Коммерческое право. Учебник третье издание, переработанное и дополненное
 Скачать 1.14 Mb.
|
|
опционного договора: -------------------------------- <1> БНА федеральных органов исполнительной власти. 2010. N 17. 1) договор, предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (значения) базисного актива или наступления обстоятельства, являющегося базисным активом; 2) договор, предусматривающий обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать базисный актив, в том числе путем заключения стороной (сторонами) и (или) лицом (лицами), в интересах которых был заключен опционный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара; или обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив. Кроме того, опционный договор помимо указанных условий может также предусматривать обязанность каждой из сторон периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом. Положением квалифицирован опционный договор, предусматривающий обязанность купить или продать базисный актив, за исключением обязанности заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом, который не предусматривает обязанности передать, купить (продать) или поставить ценные бумаги, валюту или товар, в качестве поставочного договора. Иные опционные договоры (контракты) квалифицированы в качестве расчетных договоров. Таким образом, если целью заключаемого договора является передача биржевого товара одной стороной другой стороне, такой договор можно рассматривать как коммерческий договор, относящийся к группе договоров продаж. Расчетные договоры, не имеющие целью поставки базисного актива, к коммерческим договорам не относятся. Положение определяет фьючерсный договор как заключаемый на биржевых торгах договор, предусматривающий обязанность каждой из сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом. Фьючерсный договор помимо указанных условий может также предусматривать: - обязанность стороны такого договора передать другой стороне ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным активом, в том числе путем заключения стороной (сторонами) фьючерсного договора и (или) лицом (лицами), в интересах которых был заключен фьючерсный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара; - обязанность сторон фьючерсного договора заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив. Аналогично опционному договору Положение квалифицирует фьючерсный договор, предусматривающий обязанность передать базисный актив (за исключением обязанности заключить договор), являющийся производным финансовым инструментом, который не предусматривает обязанности передать, купить (продать) или поставить ценные бумаги, валюту или товар, как поставочный договор. Иные фьючерсные договоры (контракты) являются расчетными договорами. Таким образом, только поставочный договор можно отнести к коммерческим договорам. На товарных биржах заключаются и форвардные договоры. В соответствии с Положением форвардным договором признается договор, заключаемый на биржевых торгах, предусматривающий обязанность одной стороны договора передать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным активом, в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом; и не предусматривающий обязанность стороны или сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен), и (или) значения (значений) базисного актива, и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом. Биржевой форвардный договор (контракт) является поставочным договором. Определение данного договора позволяет сделать вывод, что форвардный договор имеет признаки договора поставки и, следовательно, относится к группе коммерческих договоров продаж. 8.2.9. Договор контрактации Договор контрактации является правовой формой опосредования отношений по реализации сельскохозяйственной продукции. Этот договор предусмотрен в ГК РФ и отражает в целом протекционистскую политику государства по отношению к производителям сельскохозяйственной продукции. В современных условиях наименование данного договора неудачно. Договор так стал именоваться в 20-е гг. XX в. при осуществлении плановых закупок на договорной (контрактной) основе. Правовое регулирование договорных отношений в ГК РФ направлено на защиту интересов сельскохозяйственных товаропроизводителей. Так, с учетом непосредственной зависимости производства сельскохозяйственной продукции от погодно-климатических условий, в ГК РФ предусмотрена ответственность производителя сельскохозяйственной продукции за ненадлежащее исполнение договорных обязательств при наличии его вины (ст. 538). В качестве общего правила в ГК РФ предусмотрена обязанность заготовителя принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту нахождения продукции и обеспечить ее вывоз (п. 1 ст. 535). Однако развернутого регулирования отношений по контрактации в ГК РФ не содержится. Исследователи отмечают, что хотя ГК РФ и закрепляет договор как самостоятельный правовой институт, но не наполняет его контрактационными началами (оказание помощи в производстве продукции, выдача авансов производителям, встречная продажа товаров и т.п.) <1>. -------------------------------- <1> См.: Козырь М.И. Гражданский кодекс РФ (часть вторая) и его влияние на аграрную реформу // Экономика сельскохозяйственных и перерабатывающих предприятий. 