Термины Международное частное право
 Скачать 139.9 Kb.
|
|
Коллизионная норма – это норма, которая указывает на право, которое должно применяться к международному частноправовому отношению. Коллизионная норма обладает двумя характеристиками: 1) она не содержит информации о правах и обязанностях сторон 2) является санкцией на применение иностранного права. Виды: В зависимости от происхождения 1 национальные коллизионные нормы – те, которые содержатся в национальном законодательстве 2 международные коллизионные нормы – те, которые содержатся в международных договорах. Например: Конвенция СНГ по правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам по форме коллизионной привязки 1 односторонние коллизионные нормы - те, которые указывают на применение конкретного национального права. Например: согласно ст.1209 ГК РФ форма сделки в отношении недвижимого имущества, внесённого в Государственный реестр на территории РФ, подчиняется российскому законодательству. 2 двусторонние коллизионные нормы – те, которые указывают на какой-либо общий признак. Например: где имело место причинение вреда или необоснованное обогащение, где была заключена сделка, где постоянно проживал наследодатель и т.п. Т.е. используется общий подход. Большинство норм, которые закреплены в национальном законодательстве, являются двусторонними. Двусторонняя коллизионная норма называется так, поскольку применимым может оказаться как право своего государства, так и иностранное право (законодательство). в зависимости от обязательности применения 1 императивные коллизионные нормы – содержат категорическое предписание относительно выбора применимого права, а у суда или сторон правоотношения нет выбора Например: согласно ст.1201 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо 2 диспозитивные коллизионные нормы – предоставляют сторонам возможность определить применяемое право по-иному, чем это предусмотрено в коллизионной норме Например: согласно ст.1223 ГК РФ к обязательствам, возникшим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где неосновательное обогащение имело место. Однако стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда. в зависимости от структуры привязки или объёма 1 простые коллизионные нормы (структура такой нормы содержит один объём и одну привязку) Например: все вышеперечисленные примеры 2 сложные коллизионные нормы (структура такой нормы может включать в себя две и более привязки) Пример коллизионной нормы со сложной коллизионной привязкой: согласно ст.1221 ГК РФ к требованию о возмещении вреда, причинённого вследствие недостатка товара (работы или услуги), применяется по выбору потерпевшего либо право страны потерпевшего, право страны–причинителя вреда, либо право страны, где была выполнена работа или оказана услуга. Функции 1. разграничение национальных правопорядков; 2. обеспечение применения норм иностранного права на территории конкретного государства; 3. координация масштабов пересечения и соприкосновения правопорядков двух или более государств; 4. обеспечение регулирования частноправовых отношений, основанного на общепризнанных принципах международного права. Основная функция коллизионных норм - разграничение правопорядков различных государств. Главная задача МЧП заключается не в непосредственном регулировании общественных отношений по существу, а в определении компетентного правопорядка, нормы которого должны регламентировать международное частноправовое отношение. Функции МЧП реализуются при помощи коллизионных норм, которые устанавливают, какой из затронутых правопорядков является компетентным. Коллизионные нормы разрешают коллизии (конфликты, столкновения) между различными правовыми системами, обеспечивают выбор надлежащего правопорядка и решение спора по существу, т.е. определение необходимой материально-правовой нормы. Функция "разграничения национальных правопорядков" позволяет утверждать, что коллизионные нормы играют регулятивную роль - выступают как регулятор определенных общественных отношений. Основное проявление регулятивной функции коллизионных норм - определение применимого права. Выбор права, произведенный на основе коллизионной нормы, - это правило поведения, от которого не могут отказаться ни стороны, ни правоприменительные органы. Регулятивная функция нормы коллизионного права проявляется только совместно с нормами иностранного права. Неправильное применение коллизионной нормы во многих юрисдикциях представляет собой кассационный повод для отмены судебного решения. 24. Основные типы коллизионных привязок и 25. Личный закон физического лица и его варианты 1. Личный закон физического лица Личный закон — право страны, в соответствии с которым определяется правовой статус субъекта, участвующего в гражданско-правовом отношении, осложненном иностранным элементом Данный закон определяет: - правоспособность и дееспособность физического лица - некоторые личные права физического лица - права физического лица в области семейных и наследственных отношений. В различных странах существуют различные требования к дееспособности. В большинстве стран дееспособность наступает с 18 лет. Например: в Швейцарии дееспособность наступает с 20 лет, в Австрии – с 19 лет. Существует два варианта личного закона: 1) закон гражданства 2) закон постоянного места жительства (закон домициля). Страны континентальной Европы и Южной Америки определяют личный закон физического лица по закону гражданства лица, страны общего права – по закону домициля. Например: если французский суд рассматривает дело с участием иностранца (российского гражданина), то личным законом последнего будет считаться российское право. Дееспособность российского гражданина определяется по российскому законодательству. Если американский суд рассматривает дело с участием российского гражданина, то дееспособность последнего будет определяться законодательством того государства, на территории которого постоянно проживает данный гражданин. Вместе с тем страны континентальной Европы включают в свои национальные законодательства исключения из личного закона физического лица. В частности дееспособность иностранцев на совершение