экзамен. Теория государства и права как наука предмет, методы, функции
 Скачать 461.07 Kb.
|
|
36. Отрасль права: понятие и виды. Основания деления права на отрасли. Отрасль права - основное подразделение системы права, его главный элемент, который объединяет взаимосвязанные между собой институты права, регулирующие качественно однородную область общественных отношений Отрасль права обычно имеет двухуровневое строение. В ней выделяются общая и особенная части. В общей части формулируются нормативные предписания, являющиеся основополагающими для конкретных норм, институтов отрасли. Нормы общей части развиваются и конкретизируются в институтах и отдельных положениях особенной части. Применительно к каждой отрасли права выделяется ее основной институт, закрепляющий общеотраслевые принципы права, содержание и объем правового регулирования отношений, являющихся объектом данной отрасли. Крупные по объему и сложные по структуре отрасли права подразделяются на подотрасли. Подотрасль права представляет собой объединение нескольких институтов отрасли права. Так, в составе конституционного права выделяют такие подотрасли, как муниципальное, избирательное право Основания деления права на отрасли. В основе деления права на отрасли лежат два системообразующих критерия: предмет иметод правового регулирования Предмет правового регулирования - это общественные отношения, регулируемыеправом, а также объективно требующие правового регулирования. Метод правового регулирования - это совокупность приемов, способов воздействия права на определенную область общественных отношений. Выделяют два основных метода: императивный (основывается на соподчинении) и диспозитивный (автономия и равноправие сторон) + поощрительный, рекомендательный, установительный. Отсюда закономерен вывод, что каждая отрасль права имеет свою особую сферу правового регулирования, которая регламентируется специфическим методом. Именно предмет обусловливает в первую очередь необходимость выделения той или иной отрасли права, а когда отрасль начинает формироваться, появляется и соответствующий ей метод регулирования, который во многом зависит от воли законодателя. Мощнейшим фактором перехода подотрасли или института в самостоятельную отрасль права выступает соответствующая кодификация. Следует признать, что наряду с предметом и методом правового регулирования - традиционными критериями отраслевого деления, кодификация становится третьим формальным условием обособления групп норм права в самостоятельную отрасль. 37. Институт права: понятие и виды. Институт права - группа норм права, связанных между собой предметно-функциональными связями, регулирующими конкретный вид общественных отношений и приобретающий в силу этого устойчивость и самостоятельность. Правовой институт представляет собой обособленный блок отрасли права, которому свойственны: а) однородность фактического содержания – каждый институт предназначен для регулирования самостоятельной, относительно обособленной группы отношений либо отдельных поступков, действий людей; б) юридическое единство правовых норм. Нормы, входящие в правовой институт, образуют единый комплекс, выражаются в общих положениях, правовых принципах, специфических правовых понятиях, что создаёт особый, присущий для данного вида отношений, правовой режим регулирования; в) нормативная обособленность, т.е. обособление образующих правовой институт норм в главах, разделах, частях, иных структурных частях закона либо иного нормативного акта (за исключением межотраслевых институтов); г) полнота регулируемых отношений. Институт права включает такой набор норм (дефинитвных, управомочивающих, запрещающих и др.), который призван обеспечивать беспробельность регулируемых им отношений. В силу этих свойств всякий институт права выполняет присущую только ему регулятивную задачу и не входит в коллизию с иными структурными элементами системы права. Виды правовых институтов по содержанию: - простые (отраслевые). Включают в себя юридические нормы одной отрасли права. - сложные (комплексные, межотраслевые). Представляют собой совокупность норм, входящих в состав различных отраслей права, но регулирующих взаимосвязанные родственные отношения. 2) – материальные; - процессуалньные; 3) –охранительные; - регулятивные. Надо заметить, что институт права и отрасль права имеют схожие черты: объективная обособленность и органическое единство компонентов, специфичность метода, относительная самостоятельность, устойчивость и автономность функционирования. Но главное отличие института права от отрасли права - объем предмета регулирования. Институт права регулирует лишь различные стороны (признаки, особенности) одного типичного общественного отношения. 