Главная страница
Навигация по странице:

  • Современное законодательство о нотариате

  • § 2. Организация и порядок деятельности органов нотариата

  • Органы юстиции

  • Нотариальные палаты

  • Гражданское процессуальное право_Под ред Шакарян М.С_Учебник_2004. - 584 с. Гражданское процессуальное право_Под ред Шакарян М.С_Учебник_200. Учебник под редакцией заслуженного юриста Российской Федерации, доктора юридических наук, профессора м с шакарян


    Скачать 3.97 Mb.
    НазваниеУчебник под редакцией заслуженного юриста Российской Федерации, доктора юридических наук, профессора м с шакарян
    АнкорГражданское процессуальное право_Под ред Шакарян М.С_Учебник_2004. - 584 с.doc
    Дата22.04.2017
    Размер3.97 Mb.
    Формат файлаdoc
    Имя файлаГражданское процессуальное право_Под ред Шакарян М.С_Учебник_200.doc
    ТипУчебник
    #5283
    КатегорияЮриспруденция. Право
    страница60 из 64
    1   ...   56   57   58   59   60   61   62   63   64
    Глава 27 НОТАРИАТ

    § 1. Понятие нотариата и его задачи

    Нотариат - это система государственных органов и должностных лиц, основной задачей которых является удостоверение бесспорных прав и фактов и совершение других нотариальных действии.

    История нотариата восходит к временам Древнего Рима и Византии, где появились особого рода писцы, именуемые табеллионами. Они зани­мались оформлением соглашений и их дальнейшей регистрацией в судеб­ных органах.

    Помимо табеллионов, находящихся под контролем государства, в Древнем Риме существовали писцы, состоящие на службе у частных лиц. При оформлении документов они использовали особые стенографические знаки - nottae, а сами писцы стали именоваться нотариусами (nottarii).

    После IV в. в Европе получает распространение церковный нотариат, т. е. нотариусы состояли при церковных учреждениях и вели переписку по делам церкви.

    Именно в таком виде нотариат зарождается и на Руси, где нотариаль­ные действия совершали подьячие.

    В царствование Петра I площадные подьячие были упразднены и их места заняли крепостные писцы.

    В 1775 г. по приказу Екатерины II нотариальные функции в России были возложены на суды.

    Судебная реформа 1864г. реорганизовала нотариат в России. Было принято Положение о нотариальной части 1866г., согласно которому уч­реждались должности нотариусов. Нотариусы состояли при окружных су­дах и назначались на должность старшим председателем Судебной палаты.

    Декрет № 1 о суде от 24 ноября 1917 г. упразднил все ранее действо­вавшие до этого судебные установления, и по сути институт нотариата пе­рестал существовать.

    И только в 1922 г. было принято Положение о государственном нота­риате РСФСР, закрепившее создание советского нотариата как самостоя­тельного государственного учреждения в системе органов юстиции1.

    Вопрос о правовой природе нотариата в советский период его сущест­вования вызывал дискуссии в процессуальной литературе. Одни ученые определяли нотариат как систему государственных органов, назначение

    1 Подробнее об истории возникновения нотариата см.: Стешенко Л. А., Шам-ба Ф. М. Нотариат в Российской Федерации: Учебник для вузов. М., 2001. С. 1-42; Скрипилев Е. Слово «нотариус» - латинского происхождения // РЮ. 2003. №5. С. 12-14.

    544 Часть III. Несудебные формы защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов

    которых состоит в засвидетельствовании юридических актов и сделок в це­лях придания им юридической достоверности, а также удостоверение бес­спорных фактов (событий и действий), имеющих юридическое значение1. Другие относили нотариат к системе особых государственных органов, за­дачами которых являются предупреждение правонарушений и укрепление законности, охрана законных прав и интересов граждан и организаций пу­тем юридического закрепления субъективных прав2. Распространенным был взгляд на нотариат как на орган государственного управления, имею­щий свои особенности, которые отличают его от других государственных органов3.

    Нотариат в классическом виде в России был возрожден в 1993 г. с при­нятием Основ законодательства РФ о нотариате (далее - Основы)4. Глав­ной идеей Основ было создание наряду с государственным частного нота­риата, или нотариата латинского типа, или «небюджетного нотариата»5. В настоящее время разработан проект ФЗ «Об организации и деятельности нотариата в Российской Федерации», одним из принципиальных положе­ний которого является переход нотариата России на единую организа­ционно-правовую форму деятельности на основе небюджетного нотариата, действующего на принципах самофинансирования и материальной ответ­ственности6.