сделки определяется законодательством того государства, на территории которого заключается сделка. В России личным законом признаётся право страны, гражданство которой имеет лицо (п.1 ст.1195 ГК РФ). Таким образом, дееспособность иностранца в России определяется соответствующим иностранным законодательством. Если иностранный гражданин не обладает необходимой дееспособностью по своему национальному праву, но совершает сделку на территории Российской Федерации, то он признаётся дееспособным при наличии 2-х условий: 1) если он обладает дееспособностью по российскому праву 2) другая сторона сделки не знала и не должна была знать о том, что её контрагент недееспособен по своему национальному закону (п.2 ст.1197 ГК РФ). Российское законодательство определяет ряд специальных правил определения личного закона физического лица (ст. 1195 ГК РФ): - Если лицо наряду с гражданством другого государства имеет российское гражданство, его личным законом является российское право - Если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является российское право - При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в котором это лицо имеет место жительства - Личным законом лица без гражданства (апатрида) считается право страны в которой это лицо имеет место жительства - Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище Личный закон юридического лица Эта коллизионная привязка означает, что правовой статус юридического лица определяется законом того государства, чью государственную принадлежность (национальность) имеет юридическое лицо. Национальность указывает на принадлежность юридического лица к конкретному правопорядку, являющемуся личным статутом компании. Личный статут юридического лица (применимое право) представляет собой его личный закон, на основе которого определяются: — статус организации в качестве юридического лица; — его организационно-правовая форма; — требования к наименованию юридического лица; — вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, вопросы правопреемства; — содержание и объем правоспособности юридического лица; — порядок приобретения прав и обязанностей; — внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; — способность юридического лица отвечать по своим обязательствам. Личный закон юридического лица и его государственная принадлежность (национальность) — категории различные. Личный закон — категория коллизионного права, право конкретного государства, компетентное ответить на вопросы, связанные с правосубъектностью юридического лица. Государственная принадлежность (национальность) — материально-правовая категория, «привязанность» юридического лица к определенному государству и его правопорядку. Варианты определения национальности юридических лиц: — теория инкорпорации: личным законом юридического лица считается право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано (Великобритания, Россия, Китай, Индия, США); — теория оседлости: юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории находится его административный центр (Франция, Бельгия, Украина). Место нахождения основного органа управления обычно определяется в соответствии с уставными доку ментами. Если в уставе отсутствует указание места нахождения основного органа управления, то им, как правило, является фактическое (эффективное) место нахождения такого органа; — теория эффективного (основного) места деятельности (местонахождения коммерческого предприятия): юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность (Сирия, Алжир). Критерий эффективного места деятельности оптимален для определения национальной принадлежности офшорных компаний; — теория контроля: юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность — законодательство большинства раз-вивающихся стран, Вашингтонская конвенция 1965 г., Договор к Энергетической хартии (1994). Закон места нахождения вещи Данный закон определяет: 1) возможность нахождения вещи в гражданском обороте Например: в Саудовской Аравии запрещено провозить и хранить спиртные напитки 2) признание за иностранцами права собственности на вещь 3) объём правомочий собственника 4) защита вещный прав (способы, основания, пределы и т.д.) Согласно ст.1205 ГК РФ содержание права собственности и иных вещных прав на имущество определяется по праву страны, где имущество находится. Закон автономии воли сторон (закон, избранный сторонами, совершившими сделку) В соответствии со ст.1210 ГК РФ стороны договора вправе избрать к данному договору в качестве применяемого любое национальное право (в том числе – право третьего государства). В некоторых странах автономия воли сторон ограничивается. Закон наиболее тесной связи Данный закон означает применение права того государства, с которым отношения наиболее тесно связаны. Согласно ст.1186 ГК РФ, если в соответствии с законом или международным договором или обычаем невозможно определить применимое право, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение наиболее тесно связано. Данная привязка берёт своё начало из англо-американского права. Английские и американские суды не связаны жёсткими коллизионными нормами и в большинстве случаев определяют применимое право по закону наиболее тесной связи. Согласно ст.1230 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о применимом к договору праве применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Таким образом, необходимо толковать договор и все относящиеся к нему условия. Как определить наличие связи – например: стороны договора имеют гражданство какой-либо страны, в какой стране заключён договор, в какой стране имело место исполнение договора, по конструкции договора и т.д. Закон страны продавца Данный закон понимается в двух значениях (смыслах): узком и широком. В узком смысле закон страны продавца означает, что к договору купли-продажи применяется право страны, в которой находится продавец. В широком смысле это означает, что в любом договоре имеется сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее наиболее решающее значение для содержания договора. Например: в договоре аренды это арендодатель, в договоре перевозки – перевозчик и т.