Термины Международное частное право
 Скачать 139.9 Kb.
|
|
Транснациональные корпорации (ТНК) — это многоотраслевые концерны с местом нахождения предприятий и филиалов в разных государствах; интернациональные не только по сфере деятельности, но и по капиталу. Характерная черта ТНК — сочетание централизованного руководства с самостоятельностью входящих в нее и находящихся в разных странах структурных подразделений. Общепринятая организационно-правовая форма ТНК — акционерное общество открытого типа. Дочерние предприятия являются самостоятельными юридическими лицами, филиалы — несамостоятельными предприятиями, входящими в состав ТНК. В международно-правовых актах и доктрине права используются различные критерии отнесения корпораций к транснациональным: 1) количество стран, в которых действует компания (минимум 2- 6); 2) минимальное число стран, в которых размещены производственные мощности компании; 3) определенный размер капитала, которого достигла компания; 4) минимум доли иностранных операций в доходах или продажах фирмы (как правило, 25%); 5) владение не менее 25% «голосующих» акций в трех или более странах — минимум долевого участия в зарубежном акционерном капитале, который обеспечивает фирме контроль над экономической деятельностью зарубежного предприятия; 6) многонациональный состав персонала компаний, ее руководства. В 1974 г. по инициативе «Группы 77» в рамках ЭКОСОС созданы Комиссия по ТНК и Центр по ТНК. Основная задача этих органов — разработать Кодекс поведения ТНК, который формулировал бы подчинение деятельности ТНК определенным правилам. Проект Кодекса был подготовлен в 1986 г. и принят на основе резолюции Генеральной Ассамблеи ООН. Он носит рекомендательный характер, на чем настояли государства, граждане которых контролируют большинство ТНК. Определение ТНК согласно Кодексу поведения ТНК: «Предприятие, будь то государственное, частное или смешанное, имеющее отделения в двух или более странах, независимо от юридической формы и области деятельности этих отделений, которое функционирует в соответствии с определенной системой принятия решений, позволяющей проводить согласованную политику и общую стратегию через один или более центров по принятию решений, и в рамках которого отделения таким образом связаны между собой, будь то отношениями собственности или иными отношениями, что одно или несколько из них могут оказывать (оказывают) значительное влияние на деятельность других и, в частности, пользоваться общими знаниями и ресурсами и разделять ответственностс другими». На IX Конференции ЮНКТАД (1996) говорилось о необходимости предоставить ТНК возможность работать в этой организации в качестве частных лиц, т.е. субъектов национального права. Было отмечено, что корпорациям должна быть предоставлена возможность участвовать в многосторонних международных форумах, поскольку они претворяют в жизнь решения о производстве и потреблении, формально принимаемые правительствами. Правовая специфика ТНК: 1. Формально это предприятие, подпадающее (как и его зарубежные отделения) под национальную юрисдикцию соответствующих стран. Фактически ТНК — мультинациональное, трансграничное предприятие. 2. Зарубежные отделения ТНК находятся в сфере юрисдикции принимающего государства, формально являются предприятиями данного государства. Фактически это иностранные предприятия, так как их зависимость от головной компании значительно сильнее, чем от принимающего государства. 3. Через головное предприятие ТНК ведет деловые операции непосредственно с государствами как с деловыми партнерами. Деятельность ТНК осуществляется через их зарубежные филиалы. Филиалы различаются по своему статусу: отделения, дочерние фирмы и ассоциированные компании. Отделения — это фирмы, которые регистрируются за рубежом, но не являются самостоятельными компаниями и на 100% принадлежат материнской компании. Дочерняя компания — юридическое лицо с собственным балансом, но контроль за ее деятельностью осуществляет материнская компания (ей принадлежит контрольный пакет акций). Принцип подчинения ТHK национальному праву страны пребывания зафиксирован в Хартии экономических прав и обязанностей государств (ст. 2): «Каждое государство имеет право регулировать и контролировать деятельность транснациональных корпораций в пределах действия своей национальной юрисдикции и принимать меры к тому, чтобы такая деятельность не противоречила его законам, нормам и постановлениям, соответствовала его экономической и социальной политике». Особые сложности связаны с определением личного закона ТНК. С одной стороны, они создаются по праву какого-то конкретного государства, с другой — их дочерние компании действуют в качестве самостоятельных юридических лиц в других государствах. В современном мире деятельность ТНК имеет глобальный характер. Установить единый личный закон подобного объединения можно только при использовании теории контроля — по личному закону головной компании. В доктрине и практике применяется понятие «право ТНК». Это понятие имеет в виду применение к установлению личного закона и деятельности таких компаний не национального права какого-то государства, а международного или «квазимеждународного» права, «общих принципов права», «общих принципов международного права», «транснационального права». 