Коммерческое право. Учебник третье издание, переработанное и дополненное
 Скачать 1.14 Mb.
|
|
Глава 8. КОММЕРЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ 8.1. Классификация коммерческих договоров Договор в рыночной экономике является основным документом, определяющим условия взаимоотношений контрагентов. По образному выражению, договор - это закон для двоих. Гражданский кодекс РФ предусматривает, что граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п. 2 ст. 1). Динамичное по сравнению с другими видами предпринимательской деятельности развитие коммерческой деятельности требует не только постоянного совершенствования форм и методов организации продаж товаров, но и совершенствования договорных форм осуществления коммерческой деятельности. В Гражданском кодексе РФ предусмотрены модели основных, но далеко не всех договоров, используемых при осуществлении коммерческой деятельности. Возможность появления новых договоров, отвечающих потребностям быстро меняющегося торгового оборота, основывается на норме п. 2 ст. 421 ГК РФ, в которой предусмотрено, что стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Однако отсутствие законодательного закрепления непоименованных моделей договоров, уже широко распространенных на практике, в целом ряде случаев не соответствует интересам предпринимателей и приводит к сложностям формулирования условий договоров, выражающих действительную волю сторон, трудностям в квалификации таких договоров и др. В этих условиях основная нагрузка на разработку условий договоров, отражающих интересы обеих сторон при осуществлении ими взаимосогласованной деятельности, ложится на самих контрагентов. Провозглашенный ГК РФ принцип свободы договора в его различных аспектах позволяет существенно повысить регулятивные возможности договора. Специфика коммерческой деятельности требует определения круга договоров, используемых при ее осуществлении, выявления специальных признаков коммерческих договоров. В законодательстве зарубежных стран с дуалистической системой частного права при построении системы торговых договоров используются два критерия: объективный и субъективный. Объективный критерий оценки сделки в качестве торговой исходит из торгового содержания сделки. Этот критерий использован в новом Французском торговом кодексе 2000 г. В нем отнесение сделки к торговой не связывается с фигурой зарегистрированного коммерсанта. При использовании субъективного критерия основным признаком является определение субъекта, который совершает сделку. Если сделку совершает коммерсант, то она считается торговой. Так, Торговое уложение Германии к торговым сделкам относит все сделки коммерсанта, относящиеся к ведению его торгового промысла. В случае сомнения осуществляемые коммерсантом сделки считаются относящимися к ведению его торгового промысла <1>. Однако ни в одной из стран, как отмечается в литературе, последовательно не выдерживается использование одного из критериев <2>. -------------------------------- <1> См.: Германское право: В 2 ч. / Пер. с нем. М., 1996. Ч. II: Торговое уложение и другие законы. С. 129. <2> См.: Гражданское и торговое право капиталистических стран / Отв. ред. Е.А. Васильев. М., 1992. С. 108. Правовое значение деления договоров на гражданские и торговые в странах, где оно проводится, состоит в том, что торговые договоры в первую очередь подчиняются специальным нормам права (материально-правовым и процессуально-правовым с точки зрения особого порядка рассмотрения споров). Г.Ф. Шершеневич к торговым сделкам относил сделки, совершенные в виде промысла, и отличие торговых сделок от общегражданских основывал на цели заключения сделок. "Сделка становится торговой потому, что она совершается для торговли" <1>. -------------------------------- <1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. С. 48 - 49. Торговая деятельность явилась первым видом деятельности, которая приобрела впоследствии признаки предпринимательской деятельности. Потребность в специальном регулировании торговых договоров обусловила возникновение торгового права, его обособление от гражданского права. В последующем произошло распространение правил, регулирующих торговые сделки, на иные виды предпринимательских договоров. В настоящее время торговая деятельность является одним из видов предпринимательской деятельности, и, следовательно, в отсутствие специальных правил о торговых договорах к ним должны применяться правила о предпринимательских договорах, а затем и общие положения о договоре, предусмотренные в ГК РФ. Понятие же предпринимательского договора в российском законодательстве основывается на использовании сочетания нескольких критериев. Предпринимательские договоры заключают предприниматели (индивидуальные и коллективные). Предпринимательский договор заключается для использования соответствующего объекта с предпринимательской целью, а не для личного, домашнего, семейного и иного подобного использования. Признаком предпринимательского договора является его возмездность. По данным критериям проводится отграничение предпринимательских договоров от потребительских договоров. Круг договоров коммерческого права значительно уже круга всех предпринимательских договоров. Обладая