Коммерческое право. Учебник третье издание, переработанное и дополненное
 Скачать 1.14 Mb.
|
|
КОММЕРЧЕСКОЕ (ТОРГОВОЕ) ПРАВО УЧЕБНИК Третье издание, переработанное и дополненное Л.В. АНДРЕЕВА Андреева Любовь Васильевна, доктор юридических наук, профессор Московской государственной юридической академии им. О.Е. Кутафина, известный специалист в области коммерческого права и государственных закупок товаров, работ, услуг; автор более 90 работ по коммерческому и предпринимательскому праву. Предисловие В предлагаемом читателю 3-м издании учебника по коммерческому праву России рассмотрены принятые новые нормативные правовые акты, регулирующие отношения по организации и осуществлению торговой деятельности, в том числе Федеральные законы от 28 декабря 2009 г. N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации", от 12 апреля 2010 г. N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств", учтены новые Федеральные законы от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ "Об электронной подписи", от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" и др. Структура учебника соответствует требованиям государственного стандарта, в котором преподавание коммерческого права предусмотрено во всех юридических вузах в качестве основного учебного курса наряду с гражданским правом и предпринимательским правом. Вместе с тем в настоящий учебный курс включена особенная часть, в которой рассматриваются особенности торгового оборота социально значимых товаров. Значение коммерческого права обусловлено тем, что оно регулирует отношения по осуществлению и организации коммерческой или торговой деятельности, одного из самых распространенных и издавна сложившихся видов предпринимательской деятельности. История предпринимательства начиналась с торговли. Современное коммерческое право основывается на разработанных наукой торгового права дореволюционного периода основных понятиях и институтах. Успешному развитию торгового права до Октябрьской революции способствовало принятие специального законодательства о торговой деятельности, создание особых органов по рассмотрению торговых споров - коммерческих судов. В соответствии с императорским Уставом университетов 1884 г. в каждом университете были созданы кафедры торгового права. Данные обстоятельства способствовали и развитию доктрины торгового права. Однако коммерческое право не является повторением торгового права. Это учебная дисциплина, имеющая самостоятельный предмет, что не приводит к дублированию изучения правовых понятий и институтов смежных учебных дисциплин. Становление коммерческого права происходит в других социально-экономических условиях, в эпоху постиндустриального периода и создания информационного общества. В отличие от дореволюционного торгового права коммерческое право создается в условиях значительных пробелов законодательства о коммерческой деятельности, поэтому важнейшей задачей коммерческого права является решение вопроса о путях совершенствования нормативного правового регулирования коммерческих отношений. В подавляющем большинстве зарубежных стран приняты торговые кодексы либо законы о торговле, и только в России до сих пор отсутствует основной нормативный акт, отражающий специфику осуществления коммерческой деятельности. Одной из основных задач коммерческого права является обучение студентов практическим навыкам решения правовых проблем, поэтому наряду с теоретическими положениями в курсе коммерческого права излагаются и практические вопросы, даются рекомендации по решению правовых вопросов, возникающих при осуществлении коммерческой деятельности. Учебный курс коммерческого права изучается студентами после получения знаний по гражданскому праву и предпринимательскому праву, поэтому с целью исключения дублирования материала в настоящем учебном курсе рассматриваются в основном особенности правового регулирования коммерческой деятельности и правовых форм ее осуществления. Указатель сокращений Нормативные правовые акты Конституция РФ - Конституция Российской Федерации ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации КВВТ РФ - Кодекс внутреннего водного транспорта Российской Федерации КоАП РФ - Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях КТМ РФ - Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации НК РФ - Налоговый кодекс Российской Федерации УК РФ - Уголовный кодекс Российской Федерации Закон N 271-ФЗ - Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. N 271-ФЗ "О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации" Закон об алкогольной продукции - Федеральный закон от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" Закон о госрегулировании торговли - Федеральный закон от 28 декабря 2009 г. N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" Закон о единстве измерений - Федеральный закон от 26 июня 2008 г. N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" Закон о защите конкуренции - Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" Закон