30. Особенности правового положения иностранных юридических лиц в Российской Федерации. Филиалы и представительства иностранных юридических лиц Иностранные юридические лица пользуются на территории РФ равными с российскими юридическими лицами правами и несут равные с ними обязанности. Ограничения по участию иностранных организаций в хозяйственной деятельности на территории РФ могут быть предусмотрены ФЗ либо международными договорами РФ. В частности, установлено ограничение на долю участия иностранных организаций в осуществлении страховой деятельности. Такой режим деятельности иностранных юридических лиц называется национальным режимом. Деятельность иностранных организаций определяется также исходя из их статуса. Статус иностранных организаций как юридических лиц определяется исходя из законодательства страны, где они имеют место нахождения, а если это место не совпадает со страной, где юридическое лицо было учреждено, то исходя из законодательства последней. При этом в некоторых странах статусом юридические лица обладают не только сами организации, но и их филиалы, представительства, а также иные обособленные подразделения (отделения, агентства). Также необходимо помнить, что законодательство некоторых стран допускает участие в гражданско-правовых отношениях организаций, не обладающих статусом юридических лиц, при участии таких организаций в гражданских правоотношениях в РФ они пользуются правами и несут обязанности юридических лиц. В любом случае статус организации должен быть подтвержден предоставлением свидетельства о государственной регистрации, которое выдается юридическим лицам, выпиской из торгового реестра). Иностранные коммерческие организации создаются в формах: хозяйственных товариществ; обществ; производственных кооперативов; унитарных предприятий. Законодательством некоторых стран предусмотрено создание корпораций, личных компаний, трестов и других корпоративных образований. Международные организации обычно создаются в формах объединений, ассоциаций, союзов. Представителями иностранных юридических лиц могут выступать любые физические или юридические лица, в том числе и российские граждане, и организации, представляющее его интересы во взаимоотношениях с третьими лицами. Следует помнить, что ссылка юридические лица на то, что полномочия его органов, представителей на совершение сделки ограничены, недопустима, кроме случаев когда: 1) такие ограничения полномочий известны закону страны места совершения сделки; 2) о таких ограничениях полномочий знала (должна была знать) другая сторона сделки и это доказано в установленном порядке. Иностранные юридические лица могут осуществлять на территории России следующую хозяйственную деятельность при условии соблюдения ими правил ведения такой деятельности, установленных внутренним российским законодательством: - заключать внешнеэкономические сделки без каких-либо специальных разрешений (имеются в виду сделки купли-продажи товаров, бартерные сделки, лизинговые операции, строительный подряд и др.). При этом не требуется, чтобы иностранное юридическое лицо было зарегистрировано в реестре юридических лиц, состояло на учете в налоговых органах, если оно не осуществляет свою деятельность в России через постоянное представительство, но нужна карточка ВЭД — код участника внешнеэкономической деятельности; - арендовать земельные участки, здания и помещения для офисов, осуществлять производственную деятельность, а также приобретать право собственности на недвижимое имущество (с учетом установленных ограничений); - совершать связанные со сделками расчеты, кредитно-финансовые, транспортные и иные операции (в частности, в области рекламы товаров и услуг в соответствии с ФЗ «О рекламе» 1999 г.); - быть учредителями и участниками создаваемых в России обществ и товариществ; - создавать полностью принадлежащие им предприятия, хозяйственные общества и товарищества или же совместно с российскими лицами в организационно-правовых формах, предусмотренных российским законодательством (в частности, в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью); - заключать инвестиционные соглашения, концессионные соглашения, соглашения о разделе продукции и в иных формах участвовать в разработке недр и природных ресурсов (Федеральные законы: «О недрах» 1992 г., «О континентальном шельфе РФ» 1995 г., «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г.); - учреждать на территории России свои представительства, филиалы; - принимать участие в приватизации государственных и муниципальных предприятий; - регистрировать товарные знаки и наименования мест происхождения (на началах взаимности); - быть учредителями и участниками некоммерческих и благотворительных организаций. Основные ограничения прав иностранных юридических лиц, установленные федеральным законодательством, касаются возможности ограничения права собственности на землю и невозможности иметь такое право на сельскохозяйственные земельные участки, а также ограничения в сфере страхования и банковской деятельности, телевидения Филиалы и представительства иностранных организаций не являются юридическими лицами, а значит, не имеют правоспособности, их правовой статус регулируется правом страны, где зарегистрирована головная организация. Это означает, что процесс создания, объем прав и обязанностей, порядок функционирования и прекращения деятельности, порядок назначения руководителя и порядок наделения его полномочиями регулируются головной организацией по законодательству страны инкорпорации. Например, создание филиала или представительства турецкой компании происходит в соответствии с законодательством Турецкой Республики. На территории РФ представительства и филиалы обязательно проходят аккредитацию, т.е. получают разрешение на осуществление деятельности на ее территории. Представительство - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту (ст. 55 Гражданского кодекса РФ). Как правило, основными задачами деятельности представительства являются проведение маркетинговых исследований, проработка деловых контактов и поиск клиентов, способствование деятельности головной фирмы на территории России, подготовка соглашений с российскими клиентами в интересах головной фирмы. Филиал - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Представительства и филиалы иностранных компаний имеют ряд общих характеристик, а именно: - создаются как обособленные подразделения вне места нахождения иностранной организации и действуют на основании положений; - наделяются частью имущества иностранной организации, которое учитывается ими обособленно; - не имеют правоспособности, отдельной от организации, создавшей обособленное подразделение, не являются самостоятельными юридическими лицами и действуют от имени юридического лица; - руководители филиалов и представительств назначаются иностранной организацией и действуют в рамках полномочий, перечисленных в доверенности, выданной уполномоченным лицом иностранной организации; - ответственность за действия филиалов или представительств несет головная иностранная организация. Следует отметить и отличия: - филиал выполняет более широкий перечень функций, чем представительство, так как кроме представления интересов и их защиты филиал может осуществлять ту же хозяйственную деятельность, что и головная компания за рубежом; - филиал или представительство иностранной организации создается и ликвидируется в соответствии с решением иностранного юридического лица - головной организации. Аккредитация филиала или представительства иностранной компании на территории РФ осуществляется с целью государственного контроля за их созданием, деятельностью и ликвидацией в порядке, определяемом Правительством РФ. В соответствии с ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" филиалу иностранной компании разрешается осуществлять деятельность со дня его аккредитации. Филиал иностранной организации осуществляет свою деятельность на основании положения о филиале, в котором должны быть указаны наименования филиала и его головной организации, организационно-правовая форма головной организации, местонахождение филиала на территории Российской Федерации и юридический адрес его головной организации, цели создания и виды деятельности филиала, состав, объем и сроки вложения капитала, порядок управления филиалом. В положение о филиале иностранного юридического лица могут быть включены другие сведения, отражающие особенности деятельности филиала иностранного юридического лица на территории РФ и не противоречащие законодательству РФ. Филиал иностранной организации, созданный на территории РФ, может выполнять часть или все функции головной организации. Головная организация обязана нести непосредственную материальную ответственность по принятым ею обязательствам в связи с функционированием всех ее подразделений на территории РФ. Аккредитация представляет собой официальное признание, подтверждение правового статуса обособленного подразделения (филиала, представительства) иностранной организации. В настоящее время отсутствует единый орган по проведению процедур аккредитации представительств иностранных юридических лиц. В зависимости от сферы деятельности иностранной организации аккредитацию осуществляют следующие органы: 1. Банк России выдает разрешения на создание банков с участием иностранного капитала и филиалов иностранных банков, а также проводит аккредитацию представительств кредитных организаций иностранных государств на территории РФ 2. Министерство иностранных дел РФ выдает