1996. N 6. С. 41. Квалифицирующими признаками данного договора, в совокупности позволяющими рассматривать его в качестве особого вида договора купли-продажи, являются специальный субъектный состав и особый объект. Стороной данного договора выступает товаропроизводитель: сельскохозяйственные коммерческие организации, фермерские хозяйства. Товарная продукция производится на личных крестьянских подворьях. В соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" <1> сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются организации, индивидуальные предприниматели, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции, ее первичную и последующую (промышленную) переработку (в том числе на арендованных основных средствах) в соответствии с Перечнем, утверждаемым Правительством РФ <2>, и реализацию этой продукции при условии, что в общем доходе сельскохозяйственных товаропроизводителей доля от реализации этой продукции составляет не менее 70% в течение календарного года (ч. 1 ст. 3). Закон признает сельскохозяйственными товаропроизводителями также граждан, ведущих личное подсобное хозяйство, сельскохозяйственные потребительские кооперативы и крестьянские фермерские хозяйства. К этим субъектам не установлены обязательные требования к размеру дохода от реализации сельскохозяйственной продукции. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2007. N 1 (ч. I). Ст. 27 (с послед. изм.). <2> См.: Постановление Правительства РФ от 11 июня 2008 г. N 446 "Об утверждении Перечня сельскохозяйственной продукции, производство, первичную и последующую (промышленную) переработку которой осуществляют сельскохозяйственные товаропроизводители" // СЗ РФ. 2008. N 25. Ст. 2981 (с послед. изм.). Объектом договора контрактации является исключительно сельскохозяйственная продукция, выращенная (зерновые, овощные, плодово-ягодные и другие культуры) или произведенная (птица, скот) стороной договора. Второй стороной данного договора является заготовитель - коммерсант, профессионально осуществляющий закупочную деятельность. Специальной является и цель приобретения сельскохозяйственной продукции: продукция приобретается для переработки или продажи, но не для потребления. Закупка сельскохозяйственной продукции для государственных нужд регулируется Федеральным законом от 2 декабря 1994 г. N 53-ФЗ "О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд" <1>. Закон не определяет вид заключаемого государственного контракта. Представляется, что при закупках сельскохозяйственной продукции, выращенной (произведенной) товаропроизводителем, должен заключаться договор контрактации для государственных нужд, а при закупке продукции у заготовителей - договор поставки для государственных нужд. В пункте 2 ст. 535 ГК РФ предусмотрено, что к отношениям, не урегулированным правилами § 5 гл. 30 ГК РФ о договоре контрактации, применяются правила о договоре поставки, а в соответствующих случаях - о поставке товаров для государственных нужд (ст. ст. 525 - 534). -------------------------------- <1> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3303 (с послед. изм.). 8.2.10. Договор товарного кредита К группе договоров продаж примыкает также договор товарного кредита. В соответствии со ст. 822 ГК РФ сторонами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (договор товарного кредита). К такому договору применяются правила § 2 гл. 42 (о кредите), если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа обязательства. Условия о количестве, ассортименте, комплектности, качестве, таре и (или) упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров, если иное не предусмотрено договором товарного кредита. В свою очередь, к отношениям по кредитному договору применяются правила о договоре займа, если иное не предусмотрено специальными правилами и не вытекает из существа кредитного договора. Таким образом, товарное кредитование регулируется многоступенчатыми правилами о кредитных и заемных отношениях. "Скупое" (всего одна статья в ГК РФ) правовое регулирование товарного кредитования, предусматривающее обязанность только одной стороны предоставить товары, вызывает неоднозначное понимание сущности складывающихся при предоставлении кредита в товарной форме отношений как на практике, так и в теории. Объектом данного договора могут быть только вещи, определенные родовыми признаками. Договор товарного кредита носит возмездный характер, но может быть и безвозмездным. Существо товарно-кредитного обязательства состоит в заимствовании товаров, что предполагает возврат товаров, а не уплату их стоимости. Поскольку в правилах о договоре товарного кредита не указана обязанность заемщика возвратить товар того же рода и качества, на практике заключаемые договоры товарного кредита весьма различаются по содержанию. Так, при осуществлении хозяйственной деятельности у организаций иногда возникает потребность во временном заимствовании у другой организации сырья, материалов и других материальных ценностей. Но такие отношения товарного кредитования в чистом виде встречаются редко. Следует сказать, что в ГК РФ, по существу, отсутствует разработанная в полном объеме и сформулированная модель договора товарного кредита. Из содержащейся в ст. 822 ГК РФ "заготовки" можно делать различные выводы относительно содержания и правовой природы данного обязательства. Имеются основания рассматривать договор товарного кредита как продажу с условием оплаты стоимости товара в будущем <1>, относить к группе договоров, направленных на предоставление отсрочки возврата такого же количества имущества того же рода и качества или на отсрочку оплаты <2>, как договор мены <3>. Характерными особенностями договора товарного кредита являются предоставление вещей, определяемых родовыми признаками, а также возможность начисления процентов. -------------------------------- <1> См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2000. С. 95. <2> См.: Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001. С. 93. <3> См.: Иконицкая И.