Коммерческое право. Учебник третье издание, переработанное и дополненное
 Скачать 1.14 Mb.
|
|
ритейлеры) <1>. Понятие торговой сети определено в Законе о госрегулировании торговли. -------------------------------- <1> В переводе с англ. retailer - розничный торговец. Торговая сеть рассматривается как совокупность двух и более торговых объектов, которые находятся под общим управлением, или совокупность двух и более торговых объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации (п. 8 ст. 2 Закона о госрегулировании торговли). Таким образом, в Законе предусмотрены несколько вариантов создания торговой сети: путем общего управления торговыми объектами либо путем индивидуализации двух и более торговых объектов с помощью единого коммерческого обозначения и иного средства индивидуализации. Для выяснения понятия торговой сети необходимо уяснить также понятие торгового объекта. Торговый объект определяется Законом о госрегулировании торговли в качестве здания или части здания, строения или части строения, сооружения или части сооружения, специально оснащенного оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров (ст. 2). Под стационарным торговым объектом в Законе понимается торговый объект, представляющий собой здание или часть здания, строение или часть строения, прочно связанные фундаментом такого здания, строения с землей и присоединенные к сетям инженерно-технического обеспечения. Нестационарный торговый объект определяется как торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение. Исходя из законодательного определения торговых объектов можно сделать вывод, что здание, строение, сооружение или их части вместе с другими видами имущества являются имущественным комплексом, специально предназначенным и оборудованным для проведения торговых операций, осуществления торговли. Это определение позволяет рассматривать торговый объект в качестве предприятия, которое в соответствии со ст. 132 ГК РФ признается имущественным комплексом, предназначенным для осуществления различных видов предпринимательской деятельности, в рассматриваемом случае - торговой деятельности. Признанию торгового объекта в качестве функционирующего предприятия соответствует и содержащееся в п. 7 ст. 2 Закона о госрегулировании торговли понятие площади торгового объекта, которая определяется как помещение, предназначенное для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров, прохода покупателей. Данный вывод подтверждается также и тем, что в качестве средства индивидуализации торгового объекта в Законе указано прежде всего коммерческое обозначение, используемое, согласно ст. 1538 ГК РФ, для индивидуализации принадлежащих предпринимателям предприятий. Однако, характеризуя торговый объект в качестве предприятия, необходимо отметить и отличие торговых предприятий от общего понятия предприятия, предусмотренного ст. 132 ГК РФ, которое в целом признается недвижимостью. Торговля (оптовая или розничная) может осуществляться и без использования стационарных торговых объектов, признаваемых недвижимостью. Современный уровень строительного производства позволяет монтировать и использовать крупные нестационарные объекты в качестве торговых объектов. Следует отметить, что в Концепции совершенствования гражданского законодательства предлагается исключить из ст. 132 ГК РФ признание предприятия в целом недвижимостью, так как на практике осуществляется государственная регистрация входящих в состав предприятия зданий, сооружений, строений как отдельных объектов недвижимости, а регистрация в целом предприятия в качестве недвижимости порождает трудноразрешимые вопросы, какое именно имущество входит в состав этой недвижимости. Учитывая данные факторы, целесообразно будет внести соответствующие изменения в ст. 132 ГК РФ, в которой также следует отразить особенности торговых предприятий в качестве нестационарных объектов. Положения Закона о госрегулировании торговли не конкретизированы, что может вызвать ряд вопросов на практике. Из анализа Закона следует, что хозяйствующий субъект может создать торговую сеть путем общего управления принадлежащими ему торговыми объектами. Кроме того, в соответствии с правилами § 4 гл. 76 ГК РФ предприниматели могут использовать коммерческое обозначение для индивидуализации одного или нескольких предприятий. Следовательно, применение хозяйствующим субъектом одного и того же коммерческого обозначения в отношении двух или более торговых объектов свидетельствует о создании им торговой сети. В соответствии с п. 5 ст. 1539 ГК РФ правообладатель - хозяйствующий субъект вправе заключить договор аренды предприятия (ст. 656 ГК РФ) либо договор коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ), на основании которых он может предоставить другому лицу право использования своего коммерческого обозначения. Следовательно, при таком варианте организации торговой сети в ее создании принимают участие несколько субъектов. Реализация этого варианта построения торговой сети без внесения изменений в ст. 132 ГК РФ невозможна, поскольку договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации (ст. 658 ГК РФ). По существу, единственной договорной формой, специально предназначенной для организации торговой сети, является договор коммерческой концессии. Именно данный договор позволяет использовать пользователя в качестве одного из звеньев правообладателя и обеспечить единые условия продажи товаров для покупателей. Как уже отмечалось, в области торговли как самого динамично развивающегося вида предпринимательской деятельности постоянно появляются новые субъекты. Так, в качестве прогрессивного типа организаций оптовой торговли следует рассматривать распределительные центры, целью которых является обеспечение бесперебойного снабжения населения продовольствием и товарами потребительского назначения. Создание распределительных центров позволяет рационализировать товаропотоки, решать сложную задачу обеспечения крупных городов продовольствием и иными товарами. Данные оптовые структуры выявляют и концентрируют спрос на потребительские товары, заключают договоры с поставщиками и организуют поставки товаров в розничную сеть и поддержание поставок товаров в необходимых объемах и ассортименте. Тем самым из цепи товаропроводящей сети исключаются мелкие оптовые и посреднические организации, снижаются транспортные расходы, возрастают объемы продаж, осуществляется централизованный контроль качества поставляемых товаров. В Москве принимаются меры по развитию агропромышленных холдингов <1>, интегрирующих процесс производства и поставок сельхозпродукции. -------------------------------- <1> См.: Постановление правительства Москвы от 30 ноября 2004 г. N 827-ПП "О мерах по развитию крупных интегрированных формирований в оптовом продовольственном комплексе города Москвы" // Вестник мэра и правительства Москвы. 