разрешения на открытие представительств зарубежных средств массовой информации, если иное не предусмотрено межгосударственным договором, заключенным Российской Федерацией 3. Министерство юстиции РФ выдает разрешения на открытие представительств иностранных религиозных организаций 4. Федеральная авиационная служба РФ выдает разрешения на открытие представительств иностранных авиакомпаний, фирм, учреждений и организаций, осуществляющих свою деятельность в области гражданской авиации на территории РФ 5. Торгово-промышленная палата РФ выдает разрешения на открытие представительств иностранных торговых палат, смешанных торговых палат, федераций, ассоциаций и союзов предпринимателей, иностранных фирм и организаций, в сотрудничестве с которыми заинтересованы члены торгово-промышленных палат 6. Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ (далее - ГРП) аккредитует представительства иностранных компаний на территории РФ. Аккредитация филиалов иностранных компаний производится ГРП в соответствии с Временным положением "О порядке аккредитации филиалов иностранных юридических лиц, создаваемых на территории Российской Федерации" 31. Общая характеристика и виды юридических лиц в МЧП Юридическое лицо как субъект международного частного права - это образование, имеющее совокупность определенных национальным законодательством признаков, зарегистрированное на территории одного государства, границами которой не ограничивается его деятельность, правосубъектность которого признается на территории иностранного государства, а также на которое распространяются две системы законодательства: национального права государства-резидента, и государства, на территории которого оно действует или предполагает действовать. Признаки юридического лица - совокупность обязательных и минимально необходимых внутренних характеристик организации, которые в совокупности являются основанием для признания ее юридическим лицом. Выделяют следующие существенные признаки юридического лица: 1. Имущественная обособленность - признанная за лицом способность приобрести имущество, которое будет отделено от имущества других лиц, прежде всего учредителей. Юридическое лицо от своего имени приобретает имущественные и личные неимущественные права и несет обязанности, вступая в разнообразные гражданско-правовые отношения с другими организациями и гражданами. 2. Организационное единство: юридическое лицо существует и действует как единое целое. Это единство определяется и закрепляется в уставе юридического лица или положении, договоре, законе или административном акте, определяют характер ее деятельности, структуру, органы. 3. Участие в гражданском обороте от своего имени. Каждое юридическое лицо имеет собственное наименование, отличное от наименования других субъектов права. 4. Способность организации нести самостоятельную имущественную ответственность. Наиболее распространенными являются юридические лица, которые по своим обязательствам несут не только самостоятельную, но и исключительную имущественную ответственность. Каждое юридическое лицо по своим долгам отвечает всем имуществом, находящимся в ее собственности или владении, на которое по закону может быть наложено взыскание. 5. Способность быть истцом или ответчиком в суде, арбитражном или третейском суде. Кроме приведенных выше признаков юридического лица некоторые правовые системы мира выделяют такие: • производная природа юридических лиц: в основу их создания всегда положено волеизъявления определенных лиц. • самостоятельность в гражданском обороте: юридическое лицо самостоятельно, без поручения осуществляет гражданскую и хозяйственную деятельность. Самостоятельно отвечает по своим обязательствам собственным имуществом. Различают общую и специальную правоспособность юридических лиц. При общей правоспособности юридическое лицо вправе приобретать гражданские права и нести гражданские обязанности, как и лицо физическое, за исключением таких прав и обязанностей, необходимой предпосылкой которых являются естественные свойства человека. При специальной правоспособности юридическое лицо вправе вступать в такие правоотношения, которые необходимы только для достижения указанной в законе или уставе цели. Порядок образования юридических лиц зависит от вида юридического лица. Различают три порядка образования: - разрешительный; - явочно-нормативный; - явочный. При разрешительном порядке для образования юридического лица необходимо разрешение компетентного органа государственной власти, решающего вопрос о целесообразности создания нового субъекта права. Явочно-нормативный порядок предполагает наличие общего нормативного акта, регулирующего порядок возникновения и деятельности определенного вида юридического лица. При явочной системе для создания юридического лица необходимо положительно выраженное намерение действовать в качестве особого субъекта права. Наличие такого намерения обычно выводится из устава. |