+4 курс+ ХПЗК - Лекції. Тема Предмет та система курсу. Задачі порівняльного правознавства та його роль у вивченні господарського права та процесу в зарубіжних країнах
 Скачать 184.19 Kb.
|
|
Тема 2. Основы хозяйственного права Германии. 1. Источники коммерческого права Германии. 2. Правовой статус предпринимателей. 3. Коммерческие организации. 4. Банкротство (несостоятельность). 1. Источники коммерческого права Германии. В Германии Торговое право рассматривается как традиционная наряду с гражданским отрасль немецкого права, понимаемая как специальное право предпринимателей и относящаяся к частному праву. Поэтому оно применяется лишь тогда, когда по меньшей мере одним из участников сделки является лицо, признаваемое предпринимателем на основе предписаний Торгового кодекса. Гражданский кодекс применяется в тех случаях, корда отсутствует соответствующее предписание в Торговом Кодексе. Законодательство, регулирующее отношения в сфере частного права, представлено двумя основными кодифицированными актами: Германским гражданским уложением и Германским торговым уложением. По мнению многих специалистов, точнее было бы называть их со ответственно Гражданским кодексом и Торговым кодексом, поэтому аббревиатуры ГГУ и ГК, ГТУ и ТК, а также соответствующие терми ны: Германское гражданское уложение и Гражданский кодекс, и Гер манское торговое уложение и Торговый кодекс используются как си нонимы. И гражданское, и торговое уложения действуют с 1900 г. с соответ ствующими изменениями и дополнениями, и хотя текущее законода тельство развивается в основном за пределами этих кодифицирован ных актов, их фундаментальные положения нисколько не утратили своего значения. ГЕРМАНСКОЕ ГРАЖДАНСКОЕ УЛОЖЕНИЕ (ГГУ). Материал изложен языком абстрактных понятий, расчитан только на работу опытного эксперта ГГУ, характеризуется точностью, ясностью и полнотой норм, что, однако, часто достигается с помощью канцелярского стиля, «сложного построения фраз» ГЕРМАНСКОЕ ТОРГОВОЕ УЛОЖЕНИЕ (ТОРГОВЫЙ КОДЕКС) включает нормы о предпринимателях, о торговых товариществах, о торговых сделках и о морской торговле. Оно состоит из пяти книг и содержит 905 статей. Торговое уложение неоднократно подвергалось изменениям как по содержанию, так и по структуре. Значительные изменения были выз ваны изъятием из него в 1937 г. норм, регулирующих акционерные об щества, для выделения их в самостоятельный закон, изъятием норм о банках, а также изъятием норм, касающихся баланса. Изменения, вно симые в ТК в настоящее время, вызваны в основном проведением в жизнь директив ЕС в связи с унификацией норм торгового законода тельства стран — участниц ЕС. Кроме Торгового кодекса, к источникам торгового права относится ряд законов: о векселе 21 июня 1933 г., о чеках 14 августа 1933 г., об общих условиях заключения договоров (сделок) 1977 г. К источникам хозяйственного права Германии относят и корпоративное законодательство: Закон об акционерных обществах 1965 г. с последующими изменениями, Закон об обществах с ограниченной ответственностью 1892 г., Закон о произ водственных и хозяйственных обществах от 1 мая 1889 г. в редакции от 19 августа 1994 г., Закон о преобразованиях 1994 г., Закон об опера циях с ценными бумагами 1994 г. Значение имеют и такие специальные нормативные акты, как Закон об общих условиях договоров 1977 г., Закон о картелях 1957 г., Закон о несостоятельности, введенный в действие в 1999 г. Как и всякая страна, входящая в систему континентального права, Германия в принципе следует писаному праву. Однако обычай, преж де всего — торговый обычай, и деловые обыкновения отнесены законо дательством к кругу источников торгового права. По вопросу о судебной практике как источнике права позиция докт рины весьма противоречива. Безусловно, как и в других европейских странах, роль судебной практики возрастает и приобретает характер «вспомогательного источника» права в том случае, когда та или иная проблема однозначно разрешена при рассмотрении ряда аналогичных Дел и данное решение подтверждено авторитетом высшей судебной инстанции. В первую очередь это касается «кассационного преце дента». 2. Правовой статус предпринимателей В результате реформы ТК, осуществленной в 1988 г., установле ны общие предпосылки получения статуса предпринимателя. Для этого, во-первых, деятельность лица должна представлять собой промысел, во-вторых, лицо должно осуществлять ее от своего име ни и на свой риск. В силу § 1 ГТУ к числу предпринимателей относятся те лица, которые занимаются торговым промыслом. Эти лица включают ся в Торговый реестр в качестве предпринимателей. Предпринимателями могут быть как юридические лица, так и лица физические. Последние действуют как коммерсанты либо индивиду ально, либо как участники полных товариществ, которые по герман скому праву, в отличие от права Франции и России, Украины не являются юри дическими лицами. Признаки субъектов хозяйствования:
