+4 курс+ ХПЗК - Лекції. Тема Предмет та система курсу. Задачі порівняльного правознавства та його роль у вивченні господарського права та процесу в зарубіжних країнах
 Скачать 184.19 Kb.
|
|
Тема 3. Основы хозяйственного права Франции. 1. Источники торгового права Франции. 2. Правовое положение коммерсантов. 3. Коммерческие организации. 4. Банкротство. 1. Источники торгового права Франции. Франция относится к числу стран с дуалистической системой частного права: здесь действуют Гражданский кодекс и Торговый кодекс, принятые в начале XIX в. и сохраняющие свое значение, с учетом многочисленных изменений и дополнений, по сегодняшний день. Гражданский кодекс Франции 1804 г., известный как кодекс Наполеона. В его основе лежит идея прав индивида: право на собственность, свободу договора, наследование. «С точки зрения языка и стиля ГК Франции является шедевром. Наглядность и ясность его формулировок, отсутствие отсылок к другим статьям и специальных юридико-технических выражений неоднократно были предметом восторженных отзывов и во многом способствовали популярности ГК во Франции». Торговый кодекс Франции 1807 г. Из 648 статей Торгового кодекса действуют только 146, из них лишь 19 статей действуют в первоначальной редакции. Практически все нормы, содержащиеся в ТК Франции, были помещены в специальные законы. Это дает право французским юристам считать, что торговое право Франции является не кодифицированным. Основной массив источников торгового права образуют специальные законы и иные нормативные акты (ордонансы и декреты, издаваемые правительством), определяющие правовое положение участников коммерческого оборота. Среди них следует назвать прежде всего Закон «О хозяйственных обществах и Декрет с тем же названием. Важное значение имеют Закон, регулирующий отношения, возникающие в связи с банкротством хозяйственных обществ и товариществ, Декрет о торговом реестре (реестре торговли и обществ), Декрет, определяющий правовой режим фондовых бумаг, эмитируемых акционерными обществами. Кроме того, специальное законодательство определяет правовое положение хозяйственных обществ и товариществ, действующих в таких сферах, как строительство, страхование, инвестиции, банковские операции и т. д. 2. Правовое положение коммерсантов. В качестве коммерсанта рассматривается лицо, которое профессионально занимается предпринимательством. Предпринимательская деятельность может осуществляться как юридическими лицами, так и индивидуальными коммерсантами, в том числе не только гражданами Франции, но и иностранцами и лицами без гражданства. Две последние категории физических лиц могут приобрести статус предпринимателя с соблюдением специальных правил, получив прежде всего в полиции по месту своего жительства во Франции документ, подтверждающий статус иностранного коммерсанта. Предпринимательская деятельность может быть начата только после внесения сведений о предпринимателе в торговый реестр. Понятие «коммерсант» дано в ТК Франции, где написано, что это лицо, которое совершает торговые сделки от своего имени. В литературе выделяют признаки, характерные для коммерсанта: 1. во-первых, торговую сделку либо торговую операцию, 2. во-вторых, делает эту деятельность своей профессией, 3. в-третьих, действует за свой счет. Деятельность коммерсанта рассматривается в качестве профессиональной деятельности. Это означает, что такая деятельность не только осуществляется профессионально, с учетом необходимых знаний и квалификации, но и является основным источником дохода. Гражданин, желающий заниматься предпринимательской деятельностью, должен зарегистрироваться в торговом реестре. Регистрацию осуществляет секретарь торгового суда. Там, где нет торгового суда этим занимаются общегражданские суды первой инстанции. Все коммерсанты должны быть членами Торгово-промышленной палаты (ТПП). И поэтому вся информация о зарегистрированных коммерсантах, в том числе и организациях, доводится до ТПП, и знакомиться с такой информацией можно не только в суде, но и в ТПП. Торговые книги. Все коммерсанты, в том числе индивидуальные предприниматели, обязаны вести бухгалтерский учет и торговые книги. Нормы о порядке ведения торговых книг были предусмотрены в ТК Франции, а затем в 80-х гг. были приняты специальные законы, регулирующие порядок ведения торговых книг и порядок ведения бухучета. К числу торговых книг относятся следующие три группы документов. 1. Журнальные книги. 2. Инвентаризационные книги. 