Коммерческое право. Учебник третье издание, переработанное и дополненное
 Скачать 1.14 Mb.
|
|
договору комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 990 ГК РФ). В большинстве случаев комиссионер заключает по поручению комитента сделки купли-продажи. Данное положение подтверждается содержанием ряда правил ГК РФ о договоре комиссии. Так, п. 2 ст. 995 предусматривает правила о последствиях продажи комиссионером имущества по цене ниже согласованной с комитентом; п. 3 ст. 995 - правила о покупке имущества комиссионером по цене выше согласованной с комитентом; ст. 996 предусматривает права на вещи, являющиеся предметом комиссии; ст. 998 устанавливает ответственность комиссионера за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента. Следует отметить, что сферой применения договора комиссии является преимущественно предпринимательская деятельность <1>. Таким образом, как и в отношении договора поручения, происходит постепенное разделение торгового и гражданского договора комиссии. Так, договор комиссии может быть заключен с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условием или без условия относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии (п. 2 ст. 990 ГК РФ). -------------------------------- <1> См.: Щербаков А.Б. Договоры комиссии и агентирования: сравнительно-правовое исследование, соотношение с договором поручения: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Казань, 2007. С. 37. Гражданский кодекс РФ предусматривает общие правила о бытовой и коммерческой комиссии, вследствие чего специфические особенности ни того ни другого договора не учитываются. Следует согласиться с предложением Б.И. Путинского, который считает, что назрела необходимость закрепления в законе коммерческой комиссии как вида торговых договоров <1>. -------------------------------- <1> См.: Пугинский Б.И. Развитие российского коммерческого права в современных условиях // Актуальные проблемы коммерческого права. С. 20. Договор комиссии, как и договор поручения, относится к посредническим договорам, но в отличие от договора поручения комиссионер обладает большей самостоятельностью, чем поверенный. Существенным признаком договора комиссии является то, что комиссионер заключает сделки купли-продажи от собственного имени, поэтому права и обязанности, вытекающие из совершенных комиссионером сделок с третьими лицами, возникают для комиссионера, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по сделке (п. 1 ст. 990 ГК РФ). Следовательно, заключенный комиссионером договор с третьим лицом не порождает для комитента прав и обязанностей до момента уступки требования по нему комитенту. Финансирует же исполнение сделок комитент, поскольку комиссионер действует за счет комитента. Учитывая большую распространенность договора комиссии на практике и сложности, возникающие у арбитражных судов по применению ряда норм ГК РФ, ВАС РФ проведено обобщение арбитражной практики разрешения споров по договору комиссии и даны разъяснения ряда важных положений ГК РФ <1>. -------------------------------- <1> См.: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2005 г. N 85 "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии" // Вестник ВАС РФ. 2005. N 1. В частности, на практике часто заключаются договоры на реализацию товаров, трактуемые либо как договор купли-продажи, либо как комиссия. Президиум ВАС РФ указал, что при наличии в заключенном договоре условия об оплате взятых на реализацию товаров не позднее определенного договором срока, такой договор следует считать договором купли-продажи. В отличие от договора купли-продажи в соответствии с правилами о договоре комиссии обязанность комиссионера перечислить соответствующие денежные суммы за реализуемый товар не возникает до момента фактической реализации товара. Следующим существенным моментом является то, что товары, поступившие к комиссионеру от комитента для продажи или приобретенные комиссионером для комитента, являются собственностью комитента (ст. 996 ГК РФ). Комиссионер обязан передать комитенту все полученное по договору. При этом, как указал Президиум ВАС РФ, комиссионер должен индивидуализировать определенные родовыми признаками товары, находящиеся у него на складе и подлежащие передаче комитенту. В противном случае на данные товары может быть обращено взыскание по долгам комиссионера. Основной интерес в заключении комиссионером договора комиссии заключается в получении им комиссионного вознаграждения. В этом вопросе ГК РФ достаточно полно защищает права комиссионера. Помимо ст. 991, предусматривающей обязанность уплаты комитентом вознаграждения комиссионеру, ст. 1001 устанавливает обязанность комитента возместить