    Поэтому в настоящее время нотариат следует определять как само­стоятельную систему государственных органов и должностных лиц, при­званных охранять права и законные интересы граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий.

    Нотариат можно отнести к правоохранительным, юрисдикционным органам, которые призваны осуществлять защиту прав и законных интере­сов граждан и юридических лиц (ст. 1 Основ).

    В системе юрисдикционных органов нотариат наиболее тесно связан с судом. Нотариат выполняет сходные с обязанностями суда задачи — ох­рану субъективных прав граждан и организаций. Главное различие между судом и нотариатом состоит в том, что суды в основном разрешают споры о праве, а предметом нотариальной деятельности являются бесспорные де­ла. Кроме того, органы нотариата не используют состязательную форму процесса, а удостоверяют права и юридические факты, как правило, на ос­новании письменных доказательств. Нотариальные действия совершаются нотариусом единолично, в отсутствие публичности в его деятельности.

    По мнению почетного вице-президента Международного Союза Ла­тинского нотариата Д. Лаурини, нотариат выполняет свои функции в пла­не бесспорного правосудия: «Нотариусы выступают как беспристрастные,

    1 См.: Клейнман А. Ф. Советский гражданский процесс. М., 1954.

    2 См.: Советский гражданский процесс: Учебник / Под ред. М А. Гурвича. М., 1975.

    3 Нотариат в СССР / Под ред. М. Г. Авдюкова. М., 1974.

    4 ВВС РФ. 1993. № 10. Ст. 357.

    5 Руднев В. Российский нотариат латинского типа: от идеологии «частного» — к формуле «небюджетного» // РЮ. 2003. № 5. С. 1.

    6 См.: Кислицын М. Нотариат в Российской Федерации и перспективы его развития // РЮ. 2003. № 5. С. 5.

    Глава 27. Нотариат

    545

    независимые третьи лица, дают советы, не обращая внимания на то, кто является участником сделки. Как публичные должностные лица, они пользуются особым доверием государства и граждан... Исчерпывающая, сбалансированная, компетентная консультация гарантирует защищенность в большом числе ситуаций и позволяет предупредить споры в будущем»1.

    Д. Лаурини предлагает подумать об урегулировании процедуры прими­рения сторон сделки до открытия судебного производства и использовать нотариусов в качестве примиряющих посредников.

    Сущность нотариальной деятельности состоит в том, что она имеет удостоверительный, подтверждающий характер. -**'•

    Нотариат выполняет также важную профилактическую задачу в целях предупреждения гражданских правонарушений, т. е. осуществляет превен­тивную функцию, в силу чего нотариат иногда называют «превентивное правосудие».

    По мнению В. М. Жуйкова, обращение к нотариусу очень часто преду­преждает необходимость обращаться к судье за защитой тех же прав или максимально облегчает и упрощает деятельность правосудия2.

    У нотариусов и судей общие задачи, есть общие принципы деятельно­сти, все они действуют от имени государства.

    Нотариат призван «разгружать» суды, поскольку «исполнение нотари­ально удостоверенных документов без обращения к судебной процедуре значительно ускоряет, упрощает и удешевляет защиту прав кредиторов»3.

    И наконец, нотариат является средством защиты уже нарушенного права в случае принуждения граждан и организаций к выполнению ряда бесспорных обязательств (например, совершение исполнительных надпи­сей, удостоверение неоплаты чеков и др.).

    Современное законодательство о нотариате представляет собой ком­плекс нормативных правовых актов, среди которых наиболее важные зна­чения имеют Основы законодательства РФ о нотариате от И февраля 1993 г., Методические указания по совершению отдельных видов нотари­альных действий нотариусами РФ, утвержденные приказом Министерства юстиции РФ от 15 марта 2000г. №91, Закон о госпошлине и др.

    Существенное значение для деятельности нотариата имеют многие нормы ГК, ГПК, СК, УК (гл. 30), а также международные соглашения.

    § 2. Организация и порядок деятельности органов нотариата

    Под органами нотариата в соответствии со ст. 1 Основ понимаются:

    1) нотариусы (государственные и занимающиеся частной практикой);

    2) должностные лица органов исполнительной власти, которые совер­шают нотариальные действия в случае отсутствия в населенном пункте но­тариусов;

    3) должностные лица консульских учреждений РФ, которые соверша­ют нотариальные действия от имени РФ на территории других государств.

    1 Лаурини Д. Нотариат в третьем тысячелетии // РЮ. 2002. № 11. С. 24.

    2 См.: Жуйков В. Нотариат как институт превентивного правосудия: неис­пользованные возможности // РЮ. 1998. № 6, 7.