о лекарственных средствах - Федеральный закон от 12 апреля 2010 г. N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" Закон об отходах - Федеральный закон от 24 июня 1998 г. N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" Закон о пищевых продуктах - Федеральный закон от 2 января 2000 г. N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" Закон о размещении заказов - Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" Закон о связи - Федеральный закон от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи" Закон о техническом регулировании - Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании" Закон о товарных биржах - Закон РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарной бирже и биржевой торговле" УЖТ - Федеральный закон от 10 января 2003 г. N 18-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации" Устав автомобильного транспорта - Федеральный закон от 8 ноября 2007 г. N 259-ФЗ "Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта" ОКП - Общероссийский классификатор продукции (ОКП), принятый Постановлением Госстандарта России от 30 декабря 1993 г. N 301 ТН ВЭД - Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности, утвержденная Постановлением Правительства РФ от 27 ноября 2006 г. N 718 Положение - Положение о видах производных финансовых инструментов, утвержденное Приказом ФСФР России от 4 марта 2010 г. N 10-13/пз-н Инструкция N П-6 - Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденная Постановлением Госарбитража СССР от 15 июня 1965 г. N П-6 Инструкция N П-7 - Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденная Постановлением Госарбитража СССР от 25 апреля 1966 г. N П-7 Прочие сокращения ЕГАИС - Единая государственная автоматизированная информационная система учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции ИТС - Информационно-телекоммуникационная сеть ЭЦП - Электронная цифровая подпись Общая часть. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА Глава 1. ПОНЯТИЕ КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА 1.1. Предмет и метод коммерческого права В рыночной экономике торговля является наиболее динамично развивающимся видом деятельности с быстрой оборачиваемостью капитала. Вследствие этого инвестиции прежде всего вкладываются в торговлю. Не случайно при переходе к рыночной экономике обязательной приватизации в первоочередном порядке подлежали предприятия оптовой и розничной торговли. Commercium в переводе с латинского языка означает "торговля", поэтому наряду с термином "коммерческое право" употребляется и термин "торговое право", хотя коммерческая деятельность по сравнению с торговой деятельностью, осуществляемой купцами в период становления капиталистических отношений, приобрела значительно более сложный характер и не сводится только к торговым операциям по купле-продаже товаров, а включает в себя и многочисленные услуги, оказываемые производителям товаров и покупателям. Предмет коммерческого права неоднозначно понимается различными авторами. Одной из причин этого является смешение понятий коммерческой и предпринимательской деятельности. В Конституции РФ закреплено право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34). А Гражданский кодекс РФ подразделяет, как известно, юридические лица на коммерческие организации и некоммерческие организации (ст. 50). Вследствие ошибочного использования такой терминологии может сложиться впечатление, что коммерческой является любая деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Однако коммерческая деятельность является только одним из видов предпринимательской деятельности, поскольку получение прибыли является целью любого вида предпринимательской деятельности (строительной, аудиторской, оценочной и др.). Для уяснения предмета коммерческого права необходимо прежде всего обратиться к экономическому понятию коммерческой (торговой) деятельности. В современном хозяйстве существуют и взаимодействуют три сферы движения материальных ресурсов: сфера товарного производства, сфера товарного обращения и сфера потребления товаров и услуг. По мере усложнения производства и появления все новых и разнообразных потребностей возникает необходимость в большом числе организаций-посредников между производством и потреблением, которые в совокупности образуют гибкую многоканальную систему товарного обращения <1>. -------------------------------- <1> См.: Петров П.В., Соломатин А.