2004. N 71; Постановлением правительства Москвы от 13 февраля 2007 г. N 83-ПП утверждена Целевая программа интеграции организаций оптового продовольственного комплекса города Москвы с сельскохозяйственными товаропроизводителями регионов России на 2007 - 2009 годы // Вестник мэра и правительства Москвы. 2007. N 14. Торговые дома появились на товарных рынках достаточно давно. Они создаются в качестве юридических лиц и как объединения юридических лиц, состоящих из производственных, торговых, транспортных и иных организаций. Современной нормативной основы организации и деятельности торговых домов нет. В СССР они создавались в качестве новой формы внешнеэкономической деятельности на основе добровольного вступления в них советских предприятий, организаций, а также совместных предприятий с участием иностранных юридических и физических лиц <1>. Торговые дома в тот период были вправе осуществлять специализированную торговлю за свободно конвертируемую валюту, а также целый ряд других функций: от организации сети магазинов розничной торговли импортными и советскими товарами до строительства жилых домов, производства товаров народного потребления и закупок товаров на комиссионной основе. Таким образом, еще в период своего создания функции торговых домов четко не были определены. -------------------------------- <1> См.: Постановление Совета Министров СССР от 2 декабря 1988 г. N 1405 "О дальнейшем развитии внешнеэкономической деятельности государственных, кооперативных и иных общественных предприятий, объединений и организаций" // СП СССР. 1989. N 2. Ст. 7. В настоящее время торговые дома представляют собой, как правило, оптово-розничные структуры, в той или иной степени интегрированные в сферу производства. По характеру деятельности выделяются торговые дома: - осуществляющие оптовую и розничную торговлю от собственного имени и за свой счет; - оказывающие посреднические услуги; - выполняющие снабженческо-сбытовые функции производственных организаций <1>. -------------------------------- <1> См.: Ибрагимов Л.А. Инфраструктура товарного рынка. М., 2001. С. 39. Организации торговли и индивидуальные предприниматели, осуществляющие торговую деятельность, являются торговыми предпринимателями. Их деятельность обладает всеми признаками предпринимательской деятельности. Но такая характеристика не позволяет отграничить их от других субъектов товарных рынков, также являющихся предпринимателями. Представляется необходимым введение в научный оборот понятия коммерсанта. Данное понятие имеется в зарубежном законодательстве стран с дуалистической системой права. К ним относится особая категория лиц, ведущая предпринимательскую деятельность на профессиональной основе в виде промысла. Различаются коммерсанты коллективные и индивидуальные. Коллективными коммерсантами считаются торговые товарищества, индивидуальными - физические лица, обладающие полной право- и дееспособностью и выступающие от собственного имени <1>. Рассматривая понятие коммерсанта, западные исследователи отмечают такие его признаки, как самостоятельность, профессионализм, деятельность за свой счет <2>. Коммерсанты имеют фирменное наименование, обязаны вести бухгалтерский учет проводимых торговых операций, регистрируются в специальном реестре <3>. -------------------------------- <1> См.: Гражданское и торговое право капиталистических стран / Под ред. В.П. Мозолина и М.И. Кулагина. М., 1980. С. 108. <2> См.: Жамен С., Лакур Л. Торговое право. М., 1993. С. 21 - 26. <3> См.: Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учеб. пособие / Под общ. ред. В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. М., 2004. С. 112 - 116. Правовое положение коммерсантов регулируется торговыми кодексами и специальными законами. Коммерсант имеет фирменное наименование, в большинстве случаев обязан пройти торговую регистрацию, обязан вести торговые книги и иную документацию. Для зарубежного законодательства характерно широкое понимание коммерсанта как предпринимателя, осуществляющего любую предпринимательскую деятельность, направленную на получение прибыли. В русском дореволюционном торговом праве основной фигурой признавался купец или торговец. Понятие купца в законодательстве претерпевало изменения, вначале оно носило сословный характер. С развитием капиталистических отношений от этих "пут" данное понятие освободилось и купцами стали признаваться все лица, осуществляющие торговлю в виде промысла, т.е. постоянную деятельность, рассчитанную на "неопределенное число актов, составляющих источник дохода" <1>. -------------------------------- <1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. С. 61. Другим признаком купца считалось совершение сделок от своего имени. По данному признаку купцы отличались от приказчиков, которые также занимались торговлей, и это занятие являлось для многих источником средств существования. Но приказчики совершали торговые сделки не от своего имени, а от имени хозяина. Как и в зарубежном праве, торговцы были обязаны вести торговые книги, платить налоги от торгового промысла, в отношении купцов было возможно применение торговой несостоятельности. Современному коммерсанту, без сомнения, присущ такой признак, как профессионализм, поскольку без специальных знаний профессиональное осуществление торговой деятельности невозможно. Как и другие предприниматели, коммерсанты осуществляют на свой риск деятельность, которая направлена на систематическое извлечение прибыли. Но понятие коммерсанта имеет и специальные признаки. Прежде всего коммерсант действует от собственного имени. Лица, действующие от чужого имени, не могут признаваться коммерсантами. Все же этого признака недостаточно для отграничения коммерсанта от других предпринимателей, действующих в сфере товарного оборота. Другим отличительным признаком является осуществление деятельности в своих интересах. Понятие интерес - одно из ключевых понятий рыночной экономики. Целью деятельности коммерсанта является не только извлечение прибыли, но и удовлетворение покупательского спроса. Таким образом, коммерсантом является предприниматель, осуществляющий торговую деятельность от своего имени, за свой счет и в своих интересах. 