    3 Жуйков В. Нотариат «разгружает» суды // РЮ. 2000. № 3. С. 31.

    546 Часть III Несудебные формы защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов

    Основными органами нотариата являются нотариусы, к которым за­кон предъявляет особые требования (ст. 2 Основ):

    1) гражданство РФ; !

    2) высшее юридическое образование; *

    3) прохождение стажировки сроком не менее 1 года у государственно­го или частного нотариуса (срок стажировки может быть сокращен до 6 месяцев для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет);

    4) сдача квалификационного экзамена;

    5) получение лицензии на право нотариальной деятельности.

    При соблюдении всех этих требований лицо может быть назначено на должность нотариуса, которая учреждается органом юстиции совместно с нотариальной палатой. Наделение нотариуса полномочиями производит­ся на основании рекомендации нотариальной палаты Министерством юс­тиции РФ (органом юстиции) на конкурсной основе из числа лиц, имею­щих лицензию.

    Нотариус, впервые назначенный на должность, приносит присягу, текст которой содержится в ст. 14 Основ.

    Государственные и частные нотариусы наделяются одинаковыми пол­номочиями и несут одинаковые обязанности. Оформленные ими докумен­ты имеют одинаковую юридическую силу.

    Государственные нотариусы функционируют в государственных нота­риальных конторах.

    Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе действовать ин­дивидуально, а также вправе иметь контору. Хотя в соответствии со ст. 1 Основ нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует извлечение прибыли, налоговое законодательство фактически относит нотариусов, занимающихся частной практикой, к категории ин­дивидуальных предпринимателей (ч. 2 ст. 11 НК), что, по справедливому мнению В. Н. Аргунова, вызывает сомнение1. Конституционный Суд РФ в своих постановлениях от 24 февраля 1998г. № 7-П, от 19 мая 1998г. № 15-П, от 23 декабря 1999 г. № 18-П подчеркнул, что нотариусы не пред­приниматели, а самозанятые граждане; нотариальная деятельность -публично-правовая непредпринимательская деятельность, осуществляемая нотариусами на профессиональной основе и от имени государства2.

    В соответствии со ст. 8 Основ частный нотариус, по существу, облада­ет всеми признаками юридического лица, хотя им не является: он вправе открывать любые счета в банке, иметь имущественные и личные неимуще­ственные права, нанимать и увольнять работников, распоряжаться посту­пившим доходом, выступать в судах и совершать другие действия в соот­ветствии с законодательством РФ.

    Частный нотариус должен быть членом нотариальной палаты.

    Любой нотариус действует в пределах определенной территории — но­тариального округа, который устанавливается в соответствии с адми-

    1 См.: Комментарий к Основам законодательства о нотариате / Под ред проф М К. Треушникова. М., 2002. С. 15.

    2 См Кислицын М. Нотариат в Российской Федерации и перспективы его развития // РЮ 2003. № 5. С. 5.

    Глава 27. Нотариат

    547

    нистративно-территориальным делением РФ (ст. 13 Основ). Общая чис­ленность нотариальных округов в РФ составляет 2101'.

    Соотношение государственных и частных нотариусов в различных субъектах РФ неодинаково.

    Ряд субъектов РФ (Москва, Волгоград, Бурятия и др.) перешел полно­стью на частный нотариат, во многих регионах имеется только государст­венный нотариат (Республика Адыгея, Кемеровская область и др.), многие субъекты предпочитают смешанную форму (Карелия, Коми и др.)2. В 63% нотариальных округов работают только частнопрактикующие нотариусы, ,• в 19% — только государственные нотариусы, в остальных — как частнь!е7* так и государственные. Общая численность нотариусов в РФ в настоящее время составляет 7050 человек, из которых 6157 (84%) занимаются частной практикой, а 614 (16%) работают в государственных нотариальных конто­рах. В 26 субъектах Федерации, включая Москву и Санкт-Петербург, госу­дарственные нотариусы отсутствуют совсем3.

    В Москве с 1999г. нет государственных нотариусов, а число нотариу­сов, занимающихся частной практикой, возросло с 468 на 1 января 1999 г. до 649 к 31 мая 2000г.4

    Закон устанавливает ограничения в деятельности нотариуса. В соот­ветствии со ст. 6 Основ нотариус не вправе заниматься предприниматель­ской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и пре­подавательской, а также оказывать услуги при заключении договоров.

    Нотариус обладает правами, несет обязанности и ответственность, ус­тановленные законом.

