме того, при осуществлении своей Деятельности на территории Англии они должны выполнять опреде ленные требования. В частности, компании, имеющие филиалы в Анг лии, обязаны направлять в Регистратуру компаний годовые финансо вые отчеты. 3. Несостоятельность(банкротство) Закон о несостоятель ности (1986). Закон распространяется на физических лиц и компании, зарегистрированные на основании законов о компаниях 1980 и 1985 г., за исключением страховых компаний, действующих в со ответствии с Законом о страховых компаниях 1982 г., банков и иных банковских институтов, созданных и действующих по Закону о банках 1979 г. Закон распространяет свое действие и на незарегистрирован ные компании, под которыми для целей его применения понимаются любой сберегательный фонд (банк), действующий на условиях довери тельной собственности, любое товарищество, ассоциация (исключая железнодорожные компании, созданные на основе специального акта Парламента). Несостоятельность понимается как положение компании, при кото ром она не может платить по своим долгам в установленные сроки, либо ее долги, в том числе и те, которые возникнут в будущем, превышают стоимость активов. Термин «банкротство» употребляется пре имущественно в отношении физических лиц. В Законе о несостоятельности предусматриваются как реорганиза ционные (восстановительные) процедуры, направленные на сохране ние должника, так и ликвидационные. К реорганизационным процедурам относятся следующие: Заключение мирового соглашения между должником и кредито рами об условиях погашения долгов, а так же исполнение такого соглашения осуществляется под контролем лица, назначаемого из состава квалифицированных специалистов по конкурсному управлению. Деятельность такого лица, в свою очередь, контролируется судом, и, кроме того, посредством обращения с жа лобой в суд кредиторами, акционерами компании и иными лицами. Мировое соглашение может заключаться на всех стадиях конкурсно го процесса. Управление имуществом должника осуществляется лицом, назначаемым кредитором (кредиторами), как правило, владельцем (владельцами) облигаций для удов летворения их требований, либо по ходатайству кредиторов на основа нии судебного приказа. Право по назначению возникает у кредитора (кредиторов) в силу соглашения с должником при размещении им об лигаций. Управляющий наделен широким кругом полномочий по рас поряжению определенным имуществом должника в интересах креди тора, которые при приобретении облигаций устанавливаются либо непосредственно должником и кредитором, либо, в случае отсутствия такого соглашения, в силу закона и считаются подразумеваемыми. В качестве управляющего не может выступать юридическое лицо, однако кредиторы вправе назначать нескольких уп равляющих. Администрирование осуществляется управляю щим (администратором), назначаемым судом из числа уполномочен ных конкурсных специалистов. Администратор, заменяющий испол нительные органы управления компанией, наделен самым широким кругом полномочий. Он вправе осуществлять найм и увольнение пер сонала, в том числе руководящего, распоряжаться любым имуществом. должника, представлять интересы компании в суде и т. д. (ст. 14 Зако на о несостоятельности). Контроль за деятельностью администратора осуществляется собранием кредиторов и судом. Ликвидационные процедуры включают в себя добровольную и при нудительную ликвидацию должника. Добровольная ликвидация осуществляется на основе решения ее участников (акционеров) под контролем ликвида тора. Со дня принятия решения о добровольной ликвидации, расчете с кредиторами и акционерами компания обязана прекратить дальнейшую предпринимательскую деятельность, за исключением той, которая не обходима для успешного завершения ликвидации (ст. 87(1) Закона). Принудительная ликвидация осуществля ется на основании решения Канцлерского отделения Высокого суда либо, если оплаченный уставной капитал компании не превышает 120 000 фунтов стерлингов, суда графства по месту регистрации ком пании. Принудительная ликвидация осуществляется, в частности, если:
Заявление о ликвидации может быть подано либо самой компанией либо ее директорами, либо кредитором (кредиторами), либо инвесто ром (инвесторами), либо служащим магистратского суда в случаях взыска ния штрафа, наложенного на компанию, либо указанными лицами со вместно в любом сочетании. Суд вправе отказать в удовлетворении заявления, отложить слуша ние дела, в том числе с условием, принять промежуточный приказ или иной приказ, который сочтет необходимым, либо удовлетворить заяв ление. В последнем случае суд назначает ликвидатора и контролирует его деятельность. Департамент торговли и промышленности (Служба по несостоя тельности) — государственный орган, отвечающий за организацию де ятельности управляющих и ликвидаторов, их лицензирование, веде ние различного рода учетных реестров; контролирует работу директоров компании в период ее реорганизации или ликвидации, осуществляет иные функции. Вопросы для самоконтроля:
