Корпоративное право Учебник (2-е издание, переработанное. Учебник" (2е издание, переработанное и дополненное) (отв ред. И. С. Шиткина) ("
 Скачать 4.6 Mb.
|
|
слияния каждый совет директоров объединяющихся обществ должен принять следующие решения: а) созвать внеочередное общее собрание акционеров; б) утвердить повестку дня собрания, включив в нее вопросы: - о реорганизации в форме слияния; - об избрании членов совета директоров общества, создаваемого в результате слияния (п. 2 ст. 16 Закона об АО). В случае присоединения советы директоров хозяйственных обществ принимают несколько иные решения: а) созвать внеочередное общее собрание акционеров; б) утвердить повестку дня собрания, включив в нее вопрос о реорганизации в форме присоединения (п. 2 ст. 17 Закона об АО). Совет директоров общества, к которому осуществляется присоединение, выносит для решения общим собранием акционеров такого общества также иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении. Кроме того, совет директоров присоединяемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта. Проведение общих собраний акционеров реорганизуемых обществ Например, общее собрание акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, принимает решение по вопросу о реорганизации каждого такого общества в форме слияния, которое включает в себя: - утверждение договора о слиянии и передаточного акта общества, участвующего в слиянии; - утверждение устава общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния; - принятие решения по вопросу об избрании членов совета директоров. В случае с присоединением общие собрания акционеров компаний, участвующих в реорганизации, принимают различные решения. Общество, к которому осуществляется присоединение: решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, а также решения по иным вопросам (в том числе решение о внесении изменений и дополнений в устав такого общества), если это предусмотрено договором о присоединении. Присоединяемое общество: решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, передаточного акта. В случае если акционеры положительно проголосовали по всем предложенным вопросам, можно переходить к завершающим этапам реорганизации. Осуществление государственных регистрационных процедур На данном этапе реорганизации требуется: - при слиянии - обратиться в регистрирующий орган для государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица; - в случае присоединения - подать заявление в регистрирующий орган об исключении из государственного реестра присоединяемых обществ. Таким образом, слияние считается завершенным с момента государственной регистрации вновь возникшего общества, а присоединение - с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц (п. п. 2 и 5 ст. 16 Закона о регистрации юридических лиц). Важную роль в процессе реорганизации играет вопрос эмиссии ценных бумаг, прежде всего акций. Необходимо отметить, что особенности эмиссии ценных бумаг при реорганизации юридических лиц регулируются стандартами эмиссии. А.В. Габов, изучая особенности эмиссии акций в процессе реорганизации, делает вывод о том, что для описания всех способов размещения ценных бумаг в процессе реорганизации можно вполне обойтись только двумя способами: конвертацией и приобретением. Конвертацией следует признавать такой способ размещения, который означает предоставление владельцу ценной бумаги реорганизуемого общества ценных бумаг создаваемых компаний. Приобретение же предполагает ситуацию, когда акционер или само реорганизуемое общество получает в собственность ценные бумаги вновь созданных компаний без потери права собственности на ценные бумаги реорганизуемого общества. Кроме того, автор предлагает рассматривать конвертацию как юридический состав, который включает в себя действия нескольких субъектов (в том числе владельца, поскольку он либо одобряет указанные действия, одобряя саму реорганизацию (или воздерживаясь) на собрании акционеров, либо в соответствии с законом имеет полную возможность предъявить свои акции к выкупу, т.е. перестать быть участником корпоративных отношений) <1>. -------------------------------- <1> См.: Габов А.В. Способы размещения акций при реорганизации // Предпринимательское право. 2008. N 4. Особенности процедуры слияния и присоединения в обществах с ограниченной ответственностью Процесс слияния и присоединения, происходящий в обществах с ограниченной ответственностью, по своей сути аналогичен процедуре, предусмотренной для акционерных обществ. Однако здесь можно наблюдать и различия: 1) процесс реорганизации обществ с ограниченной ответственностью регламентирован не так подробно, как процедура реорганизации акционерных обществ; 2) в случае реорганизации не предусмотрена возможность выкупа обществом с ограниченной ответственностью долей, принадлежащих участникам общества; 3) действующее законодательство не предусматривает необходимость государственной регистрации долей образованного в результате реорганизации общества, как это предусмотрено для выпуска акций. Осуществление процесса слияния и присоединения хозяйственных обществ в некоторых случаях подпадает под антимонопольный контроль <1>. -------------------------------- <1> Статьи 27, 30 Закона о защите конкуренции. Подробнее см. в § 3 гл. X курса. II. Разделение и выделение Под разделением хозяйственного общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам. То есть на базе одного общества создается несколько новых компаний. Выделение же представляет собой создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемой компании без прекращения последней. В данном случае несмотря на создание новой компании старое общество не прекращает свою деятельность. Процедура разделения (выделения) акционерных обществ 1. Заседание совета директоров общества. На данном этапе совет директоров обязан принять нижеперечисленные решения: а) о проведении внеочередного общего собрания акционеров; б) о включении в повестку дня собрания следующих вопросов: - о реорганизации общества в форме разделения (выделения); - об избрании совета директоров каждого общества, создаваемого в процессе реорганизации. 