П. Экономика товарного обращения: Учебник для вузов. М., 2002. С. 9. С точки зрения отраслевой структуры товарного обращения выделяются отрасли оптовой торговли, розничной торговли и общественного питания, предприятия грузового транспорта, складское хозяйство. Оптовая торговля является отраслью товарного обращения, необходимым связующим звеном между производством и потреблением. В Законе о госрегулировании торговли впервые на законодательном уровне определяются понятия торговли, оптовой торговли и розничной торговли. Торговля определяется как вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров; оптовой является вид торговли, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в предпринимательской деятельности (в том числе для перепродажи) или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием; розничная торговля определяется как вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (ст. 2). Таким образом, основным критерием отграничения оптовой торговли от розничной торговли является цель использования приобретаемых товаров. Именно такой критерий применяется в ГК РФ для разграничения договоров розничной купли-продажи (п. 1 ст. 492) и поставки (ст. 506). В экономическом понимании коммерческая деятельность включает три направления: сбыт товаров промышленными предприятиями, закупка материально-технических ресурсов предприятиями, коммерческо-посредническая деятельность <1>. -------------------------------- <1> См.: Осипова Л.В., Синяева И.М. Основы коммерческой деятельности: Учебник для вузов. М., 1997. С. 25. Однако коммерческая деятельность не ограничивается актами купли-продажи товаров. С увеличением объемов производства и насыщением рынка усложняется процесс сбыта товаров. Для увеличения объема продаж требуются специальные знания и умения по осуществлению торговых операций, а также проведение маркетинговых исследований, рекламных мероприятий и т.п. Организация коммерческой деятельности предприятий-производителей может производиться по-разному: через оптовые и торгово-посреднические организации, обладающие большими складскими мощностями, применяющие современные формы и методы закупок и продажи крупных оптовых партий товаров; через дочерние предприятия, торговые дома, брокерские фирмы и конторы и др. В любом случае коммерческая деятельность обособляется от производственной деятельности и требует применения разработанных экономической наукой специальных приемов и методов. Экономистами коммерческая деятельность понимается как процессы, связанные с куплей-продажей товаров, удовлетворением спроса покупателей, развитием целевых рынков товаров, минимизацией издержек обращения и получением прибыли <1>. -------------------------------- <1> См.: Половцева Ф.П. Коммерческая деятельность. М., 2000. С. 41 - 42. В Большом экономическом словаре коммерция определяется как торговая и торгово-посредническая деятельность, участие в торговле или оказании услуг по продвижению товаров на рынке <1>. -------------------------------- <1> См.: Борисов А.Б. Большой экономический словарь. М., 2003. С. 311. Экономическое понимание коммерческой деятельности должно быть положено в основу определения предмета коммерческого (торгового) права. Предметом коммерческого права являются складывающиеся правоотношения в сфере оптовой торговли. Отношения в сфере розничной торговли не включаются в предмет коммерческого права. В розничной торговле участвует гражданин - субъект гражданского права. Граждане-потребители в отношениях с профессиональными торговцами нуждаются в особых правовых средствах защиты, разрабатываемых гражданским правом. Таким образом, коммерческое право регулирует отношения по организации и осуществлению коммерческой деятельности на оптовом товарном рынке. Торговая и торгово-посредническая деятельность хозяйствующих субъектов обособилась и выделилась в самостоятельный вид предпринимательской деятельности. В то же время она обладает всеми признаками предпринимательской деятельности, закрепленными ст. 2 ГК РФ: является самостоятельной, носит рисковый характер, направлена на систематическое извлечение прибыли от продажи товаров, осуществляется зарегистрированными в установленном порядке предпринимателями. В процессе организации и осуществления коммерческой деятельности возникают разнообразные коммерческие правоотношения. Первый и основной вид коммерческих правоотношений составляют обязательства, возникающие на основе заключенных договоров организациями-производителями с оптовыми и посредническими звеньями по закупке сырья, материалов, оборудования для нужд производства, по сбыту готовых товаров, между оптовыми и розничными торговцами по реализации товаров. К этому же виду правоотношений относятся договоры, способствующие сбыту и продвижению товаров на рынке (по доставке и транспортировке, хранению товаров, оказанию маркетинговых, информационных услуг и др.). Второй вид правоотношений составляют правоотношения участников коммерческой деятельности с органами исполнительной власти и местного самоуправления по вопросам организации торговли, оказанию содействия торговой деятельности, которые осуществляются на договорной основе. Функционирование российской экономики в начальный период перехода к рыночным преобразованиям показало, что устранение государства от управления экономикой чревато тяжелыми последствиями. Государственное регулирование рыночных отношений направлено на решение ряда важных задач: создание необходимых рыночных институтов, защиту конкуренции и ограничение