Коммерческое право. Учебник третье издание, переработанное и дополненное
 Скачать 1.14 Mb.
|
|
качестве поставляемых товаров. Под качеством понимается совокупность свойств товара, обусловливающих его пригодность удовлетворять определенные потребности. Закон о техническом регулировании предусматривает принятие технических регламентов для обеспечения безопасности товаров. Однако потребители все большее значение придают качеству приобретаемых товаров. При таких условиях ведущая роль в определении качества поставляемых товаров помимо документов по стандартизации принадлежит договору. В условиях все возрастающей конкуренции поставщики должны поставлять не только безопасные товары, но и товары, удовлетворяющие покупателей по эргономическим, эстетическим, экологическим и иным показателям качества. Между тем в ГК РФ в правилах о договоре поставки не регулируются вопросы качества поставляемых товаров. Статья 469 ГК РФ допускает возможность не предусматривать в договоре купли-продажи условия о качестве товара. В таких случаях продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в целях, для которых товар такого рода обычно используется. Но для договора поставки, который опосредует передачу крупных оптовых партий товаров в течение длительного времени, правило ст. 469 ГК РФ непригодно. В договоре поставки при отсутствии соответствующего стандарта необходимо указывать подробные требования к качеству товаров. Следует отметить, что российские организации все чаще внедряют на своем производстве системы качества, разработанные Международной организацией по стандартам (ИСО). Системы менеджмента качества ИСО предусматривают рекомендации по организации деятельности предприятия, охватывающей практически все виды деятельности и сферы: требования к готовой продукции, оборудованию, персоналу, взаимодействию структурных подразделений и др. Применение данных систем позволяет повысить доверие покупателей к качеству поставляемых товаров. Государством проводится поддержка субъектов предпринимательской деятельности, внедряющих данную систему. Постановлением Правительства РФ от 2 февраля 1998 г. N 113 "О некоторых мерах, направленных на совершенствование систем обеспечения качества продукции и услуг" <1> Госстандарту было предписано оказывать организациям методическую помощь по внедрению систем качества. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 1998. N 6. Ст. 745 (с послед. изм.). Наряду с качеством в договоре предусматривается условие о комплектности поставляемых товаров, понимаемой как совокупность деталей, узлов и т.п., включаемых в поставляемые изделия как единое целое, позволяющее его использовать по назначению. Обычно выделяется основное изделие и комплектующие принадлежности. Комплектность устанавливается соответствующим документом (стандартом) или договором. Стороны могут предусматривать в договоре поставку изделий с дополнительными частями либо без определенных частей. В договоре поставки стороны предусматривают и порядок возврата многооборотной тары и средств пакетирования (ст. 517 ГК РФ), если этот вопрос не урегулирован в нормативном порядке. Прочая тара, а также упаковка подлежат возврату поставщику только в случаях, если это предусмотрено договором. Гражданский кодекс РФ не рассматривает цену договора поставки в качестве существенного условия договора. В соответствии со ст. 424 ГК РФ, если условие о цене в договоре отсутствует и цена не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары. Однако при закупке оптовых партий товара цену необходимо согласовывать в договоре. Таким образом, договор поставки следует рассматривать в качестве договора, опосредующего долгосрочные отношения сторон по реализации оптовых партий товара. Регулятивные возможности договора поставки в ГК РФ не использованы в должной мере, поскольку в законе отсутствуют правила, направленные на повышение качества и конкурентоспособности, расширение ассортимента поставляемых товаров, решение вопросов технического и технологического характера на долгосрочную перспективу. 8.2.2. Договор поставки продовольственных товаров в торговые сети Заключаемые при осуществлении коммерческой деятельности договоры поставки в ряде случаев имеют своеобразные признаки, обусловленные видом поставляемых товаров, особым субъектным составом контрагентов и другими факторами. Так, специальные правила по заключению и исполнению договора поставки продовольственных товаров в торговые сети содержатся в Законе о госрегулировании торговли. К продовольственным товарам Закон о госрегулировании торговли относит продукты в натуральном или переработанном виде, находящиеся в обороте и употребляемые человеком в пищу (в том числе продукты детского питания, продукты диетического питания), бутилированная питьевая вода, алкогольная продукция, пиво и напитки, изготавливаемые на его основе, безалкогольные напитки, жевательная резинка, пищевые добавки и биологически активные добавки (п. 9 ст. 2). По сравнению с нормами о договоре поставки, предусмотренными в § 3 гл. 30 ГК РФ, имеющими преимущественно диспозитивный характер, в отношении поставки продовольственных товаров в Законе закреплен ряд императивных правил. Так, установлена обоюдная обязанность хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность посредством организации торговой сети (ритейлера), и поставщика продовольственных товаров предоставлять необходимую информацию об условиях доступа контрагента для заключения договора поставки и существенных условий такого договора путем размещения соответствующей информации в сети Интернет или путем предоставления запрашиваемой информации безвозмездно в 14-дневный срок со дня получения запроса. Данная мера должна обеспечить открытость и прозрачность информации об условиях заключения договоров поставки. Однако применение данного правила на практике с большой вероятностью вызовет затруднение, поскольку ритейлер без полученной информации от поставщика заранее определить все существенные условия заключаемого договора не сможет. Цена не является существенным условием договора поставки, следовательно, поставщики вправе не размещать информацию о цене в сети Интернет, а сообщить ее по запросу ритейлера. Кроме того, размещенная поставщиками продовольственных товаров на сайте информация о цене может послужить основанием для привлечения к ответственности за нарушение ст. 11 Закона о защите конкуренции о согласованных действиях, которые могут приводить к установлению или поддержанию цен и надбавок. С целью исключения случаев необоснованного взимания с поставщиков различных выплат (бонусов) в Законе о госрегулировании торговли предусмотрена только одна возможность включения в цену товара выплачиваемого поставщиком ритейлеру вознаграждения - за определенное количество поставляемого товара. Причем размер указанного вознаграждения Законом ограничен и не может превышать 10% от цены приобретенных продовольственных товаров. При этом не допускается выплата указанного вознаграждения за поставки отдельных видов социально значимых продовольственных товаров, внесенных в Перечень, установленный Правительством РФ. В соответствии с ч. 6 ст. 9 Закона о госрегулировании торговли не допускается включение в цену договора поставки продовольственных товаров иных видов вознаграждения за исполнение ритейлером условий договора и (или) его изменение. Особое значение имеют установленные Законом правила о сроках оплаты поставленных товаров. Законом о госрегулировании торговли в отличие от ГК РФ (ст. 516) предусмотрены императивные нормы об оплате поставленных товаров, что вызвано сложившейся до его принятия практикой задержки торговцами оплаты товаров, в связи с чем поставщики испытывали значительные трудности, связанные с нехваткой оборотных средств. В соответствии с нормами ч. 7 ст. 9 Закона о госрегулировании торговли, если в договоре поставки предусмотрено условие оплаты товаров через определенное время после их передачи в торговую сеть, срок оплаты таких товаров определяется не сторонами, а Законом о госрегулировании торговли и зависит от установленного срока годности на соответствующие товары. Так, по скоропортящимся продовольственным товарам, срок годности на которые установлен менее чем 10 дней, срок оплаты установлен не позднее чем 10 рабочих дней со дня приемки товаров. Продовольственные товары, на которые срок годности установлен от 10 до 30 дней включительно, подлежат оплате в срок не позднее чем 30 календарных дней со дня их приемки, а продовольственные товары со сроком годности свыше 30 дней, а также алкогольная продукция отечественного производства - в срок не позднее чем 45 календарных дней со дня приемки таких товаров. Указанные сроки оплаты применяются при условии передачи поставщиком всех необходимых документов на поставленные товары. При нарушении поставщиком сроков передачи таких документов сроки оплаты товаров увеличиваются на период предоставления документов поставщиком (ч. 9 ст. 9 Закона о госрегулировании торговли). Предусмотренное в Законе правило о том, что включение в договор поставки условий по рекламированию продовольственных товаров, маркетингу и подобных услуг, направленных на продвижение товаров, а также условия о совершении хозяйствующим субъектом определенных действий в отношении поставленных продовольственных товаров не допускается, направлено на защиту поставщиков продовольственных товаров, поскольку на практике различные