3.3. Коммерческие посредники Понятия "посредник", "посредничество" законодательством не определены. В статье 182 ГК РФ лишь указано, что коммерческие посредники действуют в чужих интересах. С экономической точки зрения торговля рассматривается в качестве посредника между сферами производства и потребления. Сущность посредничества в правовом значении можно выявить путем рассмотрения договорных форм осуществления различных видов посреднической деятельности: договоров поручения, комиссии, агентского договора. При заключении данных договоров посредник действует в интересах принципала (комитента, доверителя), от его имени и за его счет или от своего имени и за его счет. Важно подчеркнуть, что право собственности на реализуемый (закупаемый) товар к посреднику не переходит. В доктрине институт торгового посредничества рассматривается как услуги участникам гражданского оборота при заключении в сфере торговли гражданско-правовых сделок <1>. -------------------------------- <1> См.: Сохновский А.Ф. Комиссионная торговля. Правовые вопросы. М., 1989. С. 4. При рассмотрении понятий посредничества, посредника преобладающей является точка зрения о том, что посредник всегда действует в чужих интересах <1>. Интерес посредника заключается в получении вознаграждения, размер которого зависит от качества исполненного поручения принципала. При этом права и обязанности принципала в конечном счете возникают, изменяются или прекращаются вследствие действий посредника. Квалифицирующим признаком посредника является и то, что право собственности на реализуемый товар к нему не переходит. -------------------------------- КонсультантПлюс: примечание. Статья Б.Д. Завидова "Договоры посреднических услуг в России" включена в информационный банк. <1> См.: Комментарий к части второй ГК РФ для предпринимателей. М., 1996. С. 220; Завидов Б.Д. Договоры посреднических услуг. М., 1997. С. 19. Одним из видов посредника является так называемый простой (фактический) посредник. Деятельность его заключается в подыскании клиенту подходящего контрагента для заключения сделки. Посредник оказывает клиенту фактические услуги, предоставляет необходимую информацию. Сам же он договора не заключает <1>. -------------------------------- <1> См.: Андреева Л. Торговое посредничество: понятие и правовые формы осуществления // Российская юстиция. 1994. N 24. С. 15 - 17. Договорная модель простого посредничества в российском законодательстве отсутствует. В международной торговой практике субъект, осуществляющий подобный вид деятельности, обозначается как случайный посредник. Им является лицо, которое в соответствии с заключенным договором предоставляет клиенту услуги в виде информации об именах потенциальных клиентов, а также содействует в заключении сделки. В связи с распространением в международной торговле деятельности по содействию в заключении сделок Международная торговая палата разработала типовой контракт случайного посредничества. Типовой контракт предусматривает возможность совершения посредником следующих действий: сообщение информации о потенциальных клиентах или сделках, оказание содействия во время переговоров о заключении сделки. Посреднику может быть предоставлено исключительное право оказывать содействие по сделке. В то же время посреднику может быть вменена обязанность воздерживаться от деятельности в пользу конкурентов контрагента <1>. -------------------------------- КонсультантПлюс: примечание. Монография Н.Г. Вилковой "Договорное право в международном обороте" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2004. <1> См.: Вилкова Н.Г. Указ. соч. С. 305 - 316. Распространенным видом посредника является поверенный. В соответствии с правилами гл. 49 ГК РФ о договоре поручения поверенный совершает определенные юридические действия от имени и за счет доверителя. К числу посредников относятся комиссионеры, действующие от своего имени, но за счет комитента. Взаимоотношения организаций комиссионной торговли с клиентами на товарных рынках регулируются договором комиссии. В заключаемом договоре оговариваются срок реализации товаров, цена, порядок и размер уценки товара, если товар не будет продан в согласованные сроки, размер комиссионного вознаграждения и другие условия. Право собственности на товар при этом остается у комитента. Одной из форм комиссионной торговли является консигнационная торговля, при которой собственник товаров (консигнант) передает комиссионеру (консигнатору) товары для реализации со склада последнего. Консигнаторы оказывают услуги только по реализации товаров субъектам, осуществляющим внешнеторговую деятельность. Обязательным условием консигнационной торговли является наличие складских площадей у консигнатора. Право собственности на товар, поступивший на склад консигнатора, до его продажи остается у собственника товара. Хранение товаров на складе осуществляется, как правило, от одного года до пяти лет. По истечении согласованного в договоре срока, если товар не реализован, он возвращается собственнику либо по соглашению сторон выкупается консигнатором по согласованной цене. Данный договор заключается и при осуществлении торговой деятельности внутри страны. Посредниками в биржевой торговле являются брокеры. Законом о товарных биржах брокерская деятельность определяется как деятельность по совершению биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента (ст. 9). Брокеры осуществляют деятельность путем создания брокерских фирм, брокерских контор либо в качестве независимых брокеров, т.е. индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность без образования юридического лица. Брокерской конторой является филиал или другое обособленное подразделение организации, имеющее отдельный баланс и расчетный счет (ст. 10 Закона о товарных биржах). Вместе с тем данный Закон не различает брокера и дилера, биржевым посредником именуется и дилер, действующий в собственных интересах и от своего имени, приобретающий товары на праве собственности с целью дальнейшей перепродажи. Исходя из широкого распространения посреднических услуг на товарных рынках необходимо законодательное закрепление понятий посредничества, посредника. Брокеры хорошо знают рынок определенного товара, они предоставляют своим клиентам необходимую информацию о товарах, ценах, заключают в интересах своих клиентов сделки по купле-продаже товаров. Оформление отношений брокеров с клиентами происходит путем заключения договора поручения или договора комиссии или долгосрочного договора на организацию брокерского обслуживания. Торговые агентства и агенты - один из видов коммерческих посредников. Исследование деятельности торговых агентов происходило еще в дореволюционной России и в первые годы советской власти. Так, С.Н. Ландкоф писал, что торговыми агентами признаются лица, которые, не состоя на службе в торговом или промышленном предприятии, оказывают содействие по заключению торговых сделок или совершают торговые действия от своего имени. Торговыми агентами могут быть физические и юридические лица. Деятельность их носит постоянный характер <1>. -------------------------------- <1> См.: Ландкоф С.Н. Торговые сделки. Теория и практика. Харьков, 1929. С. 26, 27. Современное понятие агентской деятельности, или агентирования, в российском законодательстве можно вывести из определения агентского договора, предусмотренного ст. 1005 ГК РФ. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала. Согласно данному договору, агент может выполнять работы, оказывать определенные услуги, но чаще всего он реализует товары, переданные ему принципалом, или приобретает необходимые принципалу товары. Договорные отношения агента и принципала строятся по модели договора комиссии или поручения. Вместе с тем содержание агентского договора значительно шире, чем указанных договоров, поэтому в ГК РФ включены и некоторые специальные правила, регулирующие агентскую деятельность. Вместе с тем следует отметить, что основной областью деятельности агентов является торговля, а в ГК РФ специальных правил, отражающих специфику оказываемых услуг торговыми агентами, нет. Различаются агенты производителей и сбытовые агенты. Первые обычно осуществляют реализацию товаров определенного ассортимента нескольких не конкурирующих между собой производителей на согласованной с агентом территории. Сбытовые агенты занимаются реализацией всех производимых малыми и средними предприятиями товаров, так как небольшим организациям невыгодно содержать сбытовой аппарат, который заменяет агентская фирма. Представительство интересов субъектов в сфере торговли осуществляют специальные лица - коммерческие представители, деятельность которых регулируется ст. 184 ГК РФ. Коммерческим представителем может быть только предприниматель (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель), поэтому он освобождается от ответственности только при наличии обстоятельств непреодолимой силы. Предусмотренные ГК РФ правила о коммерческом представительстве позволяют выявить его отличия от общегражданского представительства. Прежде всего коммерческое представительство осуществляется в сфере предпринимательской деятельности, поскольку и коммерческий представитель, и представляемое им лицо являются предпринимателями. Деятельность коммерческого представителя является предпринимательской, осуществляемой постоянно и самостоятельно. В отличие от гражданского представительства его деятельность носит возмездный характер и заключается в совершении как юридических, так и фактических действий в интересах представляемого предпринимателя. Как верно отметил Б.И. Пугинский, связь посредничества и представительств носит однонаправленный характер, что означает, что посредничество предполагает отношения по представительству, тогда как представительство не всегда связано с посредничеством <1>. -------------------------------- <1> См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2005. С. 110. Несмотря на некоторые различия, общим признаком коммерческих посредников является то, что они совершают юридические и (или) фактические действия в чужих интересах. Данный признак является квалифицирующим признаком коммерческого посредника. Интерес посредника заключается в получении вознаграждения за надлежащим образом исполненное поручение принципала. Таким образом, коммерческим посредником является действующий в чужих интересах предприниматель, осуществляющий коммерческую деятельность по купле-продаже товаров и связанных с нею услуг. 3.4. Организаторы торгового оборота Необходимыми субъектами товарных рынков являются организаторы торговли, обеспечивающие взаимодействие изготовителей, посредников и потребителей по купле-продаже товаров. Их назначение заключается не в совершении сделок, а в предоставлении необходимых условий для совершения торговых операций. Организаторами торговли являются товарные биржи, торгово-промышленные ярмарки и выставки, оптовые продовольственные рынки, коммерческие торги. Не все из них являются правосубъектными образованиями. Нормативная база функционирования многих из них либо отсутствует, либо устарела. Товарные биржи выполняют целый ряд функций в качестве организаторов торговли. На товарных биржах концентрируется спрос и предложение. Биржа является механизмом установления рыночных цен. Торговля на бирже осуществляется регулярно, по установленным правилам. Биржа предоставляет определенные гарантии исполнения сделок, организует расчетное обслуживание участников биржевой торговли, что позволяет свести к минимуму неплатежи по сделкам. Являясь организованным товарным рынком, биржа позволяет осуществлять государственный контроль за биржевой деятельностью, обеспечивает прозрачность заключаемых договоров. В развитии биржевой торговли в России можно выделить несколько этапов. Первый этап - дореволюционный период. Товарные биржи в России были созданы довольно поздно по сравнению с западными товарными биржами - в XVIII в., причем по инициативе государства. Специальное законодательство о биржах отсутствовало. Их деятельность регулировалась Уставом торговым. Наиболее крупные биржи (Санкт-Петербургская, Калашниковская, Московская, Киевская и др.) находились в прямом ведении Министерства торговли. Биржи самостоятельно разрабатывали устав биржи. Государство стремилось использовать передовой зарубежный опыт организации биржевой деятельности. С этой целью в 1899 г. была создана комиссия, призванная использовать зарубежный опыт. Однако это намерение не осуществилось. Второй