комиссионеру также израсходованные им суммы на исполнение комиссионного поручения. Комиссионеру предоставлено право на удержание вещей, переданных ему, в обеспечение своих требований по договору (ст. 996 ГК РФ). Право на вознаграждение возникает у комиссионера с момента совершения сделки с третьим лицом, принятие же исполнения по этой сделке может входить или не входить в предмет комиссионного поручения в зависимости от соглашения между комитентом и комиссионером (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии"). Договор консигнации заключается обычно при осуществлении внешнеторговой деятельности, но достаточно часто стал применяться и во внутреннем обороте. Данный договор можно квалифицировать как разновидность договора комиссии. Необходимой предпосылкой заключения договора консигнации является наличие складских помещений у комиссионера (консигнатора) на праве собственности, в аренде или другом праве. По договору консигнации одна сторона - консигнатор (комиссионер) обязуется в течение определенного времени за вознаграждение продавать от своего имени, но за счет другой стороны - консигнанта (комитента) товары, переданные ему для продажи комитентом (консигнантом). В отличие от договора комиссии консигнатор совершает для клиента лишь один вид сделок - продажу товаров. Товары завозятся на склад консигнатора. Договор, как правило, заключается на длительный срок - от одного года до пяти лет. В договоре оговаривается судьба не реализованных консигнатором товаров: либо осуществляется их выкуп консигнатором по согласованной цене, либо возврат консигнанту, либо распродажа по сниженным ценам. Агентский договор широко применяется в зарубежных странах. Однако его понятие в континентальной системе права и в англо-американской системе различается. В континентальной системе права агентский договор является одним из видов договоров о представительстве наряду с комиссией и поручением, в англо-американской системе права он практически заменяет все виды представительства <1>. -------------------------------- <1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 467. Агентский договор используется в имущественном обороте как внутри страны, так и во внешнеэкономической деятельности. Международная торговая палата подготовила Типовой коммерческий агентский контракт и Руководство по его составлению <1>. Однако функции агента, согласно данным документам, ограничиваются сбором заказов у покупателей, и при намерении сторон расширить полномочия агента об этом должно быть достигнуто специальное соглашение <2>. -------------------------------- <1> Публикации МТП N 496 и 410. КонсультантПлюс: примечание. Монография Н.Г. Вилковой "Договорное право в международном обороте" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2004. <2> См.: Вилкова Н.Г. Указ. соч. С. 337 - 367. Данный договор весьма близок к договорам поручения и комиссии, но содержание его значительно шире и сложнее, поэтому его следует рассматривать как самостоятельный вид посреднических договоров. К агентскому договору субсидиарно применяются правила о договоре поручения или комиссии, в зависимости от того, действует агент от имени принципала или от своего имени. В торговом обороте агент совершает большое количество разнообразных операций, вследствие чего отношения зачастую носят продолжительный характер и оформляются долгосрочным договором. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Агент в отличие от поверенного может совершать не только юридические, но и фактические действия. Агент совершает в интересах принципала не разовые сделки, а осуществляет, как сказано в п. 1 ст. 1007 ГК РФ, определенную деятельность. Договор может быть заключен на определенный срок или без определенного срока его действия (п. 3 ст. 1005). Агентский договор всегда возмезден. Размер и порядок уплаты вознаграждения устанавливаются в договоре. По сделке, совершенной агентом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил в непосредственные отношения с третьим лицом по исполнению сделки (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Правилами о договоре комиссии следует руководствоваться и по вопросам, связанным с передачей прав по сделкам агентом принципалу, прав на товары, приобретенные агентом для принципала или переданные агенту для продажи. Если агент совершает сделки с третьими лицами от имени и за счет принципала, то, как и в договоре поручения, права и обязанности возникают непосредственно у принципала. Однако в агентском договоре могут быть указаны полномочия агента на совершение сделок от имени принципала в общем виде, без конкретизации. В таких случаях принципал не вправе ссылаться в отношениях с третьими лицами на отсутствие