Виды предпринимателей. Различают несколько видов предпринимателей. 1. «Обязательные» коммерсанты»- предприниматели в силу пря мого указания закона, которые должны быть зарегистрированы в Торго вом реестре. К их числу отнесены лица, которые заняты в качестве промысла (в смысле постоянной деятельности, приносящей доход) следующими видами деятельности:
2. Коммерсантами «по необходимости» - лица, чья дея тельность хотя и не считается торговым промыслом согласно выше указанному перечню, но чье предприятие по виду и объему требует налаженного коммерческим образом делопроизводства, и чья фирма (фирменное наименование) зарегистрирована в торговом ре естре. 3. Коммерсанты по желанию - предприниматели, ведущие про мысел в небольшом объеме, не требующем предприятия, устроенно го особым образом. Этот так называемые мелкие коммерсанты, т. е. владельцы небольших предприятий. Такие коммерсанты не должны руководствоваться предписаниями закона о фирменных наименованиях, торговых кни гах. К коммерсантам по желанию относятся и те, кто осуществляет дея тельность в сфере сельского и лесного хозяйства. Они имеют право, но не обязаны осуществлять регистрацию в торговом реестре. 4. Коммерсанты в силу правовой формы - товарищества и общества (хозяйственные союзы). Напри мер, это акционерные общества, общества с ограниченной ответствен ностью и кооперативы. В результате реформы ТК появился еще один вид предпринимателя — это предприниматель ввиду внесения в торговый реестр. Это означа ет, что если фирма внесена в реестр, то нельзя ссылаться на то, что она не осуществляет предпринимательство в случаях, когда на внесение в реестр фирмы ссылаются третьи лица. Порядок регистрации коммерсантов. Все коммерсанты подлежат внесению в обязательном порядке либо по желанию в торговый реестр. Под торго вым реестром понимается публикуемый в специальных изданиях пе речень субъектов торгового права, а также иных юридических фактов, связанных с субъектами торгового права (сообщение о процедуре бан кротства, о процедуре прекращения, об увеличении или уменьшении уставного капитала и др.). Торговый реестр в Германии ведут общегражданские суды первой инстанции, а порядок ведения и объем данных в реестре определяются правительством земли или министерством юстиции. Важным принципом является правило о том, что согласно ст. 9 ГТУ ознакомление с торговым реестром, а также с поданными в реестр до кументами — это право каждого. Таким образом, любое лицо вправе ознакомиться со сведениями, содержащимися в торговом реестре, и не обязано приводить доказательства своей заинтересованности в полу чении таких сведений. Основные данные регистрации в Торговом реестре публикуются в специальном официальном издании «Федеральном вестнике» и еще по крайней мере в одном ежедневном изда нии, определяемом судом. Как правило, это местная пресса. Заявление о регистрации в торговом реестре и образцы подписей руководителей юридических лиц и их учредителей, а также индивидуальных предпринимателей, которые должны храниться в суде, веду щем торговый реестр, подаются нотариально заверенными. 3. Коммерческие организации Особенностью классификации юридических лиц по частному праву Германии является то, что среди юридических лиц различают союзы или общества и учреждения. Признаки юридических лиц. 1. Общества приобретают правосубъектность с момента их внесения в реестр. 2. Все общества должны иметь Правление, а структура общества подлежит отражению в его Уставе. 3. Общества могут быть созданы с целью ведения хозяйственного, коммерческого предприятия или без таковой. Если предприниматель ство является целью создания и деятельности общества, оно является хозяйственным, торговым обществом (или хозяйственным союзом — в зависимости от терминологии конкретного перевода). Виды юридических лиц и порядок их создания. I. Торговые общества или хозяйственные союзы (торговые товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, акционерные коммандитные и производствен ные и хозяйственные кооперативы, поскольку их целью является из влечение прибыли). 