этап составляет период нэпа. Именно в это время после революции велась биржевая деятельность. В 1921 году стали открываться биржи, игравшие достаточно важную роль в налаживании связей между городом и деревней. Однако в связи с отказом от новой экономической политики и переходом к административно-плановой экономике товарные биржи были закрыты и в советское время не функционировали. Возрождение биржевой деятельности произошло при переходе к рыночной экономике (третий этап) . В конце 80-х - начале 90-х гг. XX в. наблюдался стремительный рост числа товарных бирж. С образованием независимых государств - бывших союзных республик СССР - произошел распад хозяйственных связей, и биржа в тот период выступала по существу единственным действенным механизмом налаживания новых хозяйственных связей. Однако биржи в тот период не отвечали требованиям организации подобных субъектов. Временное положение о деятельности товарных бирж в РСФСР <1> не могло выступать нормативной основой их организации и деятельности, поскольку не регулировало с достаточной полнотой деятельность товарных бирж. В нем предусматривалась необходимость создания товарных бирж и оказания государственными органами содействия их образованию. Учредителями товарных бирж могли выступать не только предприятия, организации и граждане, но и органы государственного управления. В данном нормативном акте не содержались требования к биржевым торгам, не предусматривались правила совершения биржевых сделок, поэтому на биржах происходила купля-продажа любых товаров и само понятие биржевой деятельности нивелировалось. -------------------------------- <1> Утверждено Советом Министров РСФСР 20 марта 1991 г. N 161 // САПП РСФСР. 1991. N 13. Ст. 170. Принятие Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле" означало наступление нового, четвертого, этапа в развитии биржевой торговли. Данный Закон сыграл достаточно важную роль в упорядочении биржевой торговли. Товарная биржа определяется Законом как организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных, публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам (ст. 2). Целью деятельности товарных бирж является организация и регулирование биржевой торговли. Сама биржа не вправе заниматься деятельностью, непосредственно не связанной с организацией биржевой торговли. Незаконное использование юридическим лицом в своем наименовании и (или) рекламе слов "биржа" или "товарная биржа", а также образованных на их основе слов или словосочетаний влечет административную ответственность (ч. 2 ст. 14.24 КоАП РФ). Товарная биржа обладает специальной правоспособностью. Она образуется в качестве юридического лица, но требования к организационно-правовой форме биржи законом не установлены, поэтому биржи создавались как в качестве коммерческих, так и некоммерческих организаций. С целью стимулирования образования некоммерческих товарных бирж Постановлением Совета Министров и Правительства РФ от 11 мая 1993 г. N 452 "О мерах по стимулированию роста организованного товарооборота биржевых товаров через товарные биржи" <1> предусмотрены некоторые льготы для бирж, являющихся некоммерческими организациями, но они явно незначительны и не могут повлиять на образование бирж в качестве некоммерческих организаций. -------------------------------- <1> САПП РФ. 1993. N 20. Ст. 1763. В развитых государствах товарные биржи функционируют как бесприбыльные учреждения, и в качестве некоммерческих организаций пользуются существенными налоговыми льготами <1>. -------------------------------- <1> См.: Дегтярева О.Н. Биржевое дело. М., 2002. С. 34. В учреждении биржи не могут участвовать государственные органы и органы местного самоуправления, кредитные организации, страховые и инвестиционные компании и фонды, общественные, религиозные и благотворительные объединения (организации) и фонды, физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями. В Законе о товарных биржах предусмотрено, что доля каждого учредителя или члена биржи в ее уставном капитале не может превышать 10% (п. 3 ст. 11). Следовательно, товарная биржа не может быть организована в форме унитарного предприятия. Биржевая деятельность отнесена Законом о биржах к лицензируемым видам деятельности. Положение о лицензировании товарных бирж на территории Российской Федерации утверждено Постановлением Правительства РФ от 4 марта 2010 г. N 121 <1>. Лицензирование биржевой деятельности и контроль осуществляется Федеральной службой по финансовым рынкам. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2010. N 10. Ст. 1102. Участниками биржевой торговли являются члены биржи и посетители биржевых торгов. Служащие биржи не имеют права участвовать в биржевых сделках или создавать брокерские фирмы. Членами биржи являются лица, участвующие в формировании уставного капитала биржи (учредители) или внесшие членские или иные целевые взносы в ее имущество. Членам биржи предоставляется право участвовать в биржевой торговле, принимать решения на общих собраниях и участвовать в работе других органов управления, получать дивиденды, если они предусмотрены учредительными документами, и другие права. В Законе о товарных биржах предусмотрены две категории членов биржи: полные и неполные. Полные члены наделены правом участвовать в биржевых торгах во всех секциях (отделах, отделениях) и на определенное учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов биржи и на общих собраниях членов секций биржи. Неполные члены вправе участвовать в биржевых торгах в соответствующей секции (отделе, отделении) биржи и на определенное учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов биржи и на общем собрании секции биржи. Члены биржи, являющиеся брокерскими фирмами или независимыми брокерами, осуществляют биржевую торговлю непосредственно от своего имени и за свой счет, или от имени клиента и за его счет, или от своего имени за счет клиента, или от имени клиента за свой счет. Члены биржи, не являющиеся брокерскими фирмами или независимыми брокерами, участвуют в биржевой торговле: - непосредственно от своего имени - только при торговле реальным товаром, исключительно за свой счет, без права на биржевое посредничество; - через организуемые ими брокерские конторы; - на договорной основе с брокерскими фирмами, брокерскими конторами и независимыми брокерами, осуществляющими свою деятельность на данной бирже (ст. 