Тема 5. Основые институты хозяйственного права США. 1. Источники хозяйственного (коммерческого) права США. 2. Субъекты хозяйствования. 3. Несостоятельность (банкротство). 1. Источники хозяйственного (коммерческого) права США. Право США, так же как и англосаксонское право, в качестве основ ных источников включает: обычаи и традиции; законодательство, ко торое в широком смысле называется статутным правом, и прецедент ное право. Однако было бы заблуждением считать, что рецепция общего и ста тутного права Англии происходила в «чистом виде», без каких-либо творческих усилий со стороны самих колонистов. И хотя американ ское право, безусловно, покоится на памятниках общего права Англии, на его принципах, они подверглись существенной эволюции, которая в определенной степени затронула сначала общее право и право спра ведливости, а затем в большей степени коснулась статутного права и прецедентного права. В результате такой эволюции право США при обрело столь много своеобразия, что стало значительно отличаться от английского образца. Важнейшее отличие американской правовой системы от английской заключается, во-первых, в предопределяющем значении Конституции США 1787 г. в качестве основного источника права. Во-вторых, специ фика американского права заключается в его федерализме. По суще ству, американское право состоит из права федерации и прав пятиде сяти отдельных штатов. Принятие федеральной писаной Конституции и конституций шта тов, вошедших в состав США, было первым шагом на пути становле ния американского права в качестве самостоятельного национального права, порывающего со своим «английским прошлым». В ряде штатов были приняты уголовные, уголовно-процессуальные, гражданские и гражданско-процессуальные кодексы, что означало полный отказ от принципа прецедента и других характерных черт общего права. Однако полного разрыва с английским правом и перехода амери канского права в романо-германскую семью не произошло. Лишь один штат Луизиана, в котором прочно укоренились французские и испанские традиции, не является штатом общего права. В штате дей ствует Гражданский кодекс, в основе которого лежит знаменитый кодекс Наполеона. При этом Луизиана страдает от той же системы федеральных налогов, что и остальные штаты, применяя те же феде ральные нормы.1 Таким образом, в США прослеживается, с одной стороны, тенден ция дальнейшего развития английских традиций, а с другой стороны, отклонение от них. Обычное право в социально-экономических условиях США стало восприимчивее к обновлению: оно наполнялось практикой и обычая ми переселенцев, которые происходили не только из Англии, но и из других европейских стран. Безусловно, переселенцы не могли не при внести в американское право элементы своей культуры, взгляды, обы чаи, вытесняя порой рутинные и устаревшие английские обычаи. Благодаря активной и плодотворной деятельности американских судов, прецедентное право США все более отличается от английского прецедентного права. По соображениям сохранения правовой стабильности и гарантий от принятия случайных судебных решений в системе прецедентного права важнейшим принципом является связанность прецедентом. Принцип «прецедента» — тот максимум, чем ограничен судья, т. е. тем, что когда-то было решено в подобном рас сматриваемом случае, что составляет и поныне суть доктрины общего права. Федерализм обусловливает существование в США двух раздельных самостоятельных юрисдикции, каждая из которых включает по не скольку судебных инстанций: федеральные суды и суды штатов. Сле довательно, доктрина связанности прецедентом действует на двух уровнях: федеральные суды связаны только решениями федеральных судов, а суды штатов — решениями судов своего штата. Важным источником американского права является статутное пра во. При этом законодательство в правовой системе США имеет боль шой удельный вес и более значимо, чем статутное право в Англии. Конституция США наделяет федеральные власти законотворче ской компетенцией лишь в строго определенных областях. Помимо валютно-финансовой сферы, права взимать налоги и пошлины, внешнеполитической сферы и обороны, это прежде всего граждан ство, правовая защита экономики и авторских прав, банкротства, морское право и регулирование внешней торговли и торговли меж ду штатами. Одновременно с развитием законодательства штатов идет встреч ный процесс его унификации. С целью упорядочения и систематиза ции прецедентов, сформулированных в форме законов, в 1933 г. был создан Институт американского права, который издает комментиро ванный Свод права. Свод права не является ис точником права в точном