38. Материальное и процессуальное право, их соотношение и взаимодействие. Деление правовых явлений (отраслей права, норм, правоотношений, юридических фактов и др.) на материальные и процессуальные - это внутренняя, специальная проблема юриспруденции.Ее не следует увязывать с философским пониманием материи (хотя такие попытки имеются) или с делением социальных явлений на материальные и идеологические. Все правовые явления (и материальные, и процессуальные) являются идеологическими(то есть такими, которые не могут возникнуть без сознательно-волевого опосредования со стороны общества). Сам по себе признак «материальности» правовых явлений (а его понимают как непосредственное участие норм в регулировании объективно сложившихся пластов социальной жизни) не дает ясных представлений о границах этих явлений. Хотя в самом первом приближении этот признак можно использовать. Так, к материальным регулятивным нормампринято относить те правовые нормы, которые непосредственно регулируют различные социальные сферы, формируя позитивное поведение их участников. Материальными будут и те охранительныенормы, которые обеспечивают действие материальных регулятивных норм. Например, нормы уголовного права по своей природе являются охранительными, и при этом общепризнано, что уголовно-правовые нормы - материальные. К материальным следует отнести и те процедурные нормы,которые регламентируют порядок реализации материальных регулятивныхнорм (или, по-другому, диспозиций материальных норм). С точки зрения близости к исходной социальной структуре эти процедурные нормы даже «более материальны», чем материальные охранительные (например, уголовно-правовые). С большей эффективностью границу между материальным и процессуальным в правовой системе можно провести, начав с предварительного установления общих признаков процессуально-правовых явлений.При этом следует исходить из той методологической предпосылки, что все процессуальные явления - процедурные. В самом общем виде процедурув праве можно определить как порядокосуществления той или иной юридической деятельности. Все юридические процедуры можно поделить на две большие группы: правотворческие и правореализующие.В свою очередь, правореализующие процедуры бывают материальные и процессуальные. Процессуальная процедура - это порядок реализации материальных охранительныхнорм (по-другому - санкций). Соответственно, нормы, регламентирующие процедуру реализации санкций, являются процессуальными. Так, гражданское процессуальное право целиком представляет собой процедурную отрасль, назначение которой - регламентировать порядок реализации санкций гражданско-правовых норм, а уголовно-процессуальное право определяет порядок реализации норм уголовного права, которое в целом имеет охранительную природу и состоит из охранительных норм. Процессуальные нормы способны и имеют тенденцию к законодательному обособлению (что мы и видим на примере с гражданским процессуальным и уголовно-процессуальным правом). Такое обособление может иметь место и в рамках единого нормативного акта, как это сделано с административно-процессуальными нормами в Кодексе РФ об административных правонарушениях. Материально-процедурные нормы, будучи нормальным и обязательным условием (формой) реализации некоторых материальных регулятивных норм, существуют с ними в единых «связках» и законодательно никаким образом от них не могут быть обособлены. Так, абсурдным выглядело бы законодательное решение отделить процедурные нормы гражданского права от своих основных норм и объединить их все в едином нормативно-процедурном акте. Материально-процедурные нормы по признаку их связи с правоприменением можно поделить на две разновидности: а) опосредующие обычные (ординарные) формы реализации диспозиций материальных норм, которые не связаны с применением права (порядок заключения сделок, порядок наследования и др.); б) регламентирующие процедуры позитивного,то есть нормального, осуществляемого не по поводу правонарушения, правоприменения (порядок назначения пенсии, обмена жилых помещений, выделения земельного участка и т.п.). Итак, граница между материальным и процессуальным в системе права проходит как внутри процедурной сферы (между нормами материальной процедуры и процессуальными нормами), так и на стыке процессуальных норм и материальных охранительных норм (например, между нормами уголовного процесса и нормами уголовного права). И еще раз заметим, что процессуальные нормы - это всегда нормы процедурные,а материальные нормы могут быть процедурными, а могут и не быть связаны с процедурой (материальные регулятивные и охранительные нормы). 