3. Деловая документация включает счета, письма, телеграммы и все иные получаемые и (в копиях) отправляемые документы. Эта документация должна храниться в течение 10 лет. Коммерсант (индивидуальный предприниматель) обязан иметь счет в банке. Последняя его обязанность, определяющая его статус, — обязанность оглашать свое семейное положение. Если составляется брачный контракт, то нотариус сам отправляет в суд декларацию о семейном положении. Это сделано для того, чтобы будущие кредиторы могли знать, каким имуществом данный коммерсант может отвечать, осуществляя деятельность за свой счет. Что касается общих обязанностей, то все коммерсанты обязаны платить налоги, осуществлять деятельность в рамках законных правил на рынке, законной конкуренции, соблюдать законодательство в отношении прав потребителей. Коммерсанты как работодатели выполняют социальные обязанности, предусмотренные для них нормами трудового законодательства и нормами кодекса по социальному обеспечению. В торговом обороте коммерсант выступает под своей фирмой, может иметь товарный знак (торговую марку). 3. Коммерческие организации. Юридические лица, выступающие субъектами торговых отношений (торговые компании), имеют специальную правоспособность, определяемую в уставе при учреждении данного юридического лица. Закон определяет правовой статус следующих торговых компаний: компаний на паях и акционерных компаний. К компаниям на паях относятся полное и простое коммандитное товарищества. К акционерным компаниям относятся акционерное общество, акционерное общество упрощенного типа и акционерное коммандитное товарищество. Промежуточное положение между компаниями на паях и акционерными компаниями занимают компании с ограниченной ответственностью (товарищества с ограниченной ответственностью и ООО, принадлежащие одному лицу). Компании, создаваемые с участием государственного капитала или муниципальных образований, называются смешанными компаниями, статус которых определен специальными законами. Точно так же специальное законодательство определяет правовое положение компаний, полностью принадлежащих государству (так называемые национализированные предприятия). Полное товарищество - компания, члены которой выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность, в том числе и по долгам компании. Это объединение и физических, и юридических лиц. По праву Франции полное товарищество является юридическим лицом. Его участники имеют статус коммерсанта. Они солидарно отвечают по долгам товарищества и несут при этом полную (неограниченную) ответственность по таким долгам. При этом важно учесть, что правило об ответственности участников полного товарищества по его долгам действует не только в период существования этого юридического лица, но и продолжается еще в течение пяти лет после его ликвидации. Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, в котором определяются название товарищества, его местонахождение, цель и предмет деятельности, срок, на который товарищество создается, размер складочного капитала, сведения об участниках. Полное товарищество регистрируется в торговом реестре, о чем делается публикация в «Официальном бюллетене гражданских и коммерческих объявлений». Прибыль и убытки в полном товариществе распределяются пропорционально вкладам участников. Управление товариществом осуществляют один или несколько управляющих, которые могут и не быть участниками товарищества. В этом случае они не приобретают статус коммерсанта. Полномочия управляющих (управляющего) определяются в учредительном договоре. Коммандитное товарищество. Простое коммандитное товарищество — это компания на паях, в которую входят два типа участников: один или несколько неполных участников, отвечающих за долги компании пропорционально размерам своих вкладов, а не по статусу коммерсанта; один (несколько) полных участников, имеющих статус членов с полной ответственностью, т.е. являющихся коммерсантами с неограниченной и солидарной ответственностью. Среди участников такого товарищества могут быть юридические лица и индивидуальные коммерсанты. Для создания коммандитного товарищества достаточно наличие одного полного товарища и одного неполного (коммандитиста). Учредительным документом такого товарищества является учредительный договор. Минимальный размер складочного капитала не установлен. Общество с ограниченной ответственностью. Общество (товарищество) с ограниченной ответственностью — это компания, участники которой несут ответственность за убытки в пределах своих вкладов. Такое общество рассматривается как промежуточная форма между акционерным обществом и обществом на паях. Максимальное число участников общества с ограниченной ответственностью — 