смысле этого слова. Однако суды в спорных ситуациях обращаются к нему за доказательственной базой для своей аргументации. В 1892 г. по инициативе Ассоциации американских юристов был создан нацио нальный комитет под названием «Национальная конференция упол номоченных по унификации законов штатов», в задачу которого вхо дила разработка единообразных законов по тем вопросам, которые нуждались в одинаковом регулировании и представлении их на утвер ждение законодательным органам штатов. Многие проекты унифицированных законов были приняты всеми штатами, например законы о векселях и чеках, ряд законов имел успех лишь в некоторых штатах. Наиболее важным и успешным делом конференции была разработ ка совместно с Институтом американского права Единообразного тор гового кодекса, официально одобренного в 1962 г. Он был принят с небольшими поправками всеми американ скими штатами, кроме Луизианы, где, однако, с 1974 г. также действу ют многие его разделы. ЕТК США регулирует весьма широкий круг отношений, связанных с внутренней и внешней торговлей. Его целями и задачами являются: упрощение, уточнение и модернизация права, регулирующего торго вые сделки; обеспечение постоянного развития торговой практики на основе обычаев, обыкновений и соглашений сторон; унификация тор гового права всех штатов. ЕТК состоит из десяти разделов:
10) вступление в силу и отмена других законов. Кодекс не охватывает всех институтов торгового права. Но в преде лах унифицированных норм, единообразно регулирующих куплю-продажу, оборот векселей и чеков, складскую документацию, коноса менты, аккредитивы, долговые обязательства, а также инкассовые документы и область страхования кредитов, ЕТК отличается чрезвы чайно подробной регламентацией регулируемых отношений. Среди других источников торгового права определенное место за нимают нормативные правовые акты органов исполнительной вла сти — акты делегированного законодательства. Такие акты (прика зы, правила, директивы, инструкции) принимаются органами исполнительной власти с целью конкретизации или детализации законов либо когда сам закон допускает принятие такого акта. Кон троль делегированного законодательства осуществляется прежде всего в судебной форме. В том случае, когда исполнительный орган своим решением или принятым нормативным актом превышает принадлежащие ему делегированные полномочия, суд вправе при знать этот акт или решение превышающими его полномочия и не имеющими юридической силы. Обычай как источник американского права имеет второстепенное значение, хотя в становлении и развитии правовой системы США он сыграл большую роль. Его значение остается существенным в области функционирования институтов государственной власти. Определенное место среди источников американского права зани мает ряд институтов права справедливости. 2. Субъекты хозяйствования. Индивидуальный предприниматель «Коммер сант — это тот, кто совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто он обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опы том вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или лич ного посредника, который ведет себя так, как будто он обладает таки ми знаниями и опытом». Каких-либо иных формальных требований законодательство США не устанавливает. Коммерческие организации по праву США. Партнерства. По законодательству США, товарищества (партнерства) не являют ся юридическими лицами. Учредительным документом в партнерстве является только так называемый товарищеский договор. ООО. В некоторых штатах США существуют законы о компаниях с ограниченной ответственностью, которые по характеру создания и де ятельности схожи с ООО в европейском (континентальном) праве. Например, в штате Колорадо был принят Закон о компаниях с ограни ченной ответственностью, в соответствии с которым ответственность участников установлена только в пределах долей. Количество участ ников — один или более и, как правило, двухуровневая структура уп равления — общее собрание и менеджер-управляющий. Особым видом юридического лица, сочетающего корпорацию и партнерство, являются профессиональные корпорации («партнер ство, включая профессиональную корпорацию»). Они создаются по профессиональному принципу и объединяют юристов, аудиторов, вра чей, финансистов. Партнеры в такой корпорации несут неограничен ную ответственность, а так называемые паедержатели (акционеры) — ответственность только в пределах стоимости акций либо паев. Корпорации. В соответствии с ней корпорация рассматривается как формируемая на добровольной основе система связей между уча стниками корпоративных отношений. Законодательство США выделяет публичные и частные корпорации. Публичные корпорации создаются главным образом для использования в сфере управления. К таким корпора циям относятся государственные и