надлежащих полномочий у агента, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента. Агентский договор постепенно получает широкое распространение в коммерческой деятельности в России, так как обладает большими возможностями регулирования оказания разнообразных услуг принципалу. И если первоначально существовали сомнения в необходимости включения данного договора в ГК РФ наряду с договорами поручения и комиссии, то в настоящее время такие сомнения отпали. В целом ряде случаев в коммерческой деятельности у организаций возникает потребность найти потенциального партнера, предварительно согласовать с ним основные условия договора. Такого рода услуги оказываются посредниками путем заключения договора простого посредничества. Обязанности простого посредника ограничиваются совершением фактических действий по подысканию контрагента клиенту за вознаграждение. Подобные договоры могут именоваться по-разному: маклерский договор, договор случайного посредничества. В Гражданском кодексе РФ данный договор не предусмотрен. Поскольку такие услуги широко распространены в международной практике, Международная торговая палата разработала Рекомендации по заключению договоров случайного посредничества и Типовой договор случайного посредничества <1>. -------------------------------- <1> Публикация МТП N 619. Случайным посредником, согласно рекомендациям, является лицо, принявшее на себя обязательство на основе разового или краткосрочного договора с другой стороной по предоставлению ей определенных услуг в виде информации об именах потенциальных клиентов, содействия по заключению сделок <1>. -------------------------------- КонсультантПлюс: примечание. Монография Н.Г. Вилковой "Договорное право в международном обороте" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2004. <1> См.: Вилкова Н.Г. Указ. соч. С. 305. В содержание договора случайного посредничества могут включаться условия о сообщении информации о потенциальных клиентах или о конкретной сделке. Посредник может вступить в предварительные переговоры с третьим лицом, оказывать содействие своему клиенту во время переговоров и др. В некоторых случаях посредник соглашается оказывать клиенту содействие и в период исполнения сделки. В зависимости от объема и сложности оказываемых услуг в договоре устанавливается размер вознаграждения посреднику. 8.4. Договоры, содействующие купле-продаже товаров 8.4.1. Договоры по оказанию информационных, консультационных услуг Процесс купли-продажи товаров с необходимостью сопровождается деятельностью по оказанию различных услуг, позволяющих реализовать товары, поэтому в особую классификационную группы выделяются договоры, способствующие успешному проведению торговых операций. Прежде всего необходимо выделить договор по оказанию информационных услуг. Своевременное получение предпринимателями различной информации о спросе потребителей на тот или иной товар, конъюнктуре рынка, потенциальных партнерах, конкурентах и т.п. очень важно для успешного ведения бизнеса. В связи с возникшей потребностью в такого рода услугах появились специализированные фирмы, оказывающие информационные услуги на основании заключенных с клиентами договоров. Объектом договора об оказании информационных услуг является информация, не охраняемая как результат интеллектуальной деятельности, предоставляемая в различных формах и на различных материальных носителях. Обеспечение информацией происходит и в рамках некоторых договоров (купли-продажи, агентского и др.), но только в договоре на оказание информационных услуг информация выступает в качестве самостоятельного объекта регулирования. Информационные услуги определяются как деятельность, обеспечивающая по заданию заказчика процесс сбора, обработки, накопления, хранения и передачи заказчику информации либо предоставление заказчику полезной информации из имеющихся в распоряжении услугодателя информационных ресурсов. Отношения сторон по оказанию информационных услуг регулируются правилами гл. 39 ГК РФ "Возмездное оказание услуг". Как подчеркнул Конституционный Суд РФ в своем Постановлении от 23 января 2007 г. N 1-П <1>, по смыслу положений гл. 39 ГК РФ договором возмездного оказания услуг могут охватываться разнообразные услуги, с учетом конкретных особенностей которых осуществляется дальнейшая нормативная регламентация порядка их предоставления как в специальных законах, так и в принимаемых в соответствии с ними Правительством РФ правилах оказания отдельных видов услуг. Объединяющим признаком услуг, оказание которых регулируется правилами данной главы ГК РФ, является то, что в предмет договора возмездного оказания услуг законодатель не включил достижение результата, ради которого договор заключается. Выделение в качестве предмета данного договора совершения определенных действий или осуществления определенной деятельности обусловлено тем, что даже в рамках одного вида услуг результат, ради которого заключается договор, в каждом конкретном случае не всегда достижим, в том числе в силу объективных причин (п. 3.1). -------------------------------- <1> РГ. 2007. 2 февр. Необходимо также учитывать положения Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" <1>, который, однако, определяет общие положения, но не регулирует договорные отношения. В данном Законе информация определяется как сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления. Предоставление информации Закон рассматривает в качестве действий, направленных на получение информации определенным кругом лиц или передачу информации определенному кругу лиц (ст. 2). В пункте 4 ст. 10 указанного Закона определено, что предоставление информации осуществляется в порядке, установленном соглашением сторон. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3448. Правила главы 39 ГК РФ рассчитаны на оказание разнообразных услуг помимо информационных (консультационных, связи, аудиторских, ветеринарных и иных). В отличие от правил других глав, достаточно подробно регулирующих отдельные виды договоров, гл. 39 ГК РФ содержит общие правила, рассчитанные на различные услуги. Однако значимость информационных услуг в рыночной экономике обусловливает необходимость разработки и законодательного закрепления специальных правил о договоре по оказанию информационных услуг. В настоящее время условия предоставления информации определяются сторонами в договоре. В договоре согласовываются сроки и порядок передачи информации, размер оплаты полученных информационных данных. Основное требование, предъявляемое к исполнителю, - это предоставление достоверной информации в обусловленном объеме. Договор может заключаться на разовое получение определенных сведений либо на систематическое получение информации, и в таких случаях заключается, как правило, договор на абонементное обслуживание. Заказчик передает исполнителю исходные данные, необходимые для оказания услуг, а исполнитель осуществляет сбор необходимой заказчику информации и передает ее путем использования различных средств связи. Гражданский кодекс РФ правомерно разграничивает услуги связи и информационные услуги, тогда как на практике и в литературе эти два вида услуг иногда отождествляются, поскольку у них один объект - информация. Между тем услуги связи - это услуги по пространственному перемещению информации с помощью различных средств связи. В Законе о связи <1> услуга связи определяется как деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи или почтовых отправлений. Оператор связи не оказывает преобразовательного воздействия на информацию, напротив, он обязан обеспечить сохранность передаваемого сообщения, соблюдение сроков его передачи, защиту от несанкционированного изменения или уничтожения. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2003. N 28. Ст. 2895 (с послед. изм.). Близкими по содержанию к информационным услугам являются консультационные услуги (консалтинг), иногда их объединяют в один вид услуг - информационно-консультационные. Однако они отличаются друг от друга, поскольку помимо передачи информации консультационные услуги предполагают и предоставление разъяснений, рекомендаций, т.е. являются несколько более сложными по сравнению с информационными услугами. Консультации предоставляются по вопросам налогообложения, правовым вопросам, в области производства товаров, управления организацией и др. Исполнитель, если иное не предусмотрено договором об оказании консультационных услуг, обязан оказывать информационные или консультационные услуги лично. При невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором. Если невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 781 ГК РФ). Односторонний отказ от исполнения договора ГК РФ допускается (ст. 782). При этом, если от исполнения договора отказался заказчик, он должен оплатить исполнителю фактически понесенные им расходы. Исполнитель же вправе отказаться от исполнения обязательств по договору лишь при условии полного возмещения заказчику убытков. 8.4.2. Договор на оказание маркетинговых услуг Успешный сбыт товаров на рынке обусловливает необходимость не простого знания ситуации на рынке определенного товара, но требует постоянного анализа спроса потребителей на товар, выявление круга потенциальных потребителей, изучения потребительских пристрастий и т.п. В крупных фирмах этим занимаются специальные службы маркетинга, остальными заключается договор на оказание маркетинговых услуг. |