    Основные права нотариуса (ст. 15 Основ):

    1) совершение нотариальных действий в интересах физических и юридических лиц;

    2) составление проектов сделок, заявлений и других документов, из-|готовление их копий и выписок из них;

    3) дача разъяснений по вопросам совершения нотариальных дейст-[вий;

    4) истребование от физических и юридических лиц сведений и доку-| ментов, необходимых для совершения нотариальных действий.

    Основные обязанности нотариуса (ст. 16 Основ):

    1) оказание физическим и юридическим лицам содействия в осущест-[влении их прав и законных интересов;

    2) разъяснение им прав и обязанностей, предупреждение о последст­виях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая не­осведомленность не могла быть использована во вред;

    3) соблюдение законодательства РФ и присяги;

    4) соблюдение тайны совершаемых нотариальных действий;

    5) отказ в совершении незаконного нотариального действия;

    См.1 Кислицын М Нотариат в Российской Федерации и перспективы его развития // РЮ 2003. № 5. С. 4

    2 См.- Нотариальный вестникъ. 1999. №11-12. С. 55

    3 См.: Российский нотариат накануне юбилея // РЮ 2003. № 5. С. 15

    4 См.: Нотариальный вестникъ. 2000. №7 С. 14-15.

    548 Часть III. Несудебные формы защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов

    6) представление в налоговый орган справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимую для исчисления на­лога с имущества, переходящего в порядке дарения.

    Частный нотариус несет следующие виды ответственности (ст. 17 Ос­нов):

    1) гражданско-правовую в виде возмещения ущерба, возникшего в результате умышленного разглашения сведений о совершенном нотари­альном действии или совершение незаконного нотариального действия;

    2) лишение его полномочий.

    Государственный нотариус в случае совершения незаконного нотари­ального действия несет все виды ответственности в соответствии с законо­дательством РФ.

    В целях обеспечения ответственности частного нотариуса установлена обязанность заключения договора страховании его деятельности. Без за­ключения такого договора нотариус не вправе выполнять свои обязанно­сти (ст. 18 Основ).

    Российский нотариат относится к системе латинского нотариата. Ла­тинский нотариат - система, при которой нотариус осуществляет публич­ную функцию, получив частицу власти от государства, но при этом орга­низует свою работу как лицо свободной профессии1.

    Латинский нотариат - свободный нотариат, но предполагает контроль со стороны государства. Этот контроль выражается в том, что государство осуществляет назначение нотариусов на должность, определяет их числен­ность, устанавливает размер госпошлины, требования к нотариусу, его права, обязанности и ответственность.

    В России организационно-контрольные функции государства за дея­тельностью нотариусов осуществляют органы юстиции и нотариальные палаты.

    Органы юстиции (Министерство юстиции РФ, министерства юстиции субъектов РФ, управления юстиции субъектов РФ) осуществляют прием квалификационного экзамена, выдачу лицензии, учреждают и ликвидиру­ют должности нотариуса, наделяют его полномочиями и прекращают его полномочия, а также контролируют исполнение профессиональных обя­занностей государственными нотариусами.

    Нотариальные палаты (Федеральная нотариальная палата, Региональ­ные нотариальные палаты субъектов РФ) - это некоммерческие организа­ции, представляющие собой профессиональные объединения нотариусов, занимающихся частной практикой или желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности.

    Нотариальная палата является юридическим лицом, действующим на основании устава. В полномочия нотариальной палаты входит организа­ция стажировки лиц, претендующих на должности нотариуса, организация страхования нотариальной деятельности, участие в наделении полномо­чиями нотариуса, а также контроль за профессиональной деятельностью частных нотариусов.

    Важное место в системе российского нотариата занимает Федеральная нотариальная палата (далее - ФНП). Она является некоммерческой орга-

    1 См.: Стешенко Л А., Шамба Ф. М. Нотариат в Российской Федерации' Учебник для вузов. М., 2001. С. 2-3.

    Глава 27. Нотариат

    549

    низацией, представляющей собой профессиональное объединение нотари­альных палат субъектов РФ, основанное на их обязательном членстве (ст. 29 Основ).

    ФНП взаимодействует с Министерством юстиции РФ, подотчетна и подконтрольна ему.

    В 1995 г. российский нотариат в лице ФНП был принят в члены одной из крупнейших и почитаемых международных неправительственных орга­низаций - Международный Союз Латинского Нотариата - Union Internationale du Notarial Latin - МСЛН - UINL, в состав которого входит 68 национальных нотариальных организаций Европы, Азии (Япония), Ар­гентины, Бразилии, Канады, Чили, Африки (Конго, Камерун, Марокко, ЮАР) и др., в основу правовой системы которых преимущественно поло­жено римское право1.

    1   ...   56   57   58   59   60   61   62   63   64


    написать администратору сайта