1. Коммерческие (торговые) товарищества Германское право предусматривает возможность существова ния двух видов коммерческих (торговых) товариществ: полного тор гового товарищества и коммандитного товарищества. Полное торговое (коммерческое) товарищество. Полное товарищество как такое общество, кото рое имеет целью ведение предпринимательской деятельности (торго вого промысла в терминологии ГТУ) под общим фирменным наиме нование (общей фирмой), если ответственность его участников перед кредиторами общества не ограничена, т. е. участники несут полную и солидарную ответственность по долгам товарищества. Цель полного товарищества — осуществление торговой деятельности. Это значит, что по своему виду и объему она должна соответство вать понятию коммерческой деятельности. Поэтому само полное това рищество является коммерсантом. По торговому праву Германии мелкие коммерсанты, а также мелкие ремесленники и лица, занимающиеся кустарным промыслом, не обла дают правом на создание полного товарищества. В деловом обороте полное товарищество действует под единой фир мой. Фирма полного товарищества должно содер жать фамилию хотя бы одного из его участников и указание на органи зационно-правовую форму. Наименование полного товарищества может включать также фамилии всех участников. Полное товарищество — это самостоятельная хозяйственная едини ца, которая имеет собственное наименование, может выступать креди тором и дебитором, приобретать права собственности и иные вещные права, выступать в качестве истца и ответчика. Несмотря на это, полное товарищество в Германии не является юридическим лицом, т. е. оно не обладает правосубъектностью. Это так называемое соли дарное товарищество. Имущество участников таких товариществ принадлежит им, с точки зрения германского права, солидарно: от дельный участник товарищества, в силу долевого участия в нем, не приобретает определенной квоты (доли) в имуществе товарище ства. Учредительным документом полного товарищества является до говор о товариществе (или учредительный договор). Договор заклю чается не менее чем двумя лицами, которые могут быть не только фи зическими лицами. В качестве участника полного товарищества может выступать юридическое лицо (акционерное общество или об щество с ограниченной ответственностью) или другое полное това рищество. В учредительном договоре должна быть определена цель деятель ности товарищества, а также тот вид деятельности, которым участни ки товарищества намерены заниматься. Кроме того, в договоре опре деляются порядок внесения и размеры вкладов участников. Учредительный договор имеет значение с точки зрения определе ния внутренних отношений. Поэтому товарищество считается созданным с момента заключения учредительного договора, который должен быть нотариально удостоверен. Участники товарищества должны внести согласованные суммы. Участник, который не вносит вовремя свой вклад, уплачивает процен ты с того дня, когда должен был произойти платеж. Полученное в результате взносов имущество является общим совместным имуществом участников. Свой пай участник не может свободно передать другим, если иное не предусмотрено самим договором. Выбывающий участник несет ответственность по обязательствам товарищества в течение 5 лет с момента регистрации в торговом реестре выхода участника из полного товарищества. Принимаемые в товари щество новые участники несут ответственность и по обязательствам, возникшим до их вступления. Участники товарищества обязуются способствовать достижению совместной цели. Поэтому они подчиняются так называемому «обще му долгу верности», который, в частности, запрещает участникам пол ного товарищества конкурировать с самим товариществом. Учредительным договором определяется порядок ведения дел това рищества, а также порядок принятия решения участниками товарище ства. Участники товарищества в целом свободны в определении усло вий своей деятельности от общего имени. Однако есть некоторые императивные правила. Назовем среди них норму § 121 ГТУ, со гласно которой из годовой прибыли каждому участнику причитает ся в первую очередь доля в размере 4% его пая. Но если годовой при были для этого недостаточно, то доли определяются по более низкой ставке. Участник товарищества не может без согласия других партнеров уменьшить свой пай. Однако он вправе взять из кассы товарищества (с учетом будущего распределения годовой прибыли) до 4% от своего пая, установленного за последний хозяйственный год. В отношениях с третьими лицами полное товарищество призна ется созданным только с момента регистрации в Торговом реестре (§ 123 ГТУ). Заявление о внесении в Торговый реестр подается всеми участника ми товарищества. Такое заявление должно содержать следующие све дения: фамилию, имя и состояние каждого из участников, фирму това рищества и указание на его местонахождение, момент, с которого началась деятельность товарищества. Кроме того, участники, которые в соответствии с договором между ними вправе представлять товарищество в отношениях с третьими ли цами, должны графически воспроизвести фирму (фирменное наиме нование) вместе со своей подписью для хранения в суде. Такое прави ло позволяет при рассмотрении споров с участием товарищества избежать сомнений в том, кем были подписаны договоры и иные доку менты, представленные в судебное заседание. В коммандитном товариществе помимо полных товарищей, чья ответственность также является полной, есть коммандитисты, от вечающие в пределах своих вкладов в имущество товарищества. Товарищество, целью которого является занятие промыслом под общей фирмой, является коммандит ным товариществом, если у одного или нескольких участников ответ ственность перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенного имущественного вклада (коммандитисты), в то время как для других участников ограничение ответственности не установ лено (участники, несущие личную ответственность). Учредительным документом коммандитного товарищества являет ся договор о товариществе. При заявлении товарищества в торговый реестр в заявлении, кроме данных, указываемых при регистрации пол ного товарищества, должны быть указаны коммандитисты и сумма вкладов каждого из них. Коммандитист не имеет права на ведение дел товарищества. Как и любой участник товарищества, коммандитист обязан соблюдать долг верности, однако на него не распространяется запрет на конкуренцию с товариществом. Коммандитист имеет право на участие в прибыли. Вместе с тем он не обладает правом изъятия определенной суммы из имущества товарищества, как это предусмотрено в отношении полных товарищей в товариществе. Коммандитист отвечает перед кредиторами в пределах своего вклада, размер которого указывается в торговом реестре. Если ком мандитист полностью внес свой вклад, то он по обязательствам това рищества вообще не несет ответственности своим имуществом. Ог раниченная ответственность коммандитиста является неотъемлемой характерной чертой коммандитного товарищества. Особенной формой коммандитного товарищества является товари щество, в котором в качестве единственного участника с полной ответ ственностью выступает общество с ограниченной ответственностью. Поскольку общество с ограниченной ответственностью является юри дическим лицом, то в данной форме коммандитного товарищества ни одно физическое лицо не несет ответственности своим личным иму ществом. Участниками названных торговых товариществ (ОНО и КС) могут быть как физические лица, так и лица юридические. Негласное товарищество. Нередко в бизнесе какого-либо коммерсанта участвует только сво им имущественным вкладом иное лицо — физическое или юридиче ское. Такое участие или партнерство называется негласным товарище ством, т. е. неизвестным третьим лицам, не объявленным публично. Тот коммерсант, в бизнесе которого принимает участие негласный участник, сам в полном объеме несет все обязанности и приобретает все права по сделкам, заключенным при ведении дел. В конце каждого хозяйственного года негласному участнику выпла чивается причитающаяся ему часть прибыли. Ответственность негласного участника по долгам ограничена раз мерами его вклада (внесенного или оставшегося невнесенным). Негласному участнику принадлежит право контроля за сделками собственника. При прекращении товарищества негласный участник имеет право получить свой вклад в денежной форме. Общество с ограниченной ответственностью. Правовое положение общества с ограни ченной ответственностью по германскому праву определяется посвя щенным им специальным законодательным актом — Законом об об ществах с ограниченной ответственностью, который имеет более чем вековую историю: он был принят в 1892 г. и действует в настоящее вре мя, претерпев некоторые изменения и дополненный незначительным числом новых норм. Такая стабильность основополагающих норм коммерческого права является, возможно, одной из причин того, что германские коммерсан ты известны своей законопослушностью. Важной особенностью ООО по германскому праву явля ется то, что эта правовая форма может применяться не только для ве дения предпринимательской деятельности, но и для любой иной деятельности, лишь бы она велась с целью, допускаемой законом. Таким образом, ООО может быть учреждено и для так называемых идеаль ных целей, т. е. для некоммерческой деятельности. Учредительным документом ООО выступает договор, который подписывается всеми участниками общества и требует обязательной нотариальной формы. Участники могут нотариально оформить пере дачу своих полномочий на подписание учредительного документа дру гому лицу (в коммерческой практике в этой роли нередко выступают сами нотариусы). Учредительный договор должен содержать следующие сведения об обществе: фирменное наименование общества и его местонахождение; предмет деятельности; сумму уставного капитала; сумму вклада, кото рый должен внести в уставный капитал каждый участник (уставный вклад). Если участники должны выполнять еще какие-то обязательства в отношении общества, об этом также следует прямо указать в договоре. Фирменное наименование ООО должно содержать либо указание на предмет деятельности общества, либо указание на фамилию хотя бы одного участника и обязательное указание на характер общества — «с ограниченной ответственностью». Местонахождение общества должно содержать точный адрес того помещения, где находятся органы управления общества. Должны быть указаны город, улица, номер дома и помещения в нем (офиса, конторы, бюро). Кроме того, следует учесть, что § 24 ВСВ содержит норму, согласно которой место нахождения общества — это место, где расположено его Правление. Если место нахождения общества иное — это должно быть прямо указано в учредительном документе. Минимальный размер уставного (учредительного) капитала составляет 50 000 немецких марок. Минимальный размер вклада каждого участника определяется в договоре, но не должен быть менее 500 немецких марок. Вклады раз ных участников могут быть неравными по размеру, однако они долж ны быть кратными 100 немецким маркам. Сумма уставных вкладов должна быть равна сумме уставного капитала. Один участник не мо жет иметь более одного уставного вклада.(На данный момент используется евро) При учреждении общества необходимо внести не менее 25 тысяч немецких марок в уставный капитал, а каждый участник должен вне сти не менее четверти своего уставного вклада. Заявление о регистрации. Для регистрации общества в Торговом реестре оно должно сделать заявление в тот суд, на территории округа которого общество имеет место нахождения. К заявлению на регистрацию должны быть приложены следующие документы:
Оплата пая в полном объеме обязательна для каждого участника. Если он эту обязанность не исполняет, то ему должно быть направ лено в письменном виде (заказным письмом) соответствующее тре бование, а затем — повторное, с предупреждением об исключении из общества. Этот последний, дополнительный срок, который пре доставляется участнику для погашения своей задолженности по взносам, должен быть не менее месяца. По истечении такого срока, посредством направляемого ему заказного письма, участник объяв ляется утратившим в пользу общества свой пай и произведенные частичные взносы. Органы управления ООО. Органами управления в обществе являются собрание участников и управляющие, а если соответству ющая норма указана в договоре общества, то и наблюдательный со вет. Управляющие общества должны быть указаны в учредительном до кументе. Это могут быть как участники общества, так и иные лица. Общее собрание участников. К исключительной компетенции общего собрания участников относятся, в частности, следующие вопросы:
При голосовании участников по решению указанных вопросов при меняется предельно простой принцип подсчета голосов: каждые сто немецких марок пая предоставляют один голос. По общему правилу голосование проводится на собрании. Однако проведения собрания не требуется, если все участники письменно со гласились с предложенным им решением. Акционерное общество. Правовое положе ние акционерных обществ определяется, кроме норм Гражданского и Торгового кодексов, Законом об акционерных обществах от 6 сентяб ря 1965 г. с последующими изменениями. Этот закон состоит из пяти книг, 410 статей. Акционерное общество определяется как общество с собственной правосубъектностью, т. е. является юридическим лицом. По обязательствам перед своими кредиторами общество отвечает только своим имуществом. Таким образом, акционеры рискуют толь ко средствами, вложенными в приобретенные ими акции. В отличие от ООО, которое может быть учреждено одним лицом, акционерное общество (в дальнейшем — АО) должно иметь не менее пяти учредителей. АО относится к торговым обществам, хотя предметом его дея тельности может быть не только бизнес, но и некоммерческие сфе ры. Учредительным документом является устав, где следует указать традиционные сведения, которые должны быть в учредительных до кументах любого иного хозяйственного общества. Устав акционерного общества утверждается акционерами, являю щимися учредителями общества. Устав подлежит нотариальному удостоверению. Если он утверж дался представителями учредителей, то доверенности также должны быть нотариально удостоверены. В уставе указываются следующие сведения:
Минимальный размер уставного капитала для акционерных об ществ по германскому праву предусмотрен в сумме 100 000 евро. Под уставным капиталом, называемом основным (Спіпсікаркаї), понимается «та номинальная денежная сумма, ко торая подлежит внесению акционерами в качестве вознаграждения за приобретение членства в акционерном обществе». Образование общества осуществляется путем распространения ак ций между учредителями, без обращения к публике. При создании об щества его акционерный капитал должен быть полностью размещен, т. е. покрыт подпиской, а определенная его часть, установленная зако ном, оплачена. Регистрация общества, т. е. внесение его в торговый реестр, осуще ствляется на основании заявления, которое подается за подписями всех учредителей и членов правления общества. К заявлению должны быть приложены нотариально заверенный ус тав и документы, подтверждающие оплату принятых учредителями акций, документы о назначении правления и наблюдательного совета. Производственные и хозяйственные кооперативы. Правовое положение производственных и хозяйственных коопера тивов в Германии определяется Законом «О производственных и хо зяйственных кооперативах» Согласно ст. 1 Закона, кооператив определяется как общество с неограниченным числом членов, целью которого является содей ствие получению дохода или ведению хозяйственной деятельности членов посредством совместного ведения предпринимательской дея тельности. В соответствии с целью, для которой создается кооператив, Закон называет следующие их виды:
♦ союзы по возведению жилья (жилищно-строительные коопера тивы). Все эти кооперативы отнесены к так называемым «зарегистрирован ным кооперативам». Фирменное наименование кооператива не должно содержать указа ний на фамилии его членов. В фирме следует указывать предмет дея тельности кооператива, и в нее должны быть включены слова «зареги стрированный кооператив». Минимальное число членов кооператива — семь. Учредительным документом является устав, который должен быть представлен в простой письменной форме. Регистрация кооператива осуществляется путем внесения его в Ре естр кооперативов, который ведется судом того округа, на территории которого находится кооператив. Кооператив должен иметь правление и наблюдательный совет. К заявлению на регистрацию прилагаются устав, принятый об щим собранием и подписанный членами кооператива, и его копия, а также копия документов об образовании правления и наблюдатель ного совета, список членов кооператива, свидетельство ревизоров о допустимости регистрации кооператива и экспертное заключение о том, вызывают ли личные или хозяйственные отношения, в частно сти имущественное положение кооператива, опасения за интересы кооператива либо его кредиторов. Для внесения кооператива в реестр необходимо также представить образцы подписей и документы о представительских полномочиях членов правления. Вступление в кооператив оформляется в следующем порядке: всту пающий подает письменное заявление о вступлении в кооператив. После его приема правление должно направить документы о приеме и заявление вступающего в суд, который вносит вступающего в список кооператива. Регистрация осуществляется немедленно. Членство в кооперативе возникает с момента регистрации вступления в суде. Управление в кооперативе осуществляют общее собрание, наблю дательный совет и правление. Проверка деятельности кооператива ведется так называемыми ре визионными объединениями, членство в одном из которых обязатель но для каждого кооператива. 