2. Проведение общего собрания акционеров реорганизуемого общества. Общее собрание акционеров принимает решение о реорганизации общества, которое должно содержать: - наименование, сведения о месте нахождения каждого создаваемого общества; - порядок и условия разделения (выделения); - особенности размещения акций; - список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре каждого создаваемого общества; - список членов коллегиального исполнительного органа каждого создаваемого общества; - указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа каждого создаваемого общества; - указание об утверждении разделительного баланса с приложением разделительного баланса; - указание об утверждении устава каждого создаваемого общества с приложением устава каждого создаваемого общества; - наименование, сведения о месте нахождения регистратора создаваемого общества. При условии положительного голосования по всем вопросам повестки дня собрания происходит переход к реализации следующих этапов реорганизации. 3. Государственная регистрация вновь образованных компаний. Реорганизация юридического лица в форме разделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность (п. 3 ст. 16 Закона о регистрации юридических лиц). Реорганизация юридического лица в форме выделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь образованных обществ (п. 4 ст. 16 Закона о регистрации юридических лиц). После реализации всех указанных выше этапов осуществляется эмиссия ценных бумаг акционерных обществ, имеющая много общего с соответствующей процедурой, выполняемой при слиянии (присоединении). Как и в случае со слиянием и присоединением, процедура разделения (выделения) обществ с ограниченной ответственностью аналогична рассмотренной выше для акционерных обществ. III. Преобразование Преобразование хозяйственных обществ представляет собой изменение организационно-правовой формы юридического лица. Хозяйственные общества могут быть преобразованы в строго ограниченный круг юридических лиц: 1) в соответствии с п. 1 ст. 56 Закона об ООО и п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" общества с ограниченной ответственностью могут быть преобразованы: - в акционерное общество; - общество с дополнительной ответственностью; - производственный кооператив; - акционерное общество работников (народное предприятие); 2) согласно п. 1 ст. 20 Закона об АО акционерные общества могут быть преобразованы: - в общество с ограниченной ответственностью; - производственный кооператив; - некоммерческое партнерство. При этом следует учитывать, что закрытые акционерные общества могут свободно преобразоваться в акционерные общества работников (народное предприятие), в то время как открытым подобная трансформация запрещена, если их работникам принадлежит менее 49% уставного капитала (п. 1 ст. 2 Закона о народных предприятиях). Кроме того, исходя из п. 4 ст. 7 Закона об АО открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в юридические лица иной организационно-правовой формы или участвовать в реорганизации, приводящей к созданию такого юридического лица. Общество с ограниченной ответственностью и закрытое акционерное общество не подлежат преобразованию в открытое акционерное общество, если размер уставного капитала вновь созданной компании окажется ниже минимального уровня, установленного для ОАО (ст. 26 Закона об АО). Однако акционеры могут при желании увеличить размер уставного капитала до нужного уровня, и тогда изменение формы ведения бизнеса возможно. Разумеется, при преобразовании хозяйственных обществ будут действовать количественные ограничения, установленные в отношении участников новых юридических лиц. Например, при преобразовании акционерной компании в общество с ограниченной ответственностью количество участников не должно превышать 50 (п. 3 ст. 7 Закона об ООО). В то же время в случае трансформации хозяйственного общества в производственный кооператив необходимо помнить, что число его членов - физических лиц не может быть менее пяти (ст. 4 Закона о производственных кооперативах). При наличии упомянутых ограничений при преобразовании организации следует изменить количественный или качественный состав участников компании. Как уже отмечалось, в проекте ГК РФ закреплен запрет на преобразование коммерческих организаций в некоммерческие, и наоборот, а также запрет на появление некоммерческих организаций в результате реорганизации коммерческих организаций, и наоборот (например, разделение общества с ограниченной ответственностью на другое хозяйственное общество и фонд; выделение фонда из производственного кооператива; преобразование потребительского кооператива в акционерное общество и т.д.). Смысл такого ограничения, состоит в запрете на искажение юридической природы и законодательного деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации, который в конечном счете способствует максимальной защите имущественных интересов их кредиторов и всех участников гражданского оборота. Следует согласиться с приведенной позицией. Вместе с тем общность юридической природы корпораций позволяет допустить преобразование любой коммерческой корпорации в другую коммерческую корпорацию (хозяйственного общества в хозяйственное товарищество и (или) кооператив, и наоборот), однако при этом следует обсудить целесообразность сочетания в одном акте реорганизации ее различных форм (разделение или выделение одновременно со слиянием или присоединением). Подобно этому и некоммерческие корпорации также могут быть преобразованы в другие организационно-правовые формы некоммерческих корпораций. Предполагается, что исключение должны составлять правила о реорганизации фондов и учреждений, которые, не будучи корпорациями, вообще не подлежат преобразованию, а другие формы их реорганизации не могут вести к возникновению иных организационно-правовых форм некоммерческих (и тем более коммерческих) организаций. Иначе говоря, фонды и учреждения могут быть реорганизованы в форме слияния и присоединения, выделяться и разделяться только в рамках соответствующей организационно-правовой формы - на другие фонды и учреждения и т.д. Интересен практический опыт преобразования некоммерческих организаций в хозяйственные общества. Так, в рамках реализации плана по акционированию государственных корпораций <1>, в частности, был принят специальный Федеральный закон от 27 июля 2010 г. N 211-ФЗ "О реорганизации "Российской корпорации нанотехнологий" <2>, регулирующий преобразование государственной корпорации "Российская корпорация нанотехнологий" в открытое акционерное общество. -------------------------------- <1> Необходимость проведения реорганизации государственных корпораций сформулирована в поручениях Президента РФ от 12 ноября 2009 г. N Пр-3014 и от 15 ноября 2009 г. N Пр-3035 // СПС "КонсультантПлюс". <2> СЗ РФ. 2010. N 31. Ст. 4180. Подробнее об истории принятия закона см.: http://www.duma.gov.ru/faces/lawsearch/gointra.jsp?c=371608-5. |