39. Понятие международного права, его источники и система. Международное право — это система юридических принципов и норм, регулирующих отношения между народами и государствами и определяющих их взаимные права и обязанности. Международное право сформировалось независимо от желания конкретного человека или отдельной социальной группы или слоя, а вследствие объективных общественных процессов, вызванных необходимостью налаживания международного общения. Даже на самых ранних этапах развития человечества первобытные племена поддерживали между собой межплеменные отношения, которые регулировались обычаями и традициями. Они стали прообразом международно-правовых норм, появившихся с возникновением государственности у народов мира. Особенность международного права состоит в том, что его нормы создаются в результате соглашения между независимыми друг от друга и равными субъектами международного права — суверенными государствами. Нормы международного права содержатся в двусторонних и многосторонних межгосударственных договорах, а также складываются в виде международных обычаев. Международное право возникло ещё раньше, чем появилось государство, так как ещё на общинном уровне людям из разных племен приходилось сотрудничать друг с другом. В 1286 г. до н. э. между фараоном Рамсесом II и хеттским царём был заключен первый письменный мирный договор, высеченный на камне. В этом договоре было сформулировано положение, которое обеспечивало его неукоснительное соблюдение. Таким образом, международное право — это продукт взаимодействия в процессе сотрудничества и борьбы различных государств. Международное право — это особенная правовая система. Она отличается от национальных систем, так как в международных отношениях не существует органа, который бы принуждал к соблюдению обязательств.Всё основано на добровольности. Pacta sunt servanda — договора должны соблюдаться (ещё из римского права). Особенностью международного права является его согласительная природа: международное право носит координационный характер, а национальное право — субординационный. Действующие лица на международной арене сами согласовывают правила своего поведения. Другая особенность — межвластный характер отношений, регулируемых международным правом, т. е. государства и межправительственные организации — его субъекты, действующие лица. Функции международного права К функциям международного права принято относить следующие: координирующую, регуляторную, охранительную. Координирующая функция международного права заключается в том, что с его помощью государства устанавливают общеприемлемые стандарты поведения в различных областях взаимоотношений. Регуляторная функция международного права проявляется в принятии государствами твёрдо установленных правил, без которых невозможны их совместное существование и общение. Охранительная функция международного права служит обеспечению защиты интересов каждого государства и международного сообщества в целом, приданию международным отношениям устойчивого характера. Его обеспечительная роль проявляется в том, что международное право содержит нормы, которые побуждают государства следовать определённым правилам поведения. Особенность международного права состоит в том, что в международных отношениях не существует надгосударственных механизмов принуждения. В случае необходимости государства сами коллективно обеспечивают поддержание международного правопорядка. 40. Взаимодействие международного права и национальной правовой системы. Соотношение международного и национального права. Причины непризнания международного права: Относительная неразвитость международного права в течение длительного времени по сравнению с национальными системами. Влияние римского права на правовую жизнь стран Западной Европы и систему юридического образования. Негативное влияние реалистической школы права в XIX-XX веках. По Еллинеку: Международное право – право, связывающее государства в их взаимных отношениях, противостоящее государству в его внешних отношениях в качестве объективного права. Базис существования международного права – признание его существования государствами. По Иерингу: Международное право отождествляется с jusgentium. Право есть не только мысль, но живая сила. Понятие права не есть понятие логическое, но чистое понятие о силе (идеальное право: сочетание силы-меча и права-весов). По Мартенсу: Международное право некорректно отождествлять с jusgentium(jusgentium– совокупность философских начал, общих гражданских законов различных стран). Принуждение и право не отождествляются: сила имеет место только в случае нарушения права. Право перестаёт существовать с момента, когда оно перестаёт быть побудительной причиной, мотивом людских действий. По Кельзену: В мире нет различных правовых систем, существует лишь единый универсальный порядок, единая «универсальная правовая система». Различие международного и национального права в уровне централизации правовой системы или децентрализации. Национальное право – высокоцентрализованный правовой порядок, соотносящийся с системой централизованных государственных органов. Международное право – высокий уровень децентрализации права, существующий в пределах позитивного права. МП и НП – части единой системы. Нормы публичного МП имеют глобальный характер, распространяются на территории как существующих, так и потенциальных государств. Нормы НП – локальные по своему характеру (формируют локальные правовые порядки). Характер взаимоотношений МП и НП соотносит их подобно праву и морали. Отдельное рассмотрение МП несостоятельно, так как поведения государств как такового не существует, а присутствует поведение индивидов, представляющих государство (предмет МП и НП совпадает). Целесообразно рассматривать особенности характера правовых систем НП и МП через специфику их источников: НП создаётся одним государством, МП – сообществом государств. Монистическая концепция: Международное право – отрасль права, а не относительно самостоятельная система права. Международное право – неотъемлемая часть «промежуточного» права, существующего между НП и МП. Международное и внутригосударственное право не имеют существенных различий, должны рассматриваться как проявления единой концепции права. По Л. Оппенгейму: Монистическая доктрина неправомерно отрицает доводы и положения: Субъекты систем права МП и НП различны, в обеих системах регулируется поведение индивидуумов, но в сфере международной жизни последствия поведения приписываются государству. В системах права МП и НП существенным является предписание, обязательное для субъектов права независимо от их воли. Ряд коренных понятий МП не может быть понят без предположения о высшем правовом порядке, из которого вытекают различные системы НП, в том числе путём делегирования. Пределы персональной компетенции государств определяются международным правом. МП и НП существенно отличаются друг от друга. МП не может perseбыть частью НП: НП не обладает силой изменять или создавать нормы МП, МП – нормы НП. МП признаётся в целом или частично внутригосударственным правом государства лишь в силу внутреннего обычая или закона (нормы МП = нормы НП). Если норма НП противоречит норме МП, применяется норма НП. МП и НП существенно отличаются по своим источникам. Дуалистическая концепция: Признаётся самостоятельный характер как системы МП, так и системы НП. МП – особая, отличная от правовых систем конкретных государств, относительно самостоятельная система права, складывающаяся из совокупности международно-правовых принципов, обязательных для всех государств норм. По Тункину: МП – подсистема международной системы права, выступающая по отношению к нему в качестве окружающей среды. Отрасли МП: Право договоров. Право международных организаций. Право международной безопасности. Международное экономическое право. Международное морское право. Международное космическое право. Права человека в международном праве. МП ↔ Национально-правовые системы ↔ Система международных отношений. МП ↔ Международная межгосударственная система (государства, государственные образования, народы, борющиеся за независимость, международные организации, международные органы). Сходства НП и МП: МП и НП являются правовыми системами, не системами норма морали, других социальных норм. Регулятивный характер системы МП и НП (устанавливая определённые права и обязанности сторон – участников международно-правовых или внутригосударственных отношений, правовые системы создают пределы, рамки их поведения, направляя их действия). В системах НП большую роль играют политические и правовые традиции, сознание и обычай, правовая доктрина и идеология. Государственно-волевой характер норм МП и НП (средство выражения и закрепления социальных ценностей и интересов; отличие в формах выражения государственной воли). Наличие общих черт и особенностей в объектах, предметах регулирования МП и НП (предмет регулирования – общественные отношения). Особенности НП и МП: В системе НП государственная воля проявляется в полной мере, воплощаясь в системе норм через волю доминирующего суверена. В системе МП государственная воля выражается как согласованная воля нескольких государств. Предмет регулирования НП – отношения, возникающие внутри страны, национального общества. Предмет регулирования МП – общественные отношения, возникающие на уровне международного сообщества (отношения государств). |