20). Участие в биржевых торгах помимо членов биржи вправе принимать посетители, которые приобретают это право на определенный срок и за соответствующую плату. Посетителями являются юридические и физические лица, не являющиеся членами биржи и имеющие в соответствии с учредительными документами биржи право на совершение биржевых сделок. Посетители биржевых торгов могут быть постоянными и разовыми. Постоянные посетители не участвуют в формировании уставного капитала и управлении биржей. Они пользуются услугами биржи и обязаны вносить плату за право на участие в биржевой торговле в размере, определенном соответствующим органом управления биржи. Предоставление постоянному посетителю права на участие в биржевых торгах на срок более трех лет не допускается. Разовые посетители биржевых торгов имеют право на совершение сделок только на реальный товар, от своего имени и за свой счет. Органы управления товарной биржей создаются в соответствии с ее организационно-правовой формой и определяются уставом, в котором также должны быть предусмотрены: - размер уставного капитала; - перечень и порядок формирования постоянных фондов; - максимальное количество членов биржи; - порядок приема в члены биржи, приостановки и прекращения членства; - права и обязанности членов биржи и других участников биржевой торговли; - порядок разрешения споров между участниками биржевой торговли по биржевым сделкам. Высшим органом управления товарной биржей являются общее собрание ее членов (ст. 16 Закона о товарных биржах). Отличительными признаками биржевой торговли являются торговля в заранее определенном месте по установленным правилам, гласность и публичность торгов, регулярность их проведения, торговля по рыночным ценам, торговля только биржевыми товарами посредством биржевых брокеров, аукционный способ определения цены. По территории действия биржи подразделяются на международные, общероссийские, межрегиональные и региональные. По назначению - на универсальные и специализированные по торговле отдельными видами товаров (например, цветными металлами, пшеницей, сахаром и т.п.). По характеру биржевых операций - на биржи реального товара, фьючерсные биржи. В начале 90-х гг. XX в. на товарных биржах осуществлялась торговля реальным товаром. В настоящее время все большее распространение получают фьючерсные биржи, на которых осуществляется торговля стандартными контрактами. Большинство зарубежных товарных бирж является фьючерсными. В последнее время биржевая торговля активизировалась в связи с проведением государством закупочных и товарных интервенций на товарных биржах. В Послании Президента РФ Федеральному Собранию от 10 мая 2006 г. поставлена задача расширить биржевую торговлю путем организации торговли нефтью, газом и другими товарами. В Программе развития конкуренции в Российской Федерации отмечается, что "...повышению открытости и прозрачности рынков способствует организованная (в том числе биржевая) торговля товарами. Такая торговля целесообразна на рынках однородных товаров с достаточно большим количеством покупателей и продавцов, а также отсутствием ярко выраженного лидера, способного в одностороннем порядке оказывать существенное влияние на рыночную ситуацию. Организация ликвидной биржевой торговли представляется сложной и комплексной задачей, которая может быть решена только в результате активного и доверительного диалога между производителями, потребителями, посредниками-трейдерами и органами власти" <1>. -------------------------------- <1> Утверждена распоряжением Правительства РФ от 19 мая 2009 г. N 691-р // СЗ РФ. 2009. N 22. Ст. 2736. Оптово-промышленные ярмарки способствуют демонополизации производства и обращения товаров, снижению товарного дефицита, увеличению конкурентоспособных товаров, выявлению спроса потребителей. Ярмарочная торговля была развита в дореволюционной России. Так, только на Нижегородской ярмарке, пользовавшейся международным авторитетом, в середине XIX в. стоимость привезенных товаров составляла 60% от общей стоимости товаров, ввозимых в Россию <1>. -------------------------------- <1> См.: Восьмое чудо света // Экономика и жизнь. 2002. N 30. С. 28. Ярмарки являются эффективным средством организации коммерческих связей между изготовителями, потребителями и посредниками. Современная нормативная база осуществления ярмарочной торговли отсутствует. В 1989 году были утверждены Временное положение о порядке организации и проведения ярмарок по оптовой продаже товаров народного потребления и Временное положение об организации и проведении ярмарок по продаже продукции производственно-технического назначения <1>. В соответствии с данными положениями руководство ярмаркой было возложено на ярмарочный комитет, который должен создать рабочие органы ярмарки (дирекцию, арбитраж, группу по учету договоров, комиссии и иные необходимые органы). -------------------------------- <1> Утверждены Минторгом СССР и Госснабом СССР 17 марта 1989 г. и Постановлением Госснаба СССР от 29 марта 1989 г. N 19 // БНА министерств и ведомств СССР. 1989. N 10. В настоящее время общие правила по организации ярмарок продовольственных товаров содержатся в Законе о госрегулировании торговли (ст. 11). Согласно ст. 11 Закона о госрегулировании торговли, организаторами ярмарки вправе выступать органы государственной власти и местного самоуправления, юридические лица и индивидуальные предприниматели. Порядок проведения и продажи товаров на ярмарках устанавливается субъектами РФ, на территории которых ярмарки организуются, либо федеральным органом государственной власти, если он выступает организатором ярмарки, с учетом правил, установленных федеральным законодательством (о пожарной безопасности, в области охраны окружающей среды, о защите прав потребителей, санитарно-эпидемиологического благополучия населения и др.). Для организатора ярмарки установлена обязанность публикации информации о ее проведении в средствах массовой информации и размещения на сайте в сети Интернет. Торговые места должны предоставляться не только юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, но и гражданам, ведущим крестьянские (фермерские) хозяйства, личные подсобные хозяйства или занимающимся садоводством, огородничеством, животноводством. Размер платы за предоставление оборудованных мест и за оказание услуг, связанных с обеспечением торговли, устанавливается организатором