50. Если число участников превышает эту цифру, то в течение двух лет такое юридическое лицо должно быть преобразовано в акционерное общество или обязано уменьшить количество участников. При создании общества все доли участия должны быть равны, полностью распределены между учредителями и полностью оплачены, если они делаются в натуре или наличными деньгами. Высшим органом общества выступает собрание участников, причем если участников более 20, то обязательно проведение ежегодного собрания и создание коллегиального органа (Наблюдательного совета) не менее чем из трех человек. Для обществ с меньшим составом такие требования не обязательны. Исполнительный орган – управляющий. Каждый участник имеет право участвовать в принятии решений и обладает числом голосов, равным числу его долей участия. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью осуществляют ревизоры (избираются участниками или назначаются судом). Акционерное общество. Акционерное общество определяется как компания, капитал которой разделяется на акции. В отличие от украинского права, здесь нет такой классификации АО, как открытые и закрытые общества. Французское право использует иной критерий: могут быть такие АО, которые «пользуются общественными сбережениями», т. е. проводят публичную подписку на акции, и обычные АО, не пользующиеся общественными сбережениями, т. е. не проводящие публичной подписки. АО, обращающиеся к публичной подписке, должны иметь уставный капитал не менее чем 1 млн 500 тысяч франков. Если же АО не проводит публичную подписку на акции и они распределяются только между акционерами-учредителями, то уставный капитал имеет более низкую минимальную границу: он должен быть не менее 250 тысяч франков. Число учредителей АО не может быть менее семи. Максимальный предел численности акционеров закон не устанавливает. Учредительным документом АО является устав, в котором обязательно указываются: форма компании, ее цель, наименование, юридический адрес, срок деятельности, размеры денежных вкладов, размер акционерного капитала, форма акций, уступка акций, органы управления, правила проведения общих собраний, правила распределения прибылей и создания резервов, фамилии и адреса первых руководителей и ревизоров, а также данные обо всех физических и юридических Подписки и платежи акций удостоверяются сертификатом депозитария, который ведет список подписчиков и обеспечивает хранение средств, внесенных в оплату акций. При создании АО без обращения к публичной подписке, все акции должны быть распределены между учредителями. Взносы подтверждаются сертификатом депозитария. Устав АО подписывается акционерами после выдачи сертификата депозитария. Устав такого АО содержит указание на оценку взносов в натуре, а также сведения о первых администраторах или первых членах наблюдательного совета и первых ревизорах по счетам. В качестве акционерного капитала выступает стоимость всех акций плюс отчисления от прибыли. Управление АО. Закон № 66-537 устанавливает трехуровневую структуру управления АО, но допускает возможность для АО выбрать систему управления из двух вариантов, регламентированных законом. Первый вариант — так называемое «классическое руководство», при котором руководство АО осуществляет Административный совет, ко-торый избирает Президента (Генерального директора). Второй вариант — руководство «нового типа», заимствованное из немецкого права, при котором АО руководит совет директоров, а наблюдательный совет осуществляет контроль за его деятельностью. Вариант управления АО должен быть определен в уставе общества. Общее собрание — высший орган общества. В период между собраниями действуют наблюдательный совет или Административный совет, который возглавляет Президент — Генеральный директор. Акционерное коммандитное товарищество определяется как компания, капитал которой создан полными товарищами, имеющими статус коммерсанта и обладающими неограниченной и солидарной ответственностью за долги компании, и неполными членами товарищества, являющимися акционерами и несущими ответственность за убытки компании в пределах своих вкладов. Регистрация коммерческих организаций. Учредительными документами при создании коммерческих организаций являются учредительный договор или устав. Важным условием создания любой коммерческой организации является публикация сообщения о ее создании в специальном официальном издании, которое распространяется по всем торгово-промышленным палатам Франции, а членство в этих палатах является обязательным для всех коммерсантов. Таким образом, все заинтересованные лица всегда имеют