муниципальные органы (города, округа). Могут быть так называемые полупубличные корпорации, т. е. те, которые создаются для удовлетворения каких-либо общих нужд насе ления, например корпорации в сфере снабжения населения газом, электричеством, водой и т. д. Выделяются корпорации непредпринимательские, не преследующие цели осуществления коммерческой дея тельности. Их правовое положение регулируется специальным зако нодательством. Особое место в экономической жизни США принадлежит предпри нимательским корпорациям, относящимся к категории частных корпораций. По своему характеру предпринима тельская корпорация схожа с акционерным обществом, известным ев ропейскому праву. Американская доктрина выделяет следующие признаки предприни мательской корпорации. Во-первых, участники корпорации несут ограниченную ответствен ность по долгам корпорации. Во-вторых, акции свободно отчуждаются участниками корпорации. Исключениями являются закрытые корпорации, для которых установ лены ограничения на передачу акций. В-третьих, признаком корпорации является централизованное уп равление, когда управленческие функции выполняют обособленные от участников корпорации органы (Совет директоров). Наконец, в-четвертых, корпорация характеризуется признаком «вечного существования», что означает ее независимость от состава участников корпорации. Выход кого-либо из участников не влияет на существование корпорации. В системе предпринимательских корпораций особое место занима ет закрытая корпорация. Это корпорация, все акции которой или толь ко голосующие акции находятся во владении одного акционера или группы тесно связанных между собой акционеров. В регламенте такой корпорации должно содержаться прямое указание на ее статус как за крытой корпорации. Законодательство о корпорациях. В области регулирования право вого положения предпринимательских корпораций большое значение отводится Примерному (Модельному) закону о предпринимательских корпорациях 1969 г., разработанно му Американской ассоциацией адвокатов. Новая редакция Примерно го закона была одобрена Американской ассоциацией юристов в 1984 г. Примерный закон непосредственно на территории ни одного штата не действует. На его основании штаты (а регулирование предприни мательских корпораций — это вопрос штатного законодательства) мо гут разрабатывать и принимать свои законы в зависимости от того, ка кие цели они ставят: либо создать наиболее благоприятный режим в деятельности корпорации, либо, наоборот, установить более жесткие требования. Практически во всех штатах были приняты законы о корпорациях. Среди законов штатов, определяющих статус предпринимательских корпораций, следует назвать законы штатов Делавэр, Калифорния и Нью-Йорк. Это — Общий закон о корпорациях штата Делавэр, Кодекс о корпорациях штата Ка лифорния и закон о предприниматель ской корпорации штата Нью-Йорк. Создание корпорации. Корпорацию может учредить любое юриди ческое и физическое лицо, организация, партнерство, как отечествен ное, так и иностранное. В качестве учредителя корпорации вправе вы ступить и одно лицо. Законы некоторых штатов предусматривают, что учредителем может быть только физическое лицо. Учредители корпорации должны представить документ, соответ ствующий определенной форме. Устав корпорации регистрируется государственным секре тарем штата, в котором предполагается деятельность корпорации. Секретарь штата выдает свидетельство об инкорпорации. Все последующие изменения статуса корпорации оформляются со ответствующими сертификатами. Учредительные документы. Устав: помимо общих требований, указания наименования, видов деятельности, местонахождения и т.д., в уставе корпорации определяется размер уставного капитала. Однако он является лишь максимально возможным, в рам ках которого будет варьироваться уставный капитал. Устав подписывается учредителями или, если в уставе уже по именованы директора, директорами корпорации. По закону штата Нью-Йорк устав подписывается учредителями или их доверенными лицами. С момента регистрации устава корпорация считается состоявшейся и может начинать деятельность. Однако после этого необходимо со звать учредительное собрание учредителей корпорации, которое ут верждает состав совета директоров или выбирает состав совета дирек торов, если директора ранее не были назначены учредителями, одобряет представленный регламент, принимает на корпорации дого воры, заключенные учредителями до создания корпорации, утвержда ет печать корпорации. Регламент является вторым документом корпорации. Он не подле жит регистрации, но законодательство устанавливает ряд положений, которые должны содержаться в регламенте, если их нет в уставе кор порации: количество директоров в совете директоров корпорации; положения об ответственности директоров за свои действия; порядок