ярмарки с учетом необходимости компенсации понесенных затрат на ее проведение. Торговля на ярмарках осуществляется, как правило, по образцам и моделям товаров, а также в отдельных случаях по каталогам, проспектам и другим материалам, характеризующим товары. Представители участников ярмарки должны иметь надлежаще оформленные доверенности для заключения договоров. Заключение договоров производится непосредственно на ярмарке. Возникающие разногласия между покупателями и продавцами оперативно устраняются с помощью специально образуемого на время работы ярмарки органа по разрешению споров - арбитража ярмарки. В зависимости от состава участников проводимые ярмарки бывают международными, общероссийскими, межрегиональными, региональными и местными. Традиционной формой выявления спроса потребителей, организации коммерческих связей являются выставки. Первая всероссийская мануфактурная выставка была открыта в Санкт-Петербурге в 1829 г. На ней было представлено более 4 тыс. экспонатов 326 участников из 33 губерний. Через два года, в 1831 г., в Москве состоялась Вторая всероссийская выставка, на которой 570 участников представили около 6 тыс. экспонатов. И в настоящее время проводимые выставки приобрели широкое распространение. Так, более 90 городов страны проводят ежегодно до 2,5 тыс. различных выставок с общим числом участников около 250 тыс. и числом посетителей до 10 млн. человек <1>. Полезная функция выставок заключается в том, что на них обычно представлено большое количество образцов товаров, производимых различными изготовителями. Потенциальные покупатели имеют возможность всесторонне изучить товар, выяснить его характеристики и свойства. На выставках рекламируются новые товары. Выставочная деятельность способствует продвижению российских товаров как на внутренний, так и на внешний рынки. Выставки способствуют нахождению инвесторов, налаживанию коммерческих связей, внедрению технических новшеств. -------------------------------- <1> См.: Мальшевич В.Л. Выставочный ресурс российской экономики // РГ. 2006. 5 дек. Результаты зарубежных исследований показывают, что затраты на заключение договоров через проводимые выставки в 3 - 4 раза меньше, чем достижение того же результата иными средствами. Участие в специализированных выставках-ярмарках - неотъемлемый элемент маркетинговой деятельности коммерческой организации. В литературе отмечается, что основной отличительной чертой выставки-продажи от торговой ярмарки является масштаб предложения и неограниченный круг посетителей, присущие выставкам <1>. -------------------------------- <1> См.: Сидорова Т.Э. Ярмарки и выставки-продажи как участники торгового оборота // Актуальные проблемы коммерческого права. С. 162. В настоящее время по существу различий между ярмарками и выставками не проводится. Организацией выставок и ярмарок занимаются различные субъекты. Ярмарочно-выставочную деятельность организуют около 100 фирм, объединенных в Союз выставок и ярмарок СНГ, а на территории России действует Российский союз выставок и ярмарок (РСВЯ). Однако в нормативном порядке выставочная деятельность не урегулирована. Правительством РФ утверждено лишь Положение о проведении международных выставок образцов продукции военного назначения на территории Российской Федерации и об участии российских организаций в таких выставках на территориях иностранных государств <1>. -------------------------------- <1> См.: Постановление Правительства РФ от 2 июня 2007 г. N 339 // СЗ РФ. 2007. N 24. Ст. 2911 (с послед. изм.). Отсутствует координация в планировании выставок. Для упорядочения выставочно-ярмарочной деятельности, превращения выставок и ярмарок в эффективный рыночный механизм организации торговли необходимо принятие специального нормативного акта, регламентирующего их деятельность. Как показывает опыт, нужна государственная поддержка отечественных товаропроизводителей для участия их в международных выставках и ярмарках. Целесообразно в бюджете устанавливать размер средств, выделяемых государством на проведение выставок и ярмарок. Необходимо утверждать план проведения выставок и ярмарок для устранения их дублирования. Представляется необходимым также разработать государственную политику в отношении выставочно-ярмарочной деятельности и разработать концепцию развития этих видов деятельности. Оптовые продовольственные рынки являются организаторами торговли сельскохозяйственной продукцией. Их создание было признано необходимым в Федеральной целевой программе стабилизации и развития агропромышленного производства в Российской Федерации на 1996 - 2000 гг. <1>, а также в Комплексной программе развития инфраструктуры товарных рынков Российской Федерации на 1998 - 2005 гг. <2>. Сходные структуры функционируют во многих странах Европы, а также в США и Японии. -------------------------------- <1> См.: Указ Президента РФ от 18 июня 1996 г. N 933 // СЗ РФ. 1996. N 26. Ст. 3061 (с послед. изм.). <2> СЗ РФ. 1998. N 25. Ст. 2910. Правовое регулирование их организации и деятельности осуществляется только ведомственными актами: Временными правилами торговли на оптовом продовольственном рынке национального значения, утвержденными Минсельхозпродом России 10 февраля 1997 г., и Примерными правилами торговли на оптовом продовольственном рынке, утвержденными Приказом Минсельхозпрода России N 292 и Роскомторга N 95 от 1 декабря 1994 г. Организаторы оптового рынка могут быть образованы в любых организационно-правовых формах, предпочтительной является открытое акционерное общество. Организаторы торговли на оптовых продовольственных рынках предоставляют производителям сельскохозяйственной продукции специально оборудованные места для торговли, оказывают услуги по хранению товаров, обеспечивают контроль за безопасностью и качеством товаров, соблюдением санитарных, ветеринарных и иных правил и норм. Участниками оптового продовольственного рынка являются оптовые продавцы и оптовые покупатели - предприятия торговли и общественного питания, перерабатывающие предприятия. Всем участникам должно быть предоставлено право равного и свободного доступа на рынок. Продавцы обязаны пройти аккредитацию и документально подтвердить безопасность и качество продаваемых товаров. Купля-продажа сельхозпродукции носит публичный характер. Продавцы не вправе отказываться от заключения договоров с теми или иными покупателями, оказывать