услуги навязывались ритейлерами поставщикам. По существу, в данном случае законодатель установил запрет на заключение смешанного договора, предусмотренного п. 3 ст. 421 ГК РФ, содержащего элементы разных договоров - договора поставки и договора оказания услуг или иного договора. Установленное Законом о госрегулировании торговли ограничение действия принципа свободы договора не следует считать чрезмерным, поскольку в соответствии с ч. 11 ст. 9 Закона такие услуги могут оказываться ритейлерами на основании договоров возмездного оказания соответствующих услуг. Кроме того, в целях защиты прав поставщиков Закон о госрегулировании торговли установил запрет на возврат поставщику продовольственных товаров, не проданных по истечении определенного срока, за исключением случаев, если возврат таких товаров допускается или предусмотрен законодательством (подп. "и" п. 2 ч. 1 ст. 13). В Законе о госрегулировании торговли (ст. 13) установлены прямые запреты торговцам и поставщикам навязывать контрагенту условия: - о запрете на заключение договоров поставки продовольственных товаров с другими хозяйствующими субъектами, осуществляющими аналогичную деятельность, а также с другими хозяйствующими субъектами на аналогичных или иных условиях; - об ответственности за неисполнение обязательства хозяйствующего субъекта о поставках товаров на условиях, которые лучше, чем условия для других субъектов, осуществляющих аналогичную деятельность; - о предоставлении хозяйствующим субъектом контрагенту сведений о заключаемых данным субъектом договорах с другими хозяйствующими субъектами, осуществляющими аналогичную деятельность; - о внесении хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, платы за право поставок таких товаров хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность посредством организации торговой сети, в функционирующие или открываемые торговые объекты; - о возмещении хозяйствующим субъектом затрат, не связанных с исполнением договора поставки продовольственных товаров и последующей продажей конкретной партии таких товаров и др. Указанные правила представляют собой существенные изъятия из общих правил ГК РФ о договоре поставки, что позволяет рассматривать договор поставки продовольственных товаров в торговую сеть как разновидность договора поставки. 8.2.3. Поставка товаров для государственных или муниципальных нужд Впервые предусмотренный в § 4 главы 30 ГК РФ государственный или муниципальный контракт на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд отражает новые правила взаимодействия государства и предпринимателей по государственным и муниципальным закупкам товаров в рыночной экономике, основанные на равенстве прав организаций-поставщиков независимо от форм собственности и организационно-правовых форм и конкуренции при размещении заказов публичных образований, свободе договора, применении государством мер экономического стимулирования поставщиков товаров. Договорные отношения по поставкам товаров для государственных нужд регулируются помимо ГК РФ Федеральными законами от 13 декабря 1994 г. N 60-ФЗ "О поставках продукции для федеральных государственных нужд" <1>, от 29 декабря 1994 г. N 79-ФЗ "О государственном материальном резерве" <2>, от 27 декабря 1995 г. N 213-ФЗ "О государственном оборонном заказе" <3>, Закон о размещении заказов, Бюджетным кодексом РФ и другими нормативными правовыми актами. Для данных договорных отношений характерно сочетание публично-правового и частноправового регулирования. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 1994. N 34. Ст. 3540 (с послед. изм.). <2> СЗ РФ. 1995. N 1. Ст. 3 (с послед. изм.). <3> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 6 (с послед. изм.). Существуют два уровня государственных нужд: федеральные нужды и нужды субъектов РФ. Под государственными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств федерального бюджета или бюджетов субъектов РФ и внебюджетных источников финансирования потребности Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий Российской Федерации, государственных заказчиков (в том числе для реализации федеральных целевых программ), для исполнения международных обязательств Российской Федерации, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация; либо потребности субъектов РФ, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий субъектов РФ, государственных заказчиков, в том числе для реализации региональных целевых программ (ч. 1 ст. 3 Закона о размещении заказов). В соответствии с внесенными изменениями, вступающими в действие с 1 января 2011 г., Закон о размещении заказов распространяет свое действие и на размещение заказов бюджетных учреждений. Государственные