возможность сообщить об обстоятельствах, препятствующих созданию данной компании, и тем самым воспрепятствовать регистрации таких компаний, создание которых нарушает действующее законодательство (например в тех случаях, когда учредители или управляющие не вправе заниматься предпринимательской деятельностью). Одновременно с публикацией сообщения о создании компании ее учредители должны составить и подписать документ, который называется «декларация о соответствии». В ней содержится информация обо всех проделанных операциях и заявление учредителей об отсутствии нарушений законодательства в этой сфере. Указанные документы в течение 1 месяца после публикации направляются в регистрационные службы, функционирующие при торгово-промышленных палатах. Они, в свою очередь, вносят соответствующие сведения в государственный торговый реестр, который ведут торговые или, при их отсутствии, общегражданские суды по месту нахождения создаваемого общества. Государственная регистрация осуществляется на основании заявления, которое должно быть составлено по разработанной стандартной схеме, и приложенных к этому заявлению документов. В заявлении о государственной регистрации (внесении в торговый реестр) должны содержаться следующие сведения: ♦ фирменное наименование общества; ♦ организационно-правовая форма создаваемого общества; ♦ предмет деятельности; ♦ размер основного капитала с уточнением способов его оплаты; ♦ адрес головного офиса и всех других офисов на территории Франции и за рубежом и т.д. Регистрационная служба направляет заявителю выписку из торгового реестра с подтверждением факта регистрации и с указанием регистрационного номера. Если же регистрационная служба отказала в регистрации, то сообщается причина такого отказа. Дата регистрации общества является официальной датой создания (учреждения) данного юридического лица. Торговый реестр является публичным и открытым. Информация о зарегистрированных компаниях публикуется в «Официальном бюллетене гражданских и коммерческих объявлений». В официальном юридическом издании публикуется также информация о реорганизации обществ.1 В течение 1 месяца после регистрации в налоговое управление должно быть направлено уведомление о создании общества. 4. Несостоятельность (банкротство) Законы, регламентирующие вопросы несостоятельности, — это законы 1985 г.: Закон «О восстановлении предприятий и ликвидации их имущества в судебном порядке», Закон «О конкурсных управляющих, ликвидаторах и экспертах по определению состояния предприятий», Закон «О финансовом оздоровлении предприятий». Правом на обращение в суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности обладают кредиторы либо должник. Причем должник в ряде случаев обязан обратиться в суд, например, в том случае, если имеет место прекращение платежей. Суд может предпринять решение о начале процедуры по собственной инициативе или на основе информации представителей трудового коллектива, администрации предприятия, прокурора. Начало процедур несостоятельности открывается введением периода наблюдения. При этом суд назначает специального судью и двух уполномоченных — администратора и представителя кредиторов. Администратор проводит финансовый анализ предприятия должника (это его основная задача). Должник не отстраняется от управления и распоряжения имуществом. Отчет администратора заслушивается в судебном заседании с участием кредиторов, должника, представителей работников должника, и при¬ деятельности, либо об этом случае руководство должника должно в определенные сроки представить план по продолжению деятельности предприятия, удовлетворяющий требования кредиторов в обозримые сроки. При реструктуризации должником может быть предложена продажа предприятия третьим лицам на условиях продолжения деятельности предприятия. При этом цена определяется от стоимости действующего предприятия, а не от размера обязательств должника. План реструктуризации утверждает только суд. Если реальной возможности продолжить деятельность предприятия не имеется, по решению суда открывается ликвидационная процедура, и начинается распродажа активов должника. При этом в приоритетном порядке удовлетворяются требования по заработной плате и выплатам, связанным с трудовыми отношениями, а также погашаются судебные издержки. Затем погашаются требования из обязательств, регулярно возникающих вследствие продолжения деятельности предприятия. После этого погашаются требования обеспеченных кредиторов. Оставшееся имущество распределяется между необеспеченными кредиторами соразмерно их требованиям. Вопросы для самоконтроля:
|