д. Закон места заключения брака В большинстве стран данный закон регулирует порядок и форму заключения брака. В некоторых государствах допускается заключение брака в церкви, по мусульманскому обряду и т.д. В России гражданская форма заключения брака (регистрация в органах ЗАГСа). Условия вступления в брак определяются личным законом вступающих в брак. Например: согласно ст.156 Семейного кодекса РФ условия и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством РФ, а условия для вступления в брак – определяются для каждого из вступающих в брак законодательством их гражданства. Закон места выполнения работы Данный закон определяет: 1) порядок взаимоотношений между работодателем и работником 2) условия труда и т.п. Труд иностранных граждан в Российской Федерации регулируется законодательством РФ. Исключения из закона места выполнения работы: 1) труд в международных организациях 2) труд в дипломатических представительствах и консульских учреждениях. Закон места причинения вреда (закон места совершения правонарушения) Согласно данному закону применяется право того государства, где был причинён вред. На основе этого закона определяются: 1) наличие вреда 2) основания и условия ответственности (в том числе – условия ограничения и освобождения от ответственности) 3) объём или размер возмещения вреда. Закон валюты долга Существует мнение, что если стороны внешнеэкономического контракта определяют сумму долга в какой-либо национальной валюте, то денежное обязательство из такого контракта должно подчиняться законодательству того государства, чья валюта используется. Например: если цена контракта определена в долларах США, то к денежному обязательству применяется право США. Отечественная доктрина МЧП отрицает существование закона страны валюты долга. Считается, что денежное обязательство из контракта должно подчиняться праву, которое в целом применимо к договору. Такого же подхода придерживается большинство государств. Закон флага Данный закон означает применение права того государства, флаг которого несёт судно. Согласно ст.415 Кодекса торгового мореплавания закон флага регулирует: 1) вопросы вещных прав на суднах 2) правовое положение членов экипажа 3) право на имущество, затонувшее в открытом море. Следует иметь ввиду, что суда, находящиеся в собственности РФ, могут быть временно переведены под флаг иного государства и наоборот. Закон суда Данный закон означает применение права того государства, суд которого рассматривает дело. Закон суда очень удобен для судьи, поскольку применимым оказывается право его государства. Общепризнанной сферой применения закона суда является международный гражданский процесс. Рассматривая дела с участием иностранных лиц, судьи всегда руководствуются своим национальным процессуальным правом. 26. Гражданская правоспособность и дееспособность в МЧП. Лишение и ограничение дееспособности, признание безвестно отсутствующим и объявление умершим иностранца Гражданская правоспособность — способность иметь гражданские права и нести обязанности, возникает обычно с момента рождения (в Италии — через 24 ч после рождения), содержание правоспособности устанавливается законом. Иностранные граждане, пребывающие на территории другого государства, обладают правоспособностью, определяемой местным правопорядком, обычно на основе национального режима. ГК 1196: Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Отсылка к личному закону не подлежит применению, если иное регулирование установлено международным договором. В частности, в соответствии с коллизионными нормами договоров РФ с Грузией, Казахстаном, Киргизией, Туркменией о правовом статусе граждан одного государства, постоянно проживающих на территории другого государства, правоспособность таких лиц определяется по законодательству страны проживания. Объем правоспособности: ст. 1196 ГК: иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Т.е. им предоставляется национальный режим. В качестве существующих ограничений прав иностранных граждан можно назвать следующие: - запрет занимать ряд государственных должностей, - запрет нести воинскую службу, - ограничения в приватизации государственного и муниципального имущества и др. - Права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности могут быть предоставлены иностранным гражданам на условиях национального режима, только если это прямо предусмотрено международным договором или на условиях взаимности. Под дееспособностью физического лица понимается его способность своими действиями приобретать права и обязанности. Вопросы дееспособности в МЧП обычно определяются по личному закону (закон гражданства или закон места жительства) Широкое распространение имеет норма — лицо, дееспособное по закону своего государства, признается дееспособным и за границей и наоборот. ГК: Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности. На территории РФ признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву (п. 3 ст. 1197 ГК). Иностранцы в России могут подвергнуться ограничению дееспособности при условии уведомления компетентных органов государства гражданства такого лица об основаниях ограничения дееспособности и согласии государства гражданства на судебное разбирательство в РФ. Основания ограничения дееспособности должны совпадать по законам обоих государств. Кроме того, иностранцы, имеющие постоянное место жительства на территории РФ, могут быть подвергнуты ограничению дееспособности в российских судах на общих основаниях в соответствии с российским правом (поскольку личный закон таких лиц – это российское право (п. 3 ст. 1195 ГК)). В основном вопросы ограничения дееспособности иностранных граждан в судах другого государства разрешаются в международных договорах (Кодекс Бустаманте, Конвенция о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам стран СНГ 1993 г., Договор о правовой помощи между Российской Федерацией и Польской Республикой 1996 г. и др.). Выбор права зависит от: - личный закон лица, в отношении которого учреждаются опека или попечительство, - личный закон опекуна (попечителя), - не исключается и обращение к закону места совершения акта либо закону суда. |