предпочтение определенным покупателям. Цены на сельскохозяйственные товары определяются, как правило, по соглашению сторон. Оптовые продовольственные рынки и товарные биржи являются близкими по характеру формами организации оптовой торговли. Однако они не дублируют, а взаимно дополняют друг друга, поскольку между ними имеются различия. Так, торговля на биржах осуществляется на периодических торговых сессиях, а на продовольственных оптовых рынках - ежедневно. На биржу допускается ограниченный круг субъектов. Все виды биржевых сделок вправе совершать биржевые посредники, имеющие соответствующие лицензии. На оптовых рынках сделки купли-продажи заключают непосредственно продавцы и покупатели без посредников. К биржевой торговле допускаются биржевые товары, соответствующие установленным законом требованиям. На оптовых рынках отсутствуют такие жесткие требования к сельскохозяйственной продукции. По-разному определяются цены на продаваемые товары на бирже и оптовом рынке. Широкое распространение оптовых продовольственных рынков сдерживает отсутствие законодательного регулирования их деятельности. В качестве организаторов торгового оборота можно рассматривать и торги, проводящиеся в форме конкурса или аукциона. Общие правила проведения торгов предусмотрены в ГК РФ (ст. ст. 447 - 449). В настоящее время применение торгов для реализации имущества широко используется не только в торговой практике, но и в других различных сферах (при приватизации, банкротстве и др.). Торги проводят как специализированные, так и иные организации, если в учредительных документах предусмотрено их проведение. 3.5. Субъекты, содействующие купле-продаже товаров На товарных рынках действуют многочисленные субъекты, оказывающие разнообразные услуги, содействующие купле-продаже товаров. Перечень их не является закрытым. Так, маркетинговые фирмы оказывают небольшим организациям, не имеющим собственной маркетинговой службы, на возмездной основе услуги по изучению рынков определенных товаров, проведению исследований потребности в том или ином товаре, анализу конъюнктуры рынка, разработке рекомендаций по сбыту товаров и т.п. Маркетинговые фирмы являются коммерческими организациями, создаваемыми, как правило, в форме общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества. Информационно-коммерческие центры предоставляют по запросу клиентов различного рода информацию, необходимую для закупок и реализации товаров. Они предоставляют сведения о потенциальных поставщиках и покупателях, о текущем и перспективном спросе на товары, ценах на отдельные виды товаров и др. Информационно-коммерческие центры имеют мощную базу информационных данных и оказывают информационные услуги по разовым заказам клиентов или на постоянной договорной основе путем абонементного обслуживания клиентов. Консультационные фирмы предоставляют субъектам товарных рынков консультационные услуги по различным вопросам организации и управления производственной и коммерческой деятельностью. Мировой опыт свидетельствует, что к услугам консультантов обращаются не только небольшие, но и крупные производственные и торговые организации. Услуги по организации перевозок грузов любыми видами транспорта и оформление документов, необходимых для осуществления перевозок грузов, оказывают транспортно-экспедиционные организации . Отношения между экспедитором и клиентом по оказанию экспедиционных услуг оформляются договором транспортной экспедиции. Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом от 30 июня 2003 г. N 87-ФЗ "О транспортно-экспедиционной деятельности" <1> определяются права и обязанности экспедитора и клиента, основания и размер ответственности за нарушения основных договорных обязательств. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2003. N 27 (ч. I). Ст. 2701. Необходимым субъектом рыночных отношений являются рекламные агентства. В соответствии с основной целью рекламы - привлечение внимания потребителей к товарам и другим объектам рекламирования - рекламные агентства по заданиям рекламодателей (изготовителей или продавцов товаров) могут осуществлять и функции рекламопроизводителей, т.е. лиц, осуществляющих полное или частичное приведение информации в готовую в виде рекламы форму; рекламораспространителей - лиц, осуществляющих распространение рекламы любым способом в любой форме и с использованием любых средств (ст. 3 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ) <1>. Они могут и совмещать указанные функции. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2006. N 12. Ст. 1232 (с послед. изм.). В условиях нарастающего дефицита земельных участков, особенно в больших городах, все чаще предприниматели пользуются услугами товарных складов. Согласно п. 1 ст. 907 ГК РФ, товарным складом признается организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги. Хранение как сопутствующая основному виду деятельности услуга может осуществляться многими субъектами и в рамках различных заключенных договоров (купля-продажа, комиссия, перевозка и др.). Как основной вид деятельности, хранение должно быть отражено в учредительных документах. Существенным признаком юридического лица в качестве товарного склада является выдача такой организацией складских документов (ст. 912 ГК РФ). Товарный склад признается складом общего пользования, если из законодательства, иных правовых актов вытекает, что он обязан принимать на хранение товары от любого товаровладельца (п. 1 ст. 908 ГК РФ). Такой товарный склад заключает с поклажедателями публичный договор. В отличие от складов общего пользования ведомственные товарные склады принимают на хранение товары при наличии свободных площадей. Среди товарных складов выделяются специализированные товарные склады (зернохранилища, холодильники, овощехранилища и др.). Следует отметить, что одной из основных тенденций развития товарных рынков являются проявляющиеся процессы интеграции выполняемых функций различными субъектами, в частности активно идет процесс развития логистических услуг. В качестве субъектов, деятельность которых способствует развитию торговли, в Законе о госрегулировании торговли определены логистические центры поставок, осуществляющие прием и хранение сельскохозяйственной продукции, формирование партий товаров для отгрузки субъектам, осуществляющим оптовую и (или) розничную торговлю продовольственными товарами (ч. 2 ст. 17). |