заказчики, ответственные за обеспечение федеральных государственных нужд, утверждаются Правительством РФ; государственные заказчики, ответственные за обеспечение региональных государственных нужд, - соответствующим органом государственной власти субъекта РФ. Под муниципальными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств местных бюджетов и внебюджетных источников финансирования в соответствии с расходными обязательствами муниципальных образований потребности муниципальных образований в товарах (работах, услугах), необходимых для решения вопросов местного значения и осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и (или) законами субъектов РФ (ч. 2 ст. 3). Государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, принятого поставщиком (п. 1 ст. 527 ГК РФ). По общему правилу размещение заказа осуществляется путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона. В случаях, предусмотренных Законом о размещении заказов, размещение заказа производится без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика) (ст. 10). Функции по размещению заказов могут выполнять уполномоченные государственными и муниципальными заказчиками органы. Заказчик или уполномоченный орган вправе привлечь на основе договора юридическое лицо - специализированную организацию для осуществления функций по размещению заказа путем проведения торгов в форме конкурса или аукциона. При этом определение начальной цены контракта, предмета и существенных условий контракта, утверждение проекта контракта, документации о конкурсе или аукционе, определение условий торгов осуществляются заказчиком, уполномоченным органом, а правом подписания контракта обладает только заказчик. Размещение заказов публичных образований осуществляется в условиях обеспечения гласности, прозрачности, обязательного привлечения субъектов малого предпринимательства, предоставления преимуществ учреждениям уголовно-исполнительной системы и организациям инвалидов. Законом установлен единый порядок размещения заказов на поставки товаров (работ, услуг) для федеральных государственных нужд, государственных нужд субъектов РФ, муниципальных нужд. В контракте указываются наименование товаров, ассортимент, количество, качество, цена, сроки поставки, порядок расчетов и другие необходимые условия. Для повышения качества и конкурентоспособности товаров, поставляемых для удовлетворения государственных нужд, как было указано, проводится работа по созданию системы каталогизации продукции для федеральных государственных нужд. Если товары в соответствии с контрактом поставляются не государственному или муниципальному заказчику, а по его указанию иному лицу, в контракте устанавливаются порядок и сроки направления поставщику отгрузочных разнарядок с указанием в них получателей товаров, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров (ст. 526 ГК РФ). Предусмотрен и иной вариант структуры договорных связей при обеспечении товарами публичных нужд. Поставка может осуществляться определенному заказчиком покупателю по договору поставки для государственных или муниципальных нужд (ст. 529 ГК РФ). В этом случае заказчик после заключения контракта направляет поставщику и покупателю извещение о прикреплении покупателя к поставщику. На основании извещения между поставщиком и покупателем заключается договор поставки товаров для государственных или муниципальных нужд. Заказчик в таких случаях признается поручителем по обязательству покупателя оплатить поставленные товары (ст. 532 ГК РФ). Заказчик в отличие от обычного покупателя по договору поставки вправе осуществлять контроль за ходом работ по выполнению контракта и оказывать консультативную помощь поставщику без вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность последнего (п. 3 ст. 3 Федерального закона "О поставках продукции для федеральных государственных нужд"). Особые правила предусмотрены в законодательстве и по изменению и расторжению государственного или муниципального контракта. Так, в случаях, предусмотренных законом, заказчик вправе полностью или частично отказаться от товаров, поставка которых предусмотрена контрактом при условии возмещения поставщику убытков, причиненных таким отказом (ст. 534 ГК РФ). Указанное правило установлено в публичных интересах, но для защиты частных интересов исполнителей государственных контрактов в перечисленных случаях предусмотрена обязанность по возмещению государственным заказчиком причиненных убытков поставщикам. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств эта сторона: 1) возмещает другой стороне причиненные в результате этого убытки; 2) несет другую ответственность, установленную законодательством РФ (ст. 5 Федерального закона "О поставках продукции для федеральных государственных нужд"). В законодательных актах, регулирующих отношения по поставке товаров для обеспечения специальных государственных нужд (материальных ценностей в государственный резерв, для нужд обороны и безопасности государства и др.), установлена специальная имущественная ответственность <1>. -------------------------------- <1> Статья 16 Федерального закона "О государственном материальном резерве", ст. 15 Федерального закона "О государственном оборонном заказе". 8.2.4. Договор оптовой купли-продажи Договор оптовой купли-продажи не предусмотрен в ГК РФ в отличие от договора розничной купли-продажи, что весьма негативно отражается на правоприменительной деятельности. В условиях невысокого уровня договорной работы, который существует в настоящее время, предприниматели не разрабатывают самостоятельно условия договора и применяют предусмотренную в ГК РФ модель договора поставки, даже когда для этого отсутствуют объективные основания. Отсутствие законодательного закрепления договора оптовой купли-продажи приводит к противоречивой квалификации разовых сделок по оптовой реализации товаров арбитражными судами. В одних случаях арбитражные суды квалифицируют такие сделки как договоры поставки, в других к ним применяют общие правила о договоре купли-продажи (§ 1 главы 30 ГК РФ). Между тем, хотя договор поставки и является одним из видов договора купли-продажи, и к нему применяется ряд общих положений о договоре купли-продажи, предусмотренные § 1 гл. 30 ГК РФ правила договора поставки рассчитаны на применение его в коммерческом обороте, поэтому в ГК РФ (§ 3 гл. 30) предусмотрены некоторые специальные правила об условиях договора поставки, отличающиеся от аналогичных правил, предусмотренных в общих положениях о купле-продаже (в качестве примера можно привести ст. 512 об ассортименте товаров при восполнении недопоставки товаров, специальные нормы о правах покупателя в случае недопоставки товаров, невыполнении требований об устранении недостатков товаров или о доукомплектовании товаров). Следует отметить, что договор оптовой купли-продажи предусмотрен как один из основных торговых договоров в законодательстве развитых западных стран. Широко применяется он и во внешнеторговой деятельности, что повлекло принятие в 1980 г. Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Рассматривая соотношение договора поставки и договора оптовой купли-продажи, следует отметить, что оба этих договора заключаются в сфере оптовой торговли. Отличие договора оптовой купли-продажи от договора поставки заключается в разовости сделки оптовой купли-продажи, отсутствии длительных договорных отношений сторон, однократной передаче оптовой партии товаров. Данные особенности требуют и их нормативного закрепления. Договор поставки, рассчитанный на крупный, чаще всего годовой заказ покупателя, требует организационной и технической подготовки производства. Соответственно, долгосрочные коммерческие отношения сторон нуждаются в детальной проработке условий договора. Разовая закупка товаров по договору оптовой купли-продажи обусловливает потребность в упрощенном порядке и форме заключения договора, а заключение договора поставки осуществляется по специальным, более сложным правилам. В дальнейшем по мере укрепления цивилизованных правил поведения на рынке, возрождения дореволюционного "нерушимого слова купца" возможно применение и устной формы сделок между предпринимателями. Заключаемые в оптовом обороте договоры нуждаются в четком определении срока исполнения обязательств. При заключении договора оптовой купли-продажи для обеих сторон важно определить точный срок передачи товаров. Это важно для определения сроков хранения товаров с целью оптимизации расходов на хранение, приемки товаров, обеспечения согласования сроков приемки товаров со сроками производства. Не случайно достаточно широкое применение в зарубежной коммерческой деятельности приобретает принцип поставки "точно в срок", без складирования. Применение же правил ст. 314 ГК РФ при заключении договора поставки и оптовой купли-продажи, в которой говорится о том, что, если обязательство не предусматривает срока его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства, не отвечает интересам предпринимателей. Разумный срок - понятие субъективное. Опираясь на правила ст. 314 ГК РФ, восполнить отсутствующее в договоре условие о сроке или сроках поставки достаточно сложно <1>. Правило ст. 315 ГК РФ о праве должника исполнить обязательство до срока не распространяется на обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Квалифицирующим признаком договора оптовой купли-продажи в отличие от розничной следует считать |