признаками предпринимательского договора, торговые договоры заключаются вместе с тем только в одной из сфер предпринимательской деятельности - в сфере оптовой торговли. Следовательно, характерным признаком коммерческих договоров является их связь с коммерческой деятельностью. В отличие от иных предпринимательских договоров торговые сделки в большей степени нуждаются в специальных, более простых правилах их оформления, поэтому выделение из состава других договоров коммерческих договоров важно с точки зрения совершенствования правил их регулирования, в том числе упрощения процедуры заключения с целью обеспечения динамичного товарооборота. Тесная связь договоров гражданского и коммерческого права выражается в том, что можно выделить, во-первых, договорные институты, в которых появились черты и признаки, предназначенные для регулирования именно торговых отношений; во-вторых, договорные институты, в которых произошло фактическое разделение и наряду с гражданско-правовыми возникли соответствующие институты торгового права (например, коммерческое поручение в совокупности с представительством, существующее наряду с общегражданскими поручением и представительством); в-третьих, договоры коммерческого права, вообще не упоминаемые в ГК РФ в силу известной отдаленности цивилистики от проблем торгового оборота (договоры оптовой купли-продажи, на проведение маркетинговых исследований и др.) <1>. Ценность такой классификации для определения особенностей коммерческих договоров не вызывает сомнения. Возможно проведение классификации коммерческих договоров и по другим основаниям. Так, можно выделить три группы договоров: общегражданские, опосредующие отношения любых участников гражданского оборота; предпринимательские, заключаемые при осуществлении не коммерческой, а иных видов деятельности (аудиторской, оценочной инвестиционной и др.); и договоры, заключаемые при осуществлении коммерческой деятельности (договоры коммерческого права). -------------------------------- <1> См.: Актуальные проблемы коммерческого права. С. 7. В Гражданском кодексе РФ термин "торговые сделки" только упоминается в ст. 184 применительно к институту коммерческого представительства. Хотя коммерческое представительство может осуществляться при заключении различных договоров в сфере предпринимательской деятельности, в основном деятельность коммерческого представителя направлена на осуществление от имени предпринимателей торговых сделок. Перечень договоров, применяемых при организации и осуществлении коммерческой деятельности, не является исчерпывающим. Используя в качестве основания классификации такой критерий, как предмет договора, можно выделить несколько групп договоров, заключаемых при организации и осуществлении коммерческой деятельности. Ядро коммерческих договоров составляют договоры продаж. К ним относятся договоры, направленные на передачу товаров в собственность от продавца к покупателю: договор поставки, поставки для государственных и муниципальных нужд, дистрибьюторский, оптовой купли-продажи, контрактации, сделки, заключаемые на товарной бирже, и др. К этой же группе договоров примыкают договоры мены и товарного кредита. Вторую группу договоров составляют посреднические договоры: коммерческого поручения, комиссии, в том числе консигнации, агентский и др. Они находят широкое применение в коммерческой деятельности, поскольку с помощью посредников организации-изготовители осуществляют отчуждение производимых ими товаров и закупку необходимых им материальных ресурсов. К третьей группе договоров можно отнести договоры, содействующие купле-продаже товаров. Это договоры по оказанию информационных и консультационных услуг, на проведение маркетинговых исследований, коммерческой концессии, по созданию рекламной продукции и распространению рекламы, перевозки, транспортной экспедиции, складского хранения и др. Договоры на выполнение подрядных работ имеют весьма ограниченное применение в коммерческой деятельности, к примеру подряд на создание рекламной продукции. Четвертую группу составляют организационные договоры, т.е. договоры, направленные на организацию торговой деятельности. В эту группу можно включить несколько видов договоров: договоры органов исполнительной власти и местного самоуправления с коммерческими организациями по различным вопросам осуществления коммерческой деятельности; договоры о межрегиональных поставках; соглашения между союзами, ассоциациями, иными некоммерческими организациями, объединяющими производителей, и некоммерческими организациями, объединяющими торговцев, и др. Важное значение приобретают заключаемые договоры между субъектами РФ о взаимных поставках товаров, налаживании межрегиональных коммерческих связей. Такие договоры способствуют развитию конкуренции, улучшению обеспечения регионов необходимыми товарами, укреплению кооперационных связей. Приведенный перечень договоров не является исчерпывающим. К собственно коммерческим относятся договоры купли-продажи и торгово-посреднические договоры. 8.2. Договоры продаж Договоры купли-продажи, или продаж, составляют основную группу договоров коммерческого права. Квалифицирующим признаком договоров продаж, регулируемых гл. 30 ГК РФ, является передача товