+4 курс+ ХПЗК - Лекції. Тема Предмет та система курсу. Задачі порівняльного правознавства та його роль у вивченні господарського права та процесу в зарубіжних країнах
 Скачать 184.19 Kb.
|
|
Тема 7. Основные институты торгового права Японии. 1. Источники торгового права Японии 2. Понятие «коммерсант» 3. Коммерческие организации 1. Источники торгового права Японии Япония является страной с дуалистической системой частного права. Она имеет Гражданский кодекс и Торговый кодекс, в основе которых лежат нормы германского законодательства: Германского Гражданского уложения и Германского Торгового уложения. Торговый кодекс Японии 1899 г. — это несколько модернизированный вариант Германского торгового уложения, построенный практически по той же системе и включающий те же книги, что и ГТУ. Торговый кодекс Японии является специальным законом по отношению к Гражданскому кодексу. По мере необходимости в Торговый кодекс Японии неоднократно вносились изменения, однако большее распространение получила практика издания дополнительных законов. Среди таких законов — законы о лицензиях, о торговых знаках и об авторском праве, законы об аренде земли и об аренде жилища, а также принятые после Второй мировой войны законы об обороте ценных бумаг (1948 г.), о восстановлении компаний (1952 г.). В 1947 г. был издан Закон о запрещении частной монополии и поддержании частной торговли, отнесенный к числу «антимонопольных». После Второй Мировой войны перечень законов дополнился Законом о международных морских перевозках товаров (1957 г.), Патентным законом (1959 г.), Законом о торговой регистрации (1963 г.), Законом о финансовой ипотеке и другими законодательными актами. Существенные изменения были внесены в Торговый кодекс в связи с реформой акционерного законодательства, проведенной в 1951 г. После Второй мировой войны ориентация японского законодательства изменилась: на смену континентальному праву (особенно германскому) стало приходить англо-американское право. Это проявилось как в заимствовании целых институтов, совершенно неизвестных континентальному праву (например, доверительная собственность), так и в новом урегулировании институтов, уже известных японскому праву по принципам континентального права. Особенно сильно это сказалось на реформе акционерного законодательства Японии в 1951 г., образцом для которого послужили акционерные законы американских штатов Нью-Йорк и Калифорния. Вместе с тем во многих вопросах правового положения акционерных обществ в Японии по-прежнему сохраняются черты, присущие акционерному праву континентальной Европы. По американскому образцу построен японский «антитрестовский» закон 1947-1953 гг. Таким образом, в Японии пришли в соприкосновение две правовые системы — континентальная и англо-американская. Вместе с тем влияние права США на японскую правовую систему оказалось все же не настолько сильным, чтобы «перетянуть» японское право полностью в семью англо-американского права. Большинство институтов японского гражданского и торгового права по-прежнему базируется на традициях романо-германской правовой семьи. Основным источником права Японии остается законодательство, причем кодифицированное. Несмотря на возрастание роли судебной практики, что характерно и для других стран романо-германской семьи, судебные решения рассматриваются только как средство конкретизации, толкования норм статутного права. Наряду с кодексами и отдельными законодательными актами источниками торгового права Японии являются действующие обычаи, которые имеют большое значение в области обязательственного права. 2. Понятие «коммерсант» В соответствии с Торговым кодексом Японии, коммерсант — это лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность от своего собственного имени. Предметом его деятельности являются торговые сделки. Вместе с тем лицо, которое в качестве промысла осуществляет продажу товаров в магазине или другом подобном заведении, или лицо, которое занимается предпринимательской деятельностью в добывающей промышленности, также считается коммерсантом, даже если торговые сделки не составляют предмет его деятельности. Коммерсанты заносятся в Торговый реестр, который ведет Бюро регистрации по месту осуществления предпринимательской деятельности. Реестр является открытым: данные регистрации публикуются. Коммерсант выступает в обороте под торговым наименованием. 3. Коммерческие организации Юридические лица, по праву Японии, определяются как правоспособные объединения людей, преследующих определенные цели. По праву Японии юридические лица делятся на юридические лица частного права, публичного права, юридические лица, представляющие общественный интерес. Юридические лица, ставящие целью извлечение прибыли, преследуют цели частного интереса исключительно своих членов: прибыль такого юридического лица распределяется между членами такого юридического лица. Существуют два вида юридических лиц, ставящих целью извлечение прибыли. Первые извлекают прибыль от осуществления предпринимательской деятельности. К ним относятся торговые компании, правовое положение которых определено Торговым кодексом. Вторые — извлекают прибыль посредством иных действий, кроме осуществления коммерческой деятельности. К ним относятся гражданско-правовые компании, предприятия сельского хозяйства, горного дела и пр. Их правовое положение также определено нормами Торгового кодекса. К торговым компаниям относятся полное товарищество, коммандитное товарищество и акционерная компания. Полное товарищество — это объединение, учрежденное с целью совершения сделок как способа осуществления предпринимательской деятельности. Товариществом считается и такое объединение, целью которого является получение прибыли, даже если его деятельность не предполагает совершение торговых сделок. Полное товарищество является юридическим лицом, действует на основании устава, который подписывается каждым членом товарищества. В уставе полного товарищества должны быть определены: ♦ цель деятельности; ♦ торговое наименование; ♦ полное имя и местожительство каждого члена; ♦ местонахождение головной конторы и каждого филиала; ♦ характер и сумма вклада, который должен быть сделан каждым членом, а также критерии его оценки. Установлен закон запрета конкуренции. Решения принимаются большинством голосов товарищей. Член товарищества не может без согласия других товарищей заключать сделки, связанные с предпринимательской деятельностью товарищества, или стать товарищем с неограниченной ответственностью или директором другого товарищества. Ответственность – солидарная всем своим имуществом. Коммандитное товарищество – это компания на паях, в которую входят два типа участников: один или несколько неполных участников, отвечающих за долги товарищества пропорционально размером своих вкладов и не являющихся по статусу коммерсантами; один или несколько полных участников, имеющих статус коммерсантов с неограниченной и солидарной ответственностью по обязательствам товарищества. Акционерная компания – компания, уставный фонд которой разбит на акции, а члены (акционеры) несут ответственность за убытки в зависимости от размера вкладов. Мин количество участников – 7. Учредительный документ – устав, нотариально заверенный. Официальное объявление. Директор – аудиторы – инспектор суда, который следит за учреждением компании. Вопросы для самоконтроля:
Тема 8. Основи господарського (підприємницького) права Російської Федерації
Выделяют следующие виды источников предпринимательского права: 1) нормативный правовой акт; 2) обычай делового оборота; 3) общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации. В настоящее время в научной литературе идет дискуссия по поводу возможности признания судебного прецедента источником права в России. Однако постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ не являются источниками права в России, поскольку она принадлежит к романо-германской системе права, где судебные прецеденты (в отличие от стран англо-саксонской правовой семьи - Великобритании, США) не относятся к источникам права. Но выраженная в постановлениях пленумов и президиумов высших судебных инстанций, обзорах принятых судебных решений судебная практика по делам, связанная с применением норм предпринимательского права, имеет важное значение для выработки единообразного понимания и применения предпринимательского законодательства, подготовки предложений о его совершенствовании. Нормативный правовой акт является основным источником права в Российской Федерации. К ним относятся: 1. Конституция РФ, которая: а) закрепляет общие принципы правового регулирования предпринимательской деятельности: - в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности (п. 1 ст. 8); - в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности (п. 2 ст. 8); - земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности (п. 2 ст. 9); - каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (п. 1 ст. 34); - не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (п. 2 ст. 34); б) устанавливает минимум гарантий прав и интересов участников предпринимательских правоотношений, который не может быть ограничен: - равная защита всех форм собственности (п. 2 ст. 8); - гарантия судебной защиты прав и свобод (п. 1 ст. 46); - возможность ограничения прав и свобод человека и гражданина только федеральным законом и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (п. 3 ст. 55). В соответствии с Постановлением Конституционного Суда РФ от 17 декабря 1996 г. конституционные права и свободы человека и гражданина распространяются на юридических лиц в той степени, в какой эти права могут быть к ним применимы; в) закрепляет предметы ведения Российской Федерации и субъектов РФ (ст. ст. 71 - 73). 2. Гражданский кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Кодекс РФ об административных правонарушениях и др. 3. Федеральные законы, которые можно классифицировать следующим образом: а) федеральные законы, устанавливающие государственные требования к организации и осуществлению предпринимательской деятельности: - Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в ред. от 23.12.2010 г.; - Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» в ред. от 29.12.2010 г.; - Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании» в ред. от 28.09.2010 г.; - Федеральный закон от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» в ред. от 28.12.2010 г.; б) федеральные законы, определяющие основные правила устройства и функционирования рынка: - Закон РФ от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в ред. от 29.11.2010 г.; - Закон РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» в ред. от 27.07.2010 г.; - Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» в ред. от 04.10.2010 г.; в) федеральные законы, устанавливающие правовое положение хозяйствующих субъектов: - Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» в ред. от 28.12.2010 г.; - Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в ред. от 28.12.2010 г.; - Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» в ред. от 19.07.2009 г.; - Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» в ред. от 02.07.2010 г. и др.; г) федеральные законы, регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности: - Федеральный закон от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» в ред. от 08.05.2010 г.; - Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» в ред. от 28.12.2010 г.; - Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» в ред. от 27.07.2010 г.; - Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» в ред. от 28.09.2010 г. и т.д. 4. Подзаконные акты: а) указы Президента РФ (например, Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» в ред. от 22.06.2010 г.); б) постановления Правительства РФ (например, Постановление Правительства РФ от 12 августа 2002 г. № 584 «Об утверждении Положения о проведении конкурса по продаже государственного или муниципального имущества» в ред. от 26.01.2010 г.); в) нормативные акты федеральных органов исполнительной власти (министерства, Федеральная антимонопольная служба РФ (ФАС России) и др.); 5. Нормативные правовые акты субъектов РФ - издаются законодательными и исполнительными органами субъектов РФ в пределах установленной ст. ст. 71 - 73 Конституции РФ компетенции и не могут противоречить федеральному законодательству. 6. Муниципальные правовые акты - принимаются по вопросам, касающимся реализации права собственности на принадлежащее муниципальным образованиям имущество. 7. Обычаи делового оборота - сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. (Понятие обычая делового оборота определено в ст. 5 ГК РФ). Обычаи делового оборота применяются в случаях, прямо указанных в законодательстве. Отсылки к обычаям делового оборота содержатся в ряде статей ГК РФ (ст. ст. 309, 311, 314, 315, 474 и др.). Правовой обычай создается в результате сложения двух элементов: внутреннего, т.е. соблюдение сложившегося правила участниками гражданского оборота, и внешнего, т.е. в результате придания обязательной силы путем прямого указания об этом в правовых нормах. Следовательно, для того, чтобы стать источником права, обычай должен быть санкционирован государством. Обычай делового оборота следует отличать от обыкновения. Обычай существует независимо от сторон, заключающих договор, и применяется в качестве общего правила (если стороны не договорились об ином или иное не установлено в законе). Деловые обыкновения применяются, если в договоре стороны прямо договорились об этом, либо если договор позволяет предположить намерение сторон руководствоваться тем или иным обыкновением. Деловое обыкновение представляет собой подразумеваемое условие договора. Если такового условия в договоре нет, обыкновение не учитывается как обязательное правило. 8. Одним из видов источников российского предпринимательского права являются также общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации. В числе международных документов, регулирующих предпринимательскую деятельность, можно назвать следующие: - Конвенция ООН о договоре международной перевозки грузов автомобильным транспортом 1956 г.; - Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г.; - Конвенция ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях 1988 г.; - Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА); - Евразийская патентная конвенция 1994 г. и др. Вопросы соотношения международных и внутренних источников предпринимательского права решаются в соответствии с п. 4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ: общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации имеют приоритет по отношению к нормам национального законодательства.
Субъекты предпринимательского права – это граждане-предприниматели, коммерческие и некоммерческие юридические лица, государство, муниципальные образования. Субъекты предпринимательского права могут длительное время не вступать ни в какие правоотношения, в том числе и предпринимательские. Однако, вступив в предпринимательские правоотношения, субъект становиться субъектом предпринимательского правоотношения. Субъект предпринимательского правоотношения всегда конкретен. Субъекты предпринимательских правоотношений – это конкретные участники, стороны правоотношения, наделённые субъективными правами и юридическими обязанностями в сфере хозяйствования. Нормативное определение субъекта предпринимательского права в статьях 25 (предпринимательская деятельность гражданина), 49 (правоспособность юридического лица) и 50 (коммерческие и некоммерческие организации) ГК РФ. В них указывается, что хозяйствующие субъекты – это российские и иностранные коммерческие организации и их объединения (союзы или ассоциации), некоммерческие организации, за исключением не занимающихся предпринимательской деятельностью, а также индивидуальные предприниматели. |