А., Беляева З.С., Краснов Н.И. и др. Договорные отношения сельскохозяйственных товаропроизводителей / Под ред. И.А. Иконицкой, З.С. Беляевой. М., 2003. С. 87 - 88. В сельском хозяйстве применяются сложные схемы товарного кредитования с участием многих субъектов, которые не проработаны в правовом отношении. Так, товарный кредит, носящий беспроцентный характер, предоставляется сельскохозяйственным товаропроизводителям. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 7 февраля 1996 г. N 135 "О мерах по стабилизации экономического положения агропромышленного комплекса Российской Федерации в 1996 году" <1> Правительством РФ был разработан порядок оформления товарного кредита на поставку горюче-смазочных материалов для сельскохозяйственных товаропроизводителей. Объемы поставок материалов на условиях товарного кредита определялись на основании заявок органов исполнительной власти субъектов РФ и по их гарантии возврата. Органы исполнительной власти субъектов РФ на конкурсной основе определяли оптовых получателей горюче-смазочных материалов, которые затем поставляли их сельскохозяйственным получателям. В первоочередном порядке горюче-смазочные материалы получали товаропроизводители - поставщики сельскохозяйственной продукции в федеральный и региональные фонды сельскохозяйственной продукции. При этом предусматривался зачет товарного кредита в качестве авансового платежа по закупкам сельскохозяйственной продукции в федеральный фонд и проценты по бюджетным ссудам, получаемым субъектами РФ, не взимались <2>. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 1996. N 7. Ст. 682 (с послед. изм.). <2> См.: Лукьяненко В.Е. Проблемы договоров в сельском хозяйстве России (теория и практика). Ульяновск, 2000. С. 207 - 221. 8.3. Посреднические договоры В рыночной экономике посреднические услуги получают широкое распространение, что обусловлено различными факторами, в том числе возможностью производителей с помощью посредников проникать на новые рынки сбыта, получать экономию трансакционных издержек и др. Цель посредничества - установление торгово-хозяйственных связей в интересах клиентов. Посредники оказывают как фактические, так и юридические услуги в реализации (закупке) товаров за счет средств клиентов и действуют, как уже было сказано, от своего имени или от имени своего клиента. Взаимоотношения посредников с клиентами опосредуются различными договорами, наиболее распространенными из которых являются договоры поручения, комиссии, агентские. Договор поручения является общегражданским договором, однако наличие в ГК РФ специальных правил в отношении договора поручения, заключаемого при осуществлении коммерческой деятельности, позволяет ставить вопрос о формировании коммерческого договора поручения. По договору поручения поверенный обязуется совершать от имени и за счет доверителя определенные юридические действия (ст. 971 ГК РФ). Это более широкое понятие, чем сделки. Так, по поручению доверителя поверенный может осуществлять приемку поступающих в адрес доверителя грузов. Помимо юридических действий поверенный совершает и фактические действия, но они носят сопутствующий, неосновной характер, поэтому не изменяют квалификацию договора. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Права и обязанности поверенного определяются договором, а также доверенностью, которую доверитель обязан выдать поверенному (п. 1 ст. 975 ГК РФ). Кроме того, поверенный исполняет данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя, которые должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными (п. 1 ст. 973 ГК РФ). Указания доверителя могут быть сделаны в устной или письменной форме, что должно быть отражено в договоре. Специальными признаками коммерческого договора поручения являются следующие. В отличие от общегражданского договора поручения, в случаях когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, договор поручения носит всегда возмездный характер (п. 1 ст. 972 ГК РФ). Коммерческий представитель - поверенный вправе удерживать находящиеся у него вещи, подлежащие передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения (п. 3 ст. 972 ГК РФ). Поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть предоставлено доверителем право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан уведомить в разумный срок доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 973 ГК РФ). Договор поручения носит фидуциарный характер. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. При этом сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более длительный срок. При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без всякого предварительного уведомления (п. 3 ст. 977 ГК РФ). Специальными являются и правила о последствиях прекращения коммерческого договора поручения (п. п. 2 и 3 ст. 978 ГК РФ). Договор комиссии не является новым договором, он возник как торговый договор и регулировался Торговым уставом 1903 г. В советский период сфера применения данного договора была весьма ограниченной. Договор комиссии заключался при сдаче гражданами вещей в комиссионные магазины. Организации потребительской кооперации осуществляли комиссионную продажу товарных излишков, передаваемых им колхозами. Снабженческо-сбытовые организации осуществляли комиссионную торговлю товарно-материальными ценностями, не используемыми предприятиями <1>. -------------------------------- <1> См.: Сохновский А.Ф. Указ. соч. В настоящее время этот договор получил широкое применение, что связано с большими регулятивными возможностями договора комиссии. По |