4. Несостоятельность(банкротство). С 1 января 1999 г, введено новое Положение о несостоятельности (Закон о регулировании порядка производства по делам о несостоя тельности). Как сказано в § 1 Закона, «производство по делам о несостоятельно сти предназначено для совместного удовлетворения требований кре диторов путем реализации имущества должника и распределения вы ручки или согласования на основе конкурсного плана особого порядка, имеющего своей целью, в частности, сохранение предприятия». Производство по делам о несостоятельности может быть возбужде но в отношении имущества любых физических и юридических лиц, а также относительно имущества товарищества, не являющегося юри дическим лицом (полного товарищества, коммандитного товарище ства, простого товарищества). Исключение сделано для юридических лиц публичного права (федерации или земли), в отношении которых производство по делам о несостоятельности не допускается. Производство о несостоятельности открывается на основании заяв ления, правом подачи которого пользуются кредиторы и должник. При этом кредитор, подавая заявление, должен иметь законный инте рес в возбуждении производства по делу несостоятельности и может обосновать свое требование. Основанием для возбуждения производства является неплатеже способность. В соответствии с Положением о несостоятельности, «должник считается неплатежеспособным, если он не в состоянии вы полнить подлежащие исполнению денежные обязательства. Неплате жеспособность должна быть признана, если должник приостановил осуществление своих платежей». Положение называет еще два осно вания для возбуждения производства по делу о несостоятельности, а именно: угроза неплатежеспособности и сверхзадолженность юридического лица (§ 19). По Положению, сверхзадолженность имеет место, если имущество должника перестает покрывать его существую щие обязательства. До вынесения решения по заявлению, в целях защиты кредиторов от неблагоприятных изменений в имущественном положении должни ка, суд по делам о несостоятельности принимает постановление о ме рах обеспечения. В частности, такими мерами могут быть назначение временного управляющего, установление для должника запрета на распоряжение имуществом. При этом правомочия по управлению и распоряжению имуществом должника переходят к временному управ ляющему. Производство по делу о несостоятельности начинается с открытия конкурсного производства. Судом назначается конкурсный управля ющий и формируется конкурсная масса. Конкурсным управляющим назначается «пригодное в конкретном случае, в частности, компетентное и независимое от кредиторов и долж ника физическое лицо». Свою деятельность конкурсный управ ляющий осуществляет под надзором суда по делам о несостоятельно сти. Суд может в любое время потребовать от него отдельных сведений или отчета о состоянии дел и управлении делами должника. Производством по делу о несостоятельности охватывается все при надлежащее должнику на момент возбуждения производства и приоб ретенное им во время производства имущество, в том числе и являю щееся предметом обеспечения. Это имущество имеет название «конкурсная масса». Одновременно с открытием конкурсного производства должник от страняется от управления бизнесом: его полномочия по распоряжению и управлению имуществом переходят к конкурсному управляющему. Вместе с тем при определенных обстоятельствах должник вправе осу ществлять управление и распоряжение конкурсной массой, но под на блюдением уполномоченного, который назначается распоряжением суда по делам о несостоятельности (§ 270). Конкурсный управляющий составляет перечень всех кредиторов Должника, ставших известными ему из книг и деловой корреспонденции Кредиторы имеют реальную возможность контролировать направ ление процедур неплатежеспособности. Поэтому продолжение дея тельности предприятия на основе конкурсного плана возможно толь ко в том случае, когда кредиторы решат, что им выгоднее сохранить действующий бизнес (с целью более полного удовлетворения их тре бований), чем начать его ликвидацию. После проведения проверки заявленных требований конкурсных кре диторов в отношении суммы и очередности начинается удовлетворе ние требований конкурсных кредиторов. До этого конкурсный управ ляющий составляет перечень требований, которые должны быть учтены при распределении. По окончании реализации конкурсной массы производится оконча тельное распределение, на которое должно быть получено согласие суда по делам о несостоятельности. После проведения окончательного рас пределения суд принимает решение о прекращении производства по делу о несостоятельности. После прекращения производства по делу о несостоятельности кон курсные кредиторы вправе предъявлять к должнику в неограниченном размере требования, оставшиеся непогашенными. Вопросы для самоконтроля:
|