монополистической деятельности на товарных рынках, обеспечение безопасности жизни и здоровья населения, охрану окружающей среды, поддержку и защиту отечественных товаропроизводителей, обеспечение безопасности государства и др. Государством предъявляются специальные требования к производству и обороту отдельных видов товаров (пищевым продуктам, алкогольной продукции, лекарственным средствам и др.), что вызывается необходимостью соблюдения публичных интересов. И отношения, связанные с государственным регулированием обращения товаров, которые можно обозначить как третий вид правоотношений, включаются в предмет коммерческого права. Не менее важное значение имеют и выделяемые из разнообразных внутрихозяйственных правоотношений правоотношения по внутренней организации и управлению коммерческой деятельностью организаций. Внутрикоммерческие отношения основываются на внутреннем хозрасчете, разработке стандартов организации на совершаемые бизнес-процессы, внедрении бюджетирования (системы планирования, позволяющей контролировать затраты, прогнозировать последствия принимаемых решений) <1>. В создании эффективной внутрифирменной системы сбыта и закупок, определении конкретных обязанностей каждого звена, обеспечении согласования и взаимодействия подразделений предприятия большую роль играет юридическая служба организации. -------------------------------- <1> См.: Петров А. Бюджет - основа планирования // Экономика и жизнь. 2003. N 1. С. 30. Рассматривая вопрос о месте коммерческого права в системе российского права, следует учитывать, что система права любой страны не является застывшей и неизменной. На нее оказывают влияние самые разнообразные факторы: экономические, политические, социальные и иные. С развитием научно-технического прогресса, международным разделением труда возникают новые общественные отношения, требующие правового опосредования. Появляются новые правовые институты, подотрасли, некоторые затем трансформируются в новые отрасли права. Исторически торговое право возникло в результате дуализма частного права. Обособление торгового права от гражданского произошло уже в Средние века, когда выявилась неприспособленность гражданского права регулировать договоры купли-продажи. При переходе к рыночной экономике некоторыми учеными ставился вопрос о возрождении торгового права в качестве самостоятельной отрасли российского права, регулирующей все виды предпринимательских отношений. В учебнике по гражданскому праву коммерческое (торговое) право рассматривается как часть гражданского права, обособляемая для более глубокого изучения вопросов, относящихся к предпринимательской деятельности <1>. -------------------------------- КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Гражданское право: Т. I" (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2006. <1> См.: Гражданское право: Учебник / Под ред. О.Н. Садикова. М., 2009. Т. 1. С. 21. Но еще в начале 1990-х гг. А.Г. Быков пришел к выводу о том, что "соотношение гражданского и торгового права в современных российских условиях уже не может быть взято в качестве образца формирования дуалистической системы частного права с выделением в его составе гражданского и торгового права" <1>. А.Г. Быков отмечал, что современные условия диктуют необходимость формирования не торгового, а предпринимательского права, которое должно преодолеть узкие параметры торгового права как частного права, и привнести в свое содержание элементы, обеспечивающие государственное регулирование частноправовых отношений с учетом публично-правовых интересов. -------------------------------- <1> Быков А.Г. Предпринимательское право: проблемы формирования и развития // Вестник МГУ. Сер. 11. Право. 1993. N 6. С. 4. Коммерческие отношения имеют существенную специфику и большую общественную значимость. Рост торговли происходит значительно быстрее, чем рост экономики в целом, торговля дает около 20% ВВП. Не случайно около 40% иностранных инвестиций вкладываются в торговлю. Коммерческое законодательство регулирует значительный по объему массив общественных отношений. В то же время коммерческие отношения, как и иные виды предпринимательских отношений, имеют единую правовую природу, что позволяет ставить вопрос о формировании коммерческого права в качестве относительно самостоятельной части предпринимательского права. Коммерческая деятельность в сфере оптовой торговли регулируется как специальными правилами, так и в их отсутствие общими правилами о предпринимательской деятельности. В отличие от предпринимательского права предмет коммерческого права значительно . Его составляют правоотношения по оптовым закупкам и реализации товаров, оказанию различных услуг, связанных с продвижением товаров на рынке от изготовителей к оптовым потребителям. Важной задачей коммерческого права является изучение специфики оборота различных видов товаров, разработка рекомендаций по совершенствованию их нормативно-правового регулирования. В качестве |