проведения и созыва собраний акционеров, проведения заседаний совета директоров, порядок оповещения о собраниях и заседаниях; установление обязанностей директоров, их вознаграждения. Регламент содержит и множество других норм, регулирующих внутренние отношения корпорации. Его положения не должны проти воречить законодательству и уставу корпорации. Управление корпорацией. С точки зрения структуры управления, США относится к тем странам, законодательство которых предусмат ривает двухуровневую структуру управления: общее собрание и совет директоров (управляющие, директора). Иногда в американской систе ме управления корпорациями выделяется третье звено управления — исполнительный орган (президент корпорации). 3. Несостоятельность (банкротство). Вопросы несостоятельности регламентируются Кодексом о банк ротстве 1978 г., который обладает сложной структурой и предусматривает множество процессуальных возможно стей урегулирования неплатежеспособности в зависимости от круга субъектов. Кодекс распространяется на физических лиц, товарищества и корпорации, муниципалитеты. Не могут быть субъектами несостоя тельности государственные образования. Не могут подвергаться про цедуре ликвидации в порядке разд. 7 Кодекса железнодорожные, страховые, банковские и строительные корпорации. Производство по делу о несостоятельности может быть начато как по инициативе кредитора, так и должника в случае прекращения дол жником платежей по обязательствам. Кредиторы могут подать заявление о начале процедуры, если име ется более 12 кредиторов с суммой необеспеченных требований более 5000 долларов, а заявление подается более чем тремя кредиторами, либо если имеется менее 12 кредиторов, а заявление подается одним или несколькими кредиторами с суммой необеспеченных требований более 5000 долларов. При этом заявление могут подать кредиторы с необеспеченными требованиями. Кредиторы по обеспеченным требованиям не имеют права подавать такие заявления. Они могут это сделать только в том случае, если откажутся от своих прав по обеспечению, либо их права, вытекающие из обеспечения, реализованы, но кредиторы не получили при этом полного удовлетворения и требование в непогашенной части превышает минимальный размер, установленный в законе. Должник также может по своей инициативе подать заявление о воз буждении производства по делу о несостоятельности, если предвидит, что состояние его дел не позволит ему исполнить свои денежные обя зательства. В этом случае должник встает «под защиту» законодатель ства о банкротстве. При этом должник обязан представить суду список всех кредиторов и должников, опись своего имущества, виды и размер предоставленно го по долговым обязательствам обеспечения, специальную резолюцию об урегулировании или ликвидации, план урегулирования в случае, если должник намерен улучшить экономическое положение предпри ятия и урегулировать отношения с кредиторами путем реализации предприятия. Открытие производства по делам о несостоятельности влечет сле дующие правовые последствия. Во-первых, решается вопрос о распоряжении и управлении имуще ством должника. Во-вторых, в случае открытия производства по делу о несостоятель ности в отношении имущества должника устанавливается конкурсный иммунитет, т. е. требования кредиторов осуществляются только в рамках производства по делу о несостоятельности. В-третьих, создаются коллективные органы кредиторов. Таким органами являются собрание кредиторов и комитет кредиторов. В ко митет кредиторов входят кредиторы с необеспеченными требования ми. Однако могут быть сформированы и другие дополнительные ко митеты из кредиторов или владельцев акций должника. В-четвертых, после открытия производства по делу о несостоятель ности формируется имущество несостоятельного лица. Открытие производства по делу о несостоятельности автоматиче ски приостанавливает действия любых лиц, направленные против имущества должника по обязательствам, а также любое взыскание из права обеспечения, возникшего до подачи заявления. Должник или доверительный управляющий (если он назначен) мо гут использовать, продавать, сдавать в наем имущество предприятия после возбуждения производства о несостоятельности. Если такая сделка связана с обычным ведением бизнеса должника, должник (или доверительный управляющий) действует самостоятельно. Если же сделка выходит за рамки обычного ведения бизнеса, то она совершает ся с разрешения суда.1 В отношении всех должников начинаются либо процедуры реорга низации, либо процедуры ликвидации. Причем ликвидационная про цедура, о которой могли ходатайствовать должник или кредиторы, может быть трансформирована по решению суда в реорганизацион ную процедуру. При неудавшейся реорганизации опять может быть начата ликвидационная процедура. Вопросы для самоконтроля:
|