Коммерческое право. Учебник третье издание, переработанное и дополненное
 Скачать 1.14 Mb.
|
|
срок передачи товара от продавца к покупателю. Это придаст взаимоотношениям сторон четкость и определенность и поможет избежать арбитражных споров. -------------------------------- <1> См.: Гражданское право: Учебник: В 3 ч. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. Ч. 2. С. 60. Таким образом, по договору оптовой купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать покупателю в предусмотренный договором срок партию товаров, производимых или закупаемых им, в собственность покупателю для последующей продажи в розничной торговле или иных предпринимательских целях, а покупатель обязуется принять и оплатить товары. 8.2.5. Договор на комплексное обеспечение материальными ресурсами Предусмотренные в ГК РФ поименованные договоры являются договорными моделями, конструкциями. На практике применяемые модели договоров модернизируются, приобретают некоторые своеобразные черты, вызванные коммерческими интересами сторон. К коммерческим договорам относится договор на комплексное обеспечение материальными ресурсами, заключаемый коммерсантом (организацией оптовой торговли) и юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем. Комплексное обеспечение сырьем, оборудованием, материалами предпринимателей-потребителей позволяет последним резко снизить число контрагентов, сократить издержки на транспортные расходы, осуществление функций снабжения. При данной форме коммерческого обслуживания организация-коммерсант принимает на себя обязанности по подыскиванию необходимых поставщиков, осуществлению поставок различных товаров, разработке графиков доставки товаров в соответствии с технологическим циклом производства. Согласно данному договору, организация оптовой торговли осуществляет контроль за поставками, а также оказывает разнообразные услуги по комплектованию, подсортировке товаров, определению уровня запасов и другие услуги. Отношения коммерсанта и клиента приобретают более высокий уровень взаимодействия. Ядро договорных взаимоотношений сторон составляют обязательственные отношения по поставкам материальных ресурсов, однако данный договор усложняется наличием элементов других договоров, поэтому по своей правовой природе является смешанным. В качестве смешанного договора, содержащего элементы договоров поставки и подряда, можно квалифицировать и договор поставки товаров из давальческого сырья, согласно которому покупатель предоставляет поставщику сырье для производства и поставки из него готовых изделий. 8.2.6. Дистрибьюторский договор Достаточно широкое распространение в коммерческой деятельности получил в настоящее время дистрибьюторский договор. Поскольку данная договорная модель в российском законодательстве отсутствует, при возникновении арбитражных споров есть определенные трудности в квалификации подобных правоотношений <1>. Однозначных признаков, присущих данному договору, арбитражная практика и доктрина не выработали. В рассмотренном Президиумом ВАС РФ деле (Постановление от 18 мая 1999 г. N 7073/98) <2> подобные обязательства охарактеризованы не как обычный договор поставки, а как договор на организацию отношений по поставкам продукции с оказанием услуг по поиску покупателей, но квалификация правовой природы договора не была дана, в связи с невыяснением ряда существенных обстоятельств дела, которое было направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции. -------------------------------- <1> См.: Борисова А.Б. Дистрибьюторский договор // Журнал российского права. 2005. N 3. <2> СПС "КонсультантПлюс". Данная модель договора позаимствована из практики международной торговли. В опубликованном Международной торговой палатой Типовом дистрибьюторском контракте <1> предусмотрены существенные черты данного договора. Его заключает продавец (поставщик) и дистрибьютор - оптовый покупатель, который осуществляет продвижение и (или) размещение товаров поставщика на определенной согласованной территории. Поставщик может предоставить дистрибьютору права на использование отдельных объектов интеллектуальной собственности. -------------------------------- <1> Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор. М., 1996. Договорные отношения сторон носят длительный характер. При заключении дистрибьюторских соглашений особую актуальность приобретает проблема соблюдения конкурентного законодательства. Дистрибьютор и поставщик заключают так называемое вертикальное соглашение, определяемое Законом о защите конкуренции как соглашение между хозяйствующими субъектами, которые не конкурируют между собой, один из которых приобретает или является потенциальным приобретателем, а другой предоставляет товар или является потенциальным продавцом (п. 19 ст. 4). Закон о защите конкуренции допускает заключение вертикальных соглашений, если они являются договорами коммерческой концессии, а также если доля каждого из хозяйствующих субъектов, заключающих соглашение, не превышает 20% на любом товарном рынке. Часть 1.2 статьи 11 запрещает вертикальные соглашения между хозяйствующими субъектами, если такие соглашения: 1) приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара; 2) предусматривают, что продавец товара предъявляет покупателю требование не допускать товар хозяйствующего субъекта-конкурента для продажи. Вместе с тем такой запрет не распространяется на соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо фирменным наименованием продавца или производителя, что характерно для дистрибьюторских соглашений. При продвижении товаров российских производителей такой договор чаще всего именуется дилерским. Существенными признаками данного договора являются следующие. Сторона договора, называемая дистрибьютором, приобретает товары от поставщика на праве собственности, однако содержание этого договора значительно сложнее договора поставки, поскольку помимо периодических закупок партий товаров дистрибьютор принимает на себя обязательства по продвижению товаров на определенной договором территории. Вследствие этого объемы закупаемых товаров значительно больше, чем по договору поставки, и оптовый торговец получает в связи с этим оговоренные с поставщиком размеры скидок с цены. При взятии на себя обязательств по продвижению товаров российского производства оптовый торговец выступает, по существу, дилером. В дистрибьюторском договоре могут содержаться элементы различных договоров, но они подчинены одной общей цели - распространению товаров одним лицом по поручению другого лица на определенной территории. Характерной особенностью данного договора является то, что дистрибьютор не является потребителем, он приобретает товары на праве собственности с целью перепродажи. Достаточно широкое распространение данного договора вызвано его преимуществами, предоставляемыми обеим сторонам. В отличие от посреднических договоров, в частности близкого по существу к рассматриваемому договору агентского договора, дистрибьютор получает по сравнению с агентом высокую степень самостоятельности в создании сбытовой сети. Производитель (поставщик) же, заключая данный договор, переводит тем самым риск неоплаты поставленных товаров многим потребителям на дистрибьютора. Следует отметить, что дистрибьюторский договор может строиться по модели организационного договора, если в заключаемом соглашении содержится условие об обязанности поставщика поставлять товар и обязанность дистрибьютора покупать товар на основе отдельных договоров купли-продажи. Важно при этом установить связь договоров купли-продажи с дистрибьюторским соглашением. 8.2.7. Договор мены Договор мены является самостоятельным типом договора и регулируется правилами гл. 31 ГК РФ. Поскольку при обмене товарами происходит переход права собственности на них, данный договор примыкает к группе договоров купли-продажи. На практике договор мены зачастую именуется бартером. Однако следует отметить, что термин "бартер" используется для обозначения внешнеторговых операций по обмену не только товарами, но эквивалентными по стоимости работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, поэтому отождествлять мену и бартерные сделки неверно <1>. -------------------------------- <1> См.: Ковалева М.А. Мена и бартер // Цивилист. 2005. N 2. С. 73 - 75. В практической деятельности и в арбитражных решениях используется термин договор о взаимных поставках <1>. Подобные договоры трудно в ряде случаев отграничить от договора мены. Трудностей в квалификации договора в качестве договора мены не возникало, когда ранее действовавшим гражданским законодательством не допускался обмен неравноценными по стоимости товарами, не допускалось проведение денежных расчетов по договору мены. -------------------------------- <1> См.: Постановления Президиума ВАС РФ от 22 мая 2001 г. N 7012/00, N 1794/00 // Вестник ВАС РФ. 2001. N 10. С. 20 - 23. Действующий ГК РФ (ст. 568) предусматривает право сторон на обмен неравноценными товарами с доплатой разницы в цене за обмениваемые товары. Квалифицирующими признаками договора мены является цель заключения договора - получение определенной вещи в собственность в обмен на другую вещь, а не денежного эквивалента и необходимость встречного предоставления вещи. Кроме того, исходя из определения договора мены (п. 1 ст. 567 ГК РФ) можно сделать вывод о том, что по данному договору происходит в большинстве случаев однократный обмен товарами. При наличии же в заключенном договоре условий об осуществлении обеими сторонами взаимных поставок товаров с осуществлением денежных расчетов по сделкам и об отсутствии указаний в договоре на обязательство стороны, получившей товар, произвести встречную поставку товаров, такой договор можно рассматривать как конгломерированный. Понятие конгломерированного договора разработано достаточно давно наукой гражданского права <1>. Конгломерированный договор содержит, по существу, два или более самостоятельных договора. -------------------------------- <1> См.: Ойгензихт В.А. Нетипичные договорные отношения в гражданском праве: Учеб. пособие. Душанбе, 1984. С. 5. Этот вывод целиком относится и к договору о взаимных поставках. В нем, по сути, содержатся два самостоятельных договора поставки, т.е. предусмотрено ничем не обусловленное обязательство одной стороны осуществить поставку другой стороне товаров и, в свою очередь, обязательство другой стороны также осуществить поставку товаров в согласованном объеме и ассортименте. 8.2.8. Биржевые сделки В систему договоров коммерческого права включаются биржевые сделки, однако не все их виды. С принятием Федерального закона от 25 ноября 2009 г. N 281-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" <1> в законодательные акты были внесены значительные изменения, в том числе и в Закон о товарных биржах (были предусмотрены новые виды биржевых сделок). -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2009. N 48. Ст. 5731. Определение биржевой сделки осталось прежним. Биржевой сделкой признается зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливается биржей. Биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи (ст. 7 Закона о товарных биржах). Таким образом, биржевая сделка должна отвечать определенным признакам. Объектом биржевой сделки является биржевой товар, под которым понимается не изъятый из оборота товар определенного рода и качества, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле. Биржевым товаром не может быть недвижимое имущество и объект интеллектуальной собственности. В настоящее время в качестве объектов купли-продажи на бирже выступают около 70 групп товаров (зерновые, масличные, цветные металлы, текстильное сырье и др.). Биржевыми являются стандартизированные товары, т.е. однородные по качеству, размеру, весу, числу и другим характеристикам. Биржа по требованию участника биржевой торговли обязана организовать экспертизу качества реальных товаров, реализуемых через биржевые торги (ст. 27 Закона о товарных биржах). Биржевые сделки заключаются участниками биржевой торговли. Биржевые сделки заключаются в ходе биржевых торгов, порядок проведения которых устанавливается биржей в разрабатываемых и утверждаемых ею правилах биржевой торговли. Обязательным признаком биржевой сделки является ее регистрация. Сделки считаются заключенными с момента их регистрации биржей. Порядок регистрации устанавливается биржей. Следует отметить, что в соответствии с Положением о регистрации товарной биржей внебиржевых сделок с биржевым товаром, в том числе долгосрочных договоров поставки, а также о ведении реестра указанных сделок и предоставлении информации из реестра, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 10 февраля 2011 г. N 65 <1>, обязательной регистрации на товарной бирже подлежат все внебиржевые сделки, которые предусматривают поставки биржевого товара на территории Российской Федерации, а также дополнительные соглашения к зарегистрированному договору, внесенные в договор изменения, определяющие (изменяющие) количество, стоимость или место, в котором обязанность поставщика по поставке биржевого товара признается исполненной. Перечень биржевых товаров, в отношении которых внебиржевые сделки подлежат регистрации товарной биржей, утвержден распоряжением Правительства РФ от 10 февраля 2011 г. N 167-р <2>. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2011. N 8. Ст. 1111. <2> СЗ РФ. 2011. N 8. Ст. 4113. Сделки, совершенные на бирже, но не соответствующие установленным требованиям, не являются биржевыми. Гарантии биржи на такие сделки не распространяются. Исполнение биржевых сделок осуществляется вне биржи. В Законе о товарных биржах перечислены виды заключаемых на бирже сделок. Статья 8 Закона предусматривает, что в ходе биржевых торгов могут совершаться сделки купли-продажи биржевого товара, а также заключаться договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар. Таким образом, договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, Закон не рассматривает в качестве договоров купли-продажи. Понятие производных финансовых инструментов содержится в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <1>. Тем самым происходит унификация норм о биржевых сделках, совершаемых на товарных и фондовых биржах. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918 (с послед. изм.). В соответствии с п. 2 ст. 8 Закона о товарных биржах к договорам, являющимся производными финансовыми инструментами, заключаемым на биржевых торгах, применяются положения ст. 51.4 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", если это не противоречит существу отношений, возникающих из таких договоров. Таким образом, в Законе о товарных биржах, во-первых, предусмотрено совершение сделок купли-продажи биржевого товара, т.е. сделок с реальным товаром, целью которых является действительное приобретение товара. Данный договор относится к так называемым кассовым договорам, исполняемым на условиях немедленной (не менее двух дней с момента заключения договора) поставки биржевых товаров. Этот договор входит в систему договоров коммерческого права. Во-вторых, в ходе биржевых торгов могут заключаться также договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар. Производный финансовый инструмент - договор, предусматривающий одну или несколько из следующих обязанностей: 1) обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, а также от изменения значений, рассчитываемых на основании одного или совокупности нескольких указанных в настоящем пункте показателей. При этом такой договор может также предусматривать обязанность сторон или стороны договора передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом; 2) обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом; 3) обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). В данном определении, по существу, перечислены различные виды или разновидности производного финансового инструмента, хотя правовая природа их Законом не определена. В соответствии со ст. 44 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе квалифицировать ценные бумаги и производные финансовые инструменты в установленном им порядке. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 4 марта 2010 г. N 10-13/пз-н утверждено Положение о видах производных финансовых инструментов, в котором проведена их квалификация <1> (далее - Положение). В Положении предусмотрены следующие разновидности |