Корпоративное право Учебник (2-е издание, переработанное. Учебник" (2е издание, переработанное и дополненное) (отв ред. И. С. Шиткина) ("
 Скачать 4.6 Mb.
|
|
процедура уведомления изменена. В течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации общество обязано в письменной форме сообщить в регистрирующие органы (ФНС) о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании данного уведомления в Единый государственный реестр юридических лиц вносится запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации <1>. -------------------------------- <1> О внесении в ЕГРЮЛ записи о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации, выдается соответствующий лист записи формы и содержания документа, подтверждающего факт внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц или Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей, утв. Приказом ФНС России от 13 ноября 2012 г. N ММВ-7-6/843@. Впоследствии реорганизуемое лицо должно дважды с периодичностью один раз в месяц помещать в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. Кредиторы открытых акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью обладают разным объемом прав <1>. Применительно к АО, если реорганизация осуществляется в форме слияния, присоединения или преобразования, кредиторы вправе в судебном порядке потребовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, в случае если не предоставлено достаточное обеспечение исполнения соответствующих обязательств <2>. В случае с ООО кредиторы вправе направить свои требования должнику при любой ситуации, однако сначала они могут потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником и лишь потом при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. -------------------------------- <1> И в том и в другом случае права требования должны возникнуть до опубликования сообщения о реорганизации юридического лица. <2> Это обеспечение может быть предоставлено реорганизуемым юридическим лицом, его участниками или третьими лицами. Интересно заметить, что в проекте части первой ГК РФ содержится новый способ защиты прав кредиторов при реорганизации - безотзывная банковская гарантия (ст. 60 законопроекта). Важно также заметить, что проектом ГК РФ предлагаются альтернативные варианты взаимодействия реорганизуемого юридического лица со своими кредиторами. Прежде всего в силу ч. 2 ст. 60 проекта ГК РФ требования о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков не смогут предъявляться теми кредиторами, которые будут иметь на момент начала реорганизации достаточное обеспечение, в частности залог. Далее проект ГК РФ предлагает закрепить возможность предоставления реорганизуемым юридическим лицом обеспечения исполнения своих обязательств или возмещения убытков. В части 4 ст. 60 проекта ГК РФ предлагается установить требования к такому обеспечению: это должна быть независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства, и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого (реорганизованного) юридического лица. В то же время кредитор может и не принимать обеспечение, а воспользоваться своим правом требовать досрочного исполнения обязательства или прекращении обязательства и возмещения убытков. Передаточный акт и разделительный баланс В зависимости от вида реорганизации права и обязанности реорганизуемых лиц переходят к новым обществам на основании следующих документов: а) при слиянии, присоединении и преобразовании компаний их права и обязанности переходят к вновь возникшему обществу на основании передаточного акта <1> (пп. 1 п. 2 ст. 58 ГК РФ); -------------------------------- <1> В проекте изменений части первой ГК РФ передаточный акт исключен из состава требуемых при реорганизации документов. По мнению авторов законопроекта, полное правопреемство при реорганизации не требует удостоверения в отдельном документе. б) в случае разделения или выделения хозяйственного общества к вновь созданным юридическим лицам права и обязанности переходят в соответствии с разделительным балансом (п. 3 ст. 58 ГК РФ). Указанные документы играют особую роль в процедуре реорганизации. Именно они устанавливают, какое имущество и какие долги переходят к конкретным хозяйственным обществам. Учитывая высокую важность этих документов, они утверждаются акционерами (участниками) хозяйственных обществ и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих организаций (п. 2 ст. 59 ГК РФ, пп. "д" п. 1 ст. 14 Закона о регистрации юридических лиц). Действующее акционерное законодательство предусматривает ряд требований к содержанию передаточного акта и разделительного баланса. Передаточный акт, разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого общества в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства, и порядок определения правопреемства в связи с изменениями вида, состава, стоимости имущества реорганизуемого общества, а также в связи с возникновением, изменением и прекращением прав и обязанностей реорганизуемого общества, которые могут произойти после даты, на которую составлены передаточный акт, разделительный баланс (абз. 4 п. 6 ст. 15 Закона об АО). Общие рекомендации по вопросу отражения правопреемства в бухгалтерском учете, в частности, содержатся в Приказе Минфина России от 20 мая 2003 г. N 44н "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций" <1>. На основании этого нормативного акта можно определить содержание передаточного акта и разделительного баланса: -------------------------------- <1> БНА. 2003. N 40. - бухгалтерская отчетность, в соответствии с которой определяется состав имущества и обязательств реорганизуемой организации, а также их оценка на последнюю отчетную дату перед датой оформления передачи имущества и обязательств в установленном законодательством порядке; - акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемой организации, проведенной в соответствии с законодательством РФ и иными нормативными правовыми актами перед составлением передаточного акта или разделительного баланса, подтверждающих их достоверность (наличие, состояние и оценка имущества и обязательств); - первичные учетные документы по материальным ценностям (акты (накладные) приемки-передачи основных средств, материально-производственных запасов и др.), перечни (описи) иного имущества, подлежащего приемке-передаче при реорганизации организаций; - расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженностей с информацией о письменном уведомлении в установленные сроки кредиторов и дебиторов реорганизуемых организаций о переходе с момента государственной регистрации организации имущества и обязательств по соответствующим договорам и контрактам к правопреемнику, расчетов с соответствующими бюджетами, государственными внебюджетными фондами. В российской практике иногда используется так называемая непропорциональная реорганизация, т.е. когда при разделении или выделении хозяйственных обществ активы и пассивы реорганизуемого общества распределяются по создаваемым обществам неравномерно, что нередко приводило к нарушению прав кредиторов реорганизуемого юридического лица, выводу активов и т.п. Именно в связи с этим проектом ГК РФ предлагается норма ч. 5 ст. 60, согласно которой, если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также в случае, когда из передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов, вновь созданные юридические лица несут солидарную ответственность по такому обязательству. Защита прав акционеров реорганизуемых обществ Зачастую в результате проведенной реорганизации рыночная стоимость акций может существенно понизиться. В связи с этим в законодательстве предусмотрено положение о том, что владельцы голосующих акций реорганизуемых компаний, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации либо не принимали участия в голосовании, вправе требовать от общества выкупа всех или части принадлежащих им акций (п. 1 ст. 75 Закона об АО) <1>. Этот принцип позволяет защитить права главным образом миноритарных акционеров, если они считают, что в результате реорганизации их имущественным интересам будет нанесен вред. -------------------------------- <1> Подробнее см.: Молотников А.Е. Реорганизация акционерного общества и защита прав миноритарных акционеров // Слияния и поглощения. 2004. N 6. Цена выкупа акций устанавливается советом директоров компании, которая не может быть ниже рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком. При этом оценщик не вправе учитывать изменения рыночной стоимости, произошедшие из-за принятия решения о реорганизации (п. 3 ст. 75 Закона об АО). Применительно к процессу выделения хозяйственных обществ законодатель устанавливает дополнительные права для акционеров. Если решение о выделении предусматривает конвертацию акций реорганизуемого общества в акции создаваемой компании или распределение акций среди акционеров прежнего общества, любой акционер этого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения. При этом акции должны предоставлять те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемой компании, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества (п. 3.3 ст. 19 Закона об АО). В отношении процедуры реорганизации путем разделения предусмотрено, что акционер разделяемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения. Данные ценные бумаги должны предоставлять те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества (п. 3.3 ст. 18 Закона об АО) <1>. -------------------------------- <1> В проекте части первой ГК РФ предусматривается такой способ защиты прав акционеров как признание реорганизации корпорации несостоявшейся (ст. 60.2 законопроекта). Интересно заметить, что в ст. 10 Третьей директивы ЕС от 9 октября 1978 г. N 78/855/ЕЭС "О слиянии акционерных обществ" и ст. 8 Шестой директивы ЕС от 17 декабря 1982 г. N 82/891/ЕЭС "О разделении акционерных обществ" закрепляется обязанность суда или административного органа (в зависимости от национального законодательства члена ЕС) применительно к каждому из реорганизуемых обществ назначать одного или нескольких независимых экспертов или одобрить такое назначение. Данные эксперты производят анализ проекта слияния и составляют письменное заключение, предназначенное акционерам. Указанные директивы распространяются лишь на акционерные общества. Российское законодательство, к сожалению, пока не содержит подобных императивных норм. Проблемы лицензирования при реорганизации При реорганизации хозяйственных обществ необходимо уделять внимание вопросу лицензирования реорганизуемых хозяйственных обществ. Как известно, лицензия представляет собой разрешение на осуществление определенного вида деятельности при обязательном соблюдении соответствующих требований и условий. Лицензия выдается определенному юридическому лицу, поэтому она теряет юридическую силу и считается аннулированной с момента прекращения деятельности общества в результате реорганизации. Данное правило не распространяется на преобразование хозяйственных обществ или слияние при наличии на дату государственной регистрации правопреемника у каждого участвующего в слиянии юридического лица лицензии на один и тот же вид деятельности (пп. 3 п. 13 ст. 20 Закона о лицензировании). Согласно ст. 18 Закона о лицензировании, правопреемник преобразованной компании (вновь образованное общество) в целях закрепления за собой специального права должен не позднее чем через 15 рабочих дней со дня внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ подать заявление о переоформлении лицензии и прилагаемые к нему документы. Процедура осуществления реорганизации Как уже отмечалось выше, реорганизация может осуществляться в различных формах. I. Слияние и присоединение Слияние и присоединение как виды реорганизации схожи по сущности и механизму осуществления, вот почему рациональнее рассмотреть эти способы реорганизации совместно. По своей сути слияние компаний представляет собой создание нового общества с передачей ему прав и обязанностей двух или нескольких компаний, деятельность которых прекращается. В данном случае имеет место своеобразное равноправие юридических лиц, поскольку оба хозяйственных общества прекращают свою деятельность. Под присоединением понимается прекращение одной или нескольких компаний с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Присоединяемые компании фактически утрачивают свою самостоятельность, добровольно вливаясь в другую компанию. Процедура осуществления реорганизации наиболее полно разработана для акционерных обществ. Вследствие этого при рассмотрении процедуры реорганизации сначала предполагается излагать порядок, предусмотренный для акционерных обществ, а потом определенные особенности, установленные для обществ с ограниченной ответственностью. Этапы реорганизации акционерных обществ в форме слияния и присоединения Выделяется несколько этапов реорганизации акционерных обществ в форме слияния и присоединения: 1) заключение договора о слиянии (присоединении); 2) заседания советов директоров компаний, участвующих в реорганизации; 3) проведение общих собраний акционеров реорганизуемых обществ; 4) осуществление государственных регистрационных процедур. Заключение договора о слиянии (присоединении) Подписанию этого документа обычно предшествует долгая и кропотливая работа компаний по согласованию плана реорганизации. Только после тщательной проработки всех деталей указанной процедуры руководители подписывают соответствующий договор. Особое внимание на этой стадии реорганизации компании следует уделять содержанию договора о слиянии (присоединении). Закон об АО довольно подробно регламентирует содержание этого документа. Так, договор о слиянии должен включать условия: 1) наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в слиянии, а также наименование, сведения о месте нахождения общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния; 2) порядок и условия слияния; 3) порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ; 4) указание о количестве членов совета директоров создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, если уставом создаваемого общества в соответствии с Законом об АО не предусматривается осуществление функций совета директоров создаваемого общества общим собранием акционеров этого общества; 5) список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого общества; 6) список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества, если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров; 7) указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества; 8) наименование, сведения о месте нахождения реестродержателя (регистратора) создаваемого общества, если в соответствии с федеральным законом ведение реестра акционеров создаваемого общества должно осуществляться регистратором. Необходимо особо отметить, что договор о слиянии (присоединении) нельзя рассматривать как обязательный для обществ документ до момента его утверждения общими собраниями акционеров всех обществ, намеревающихся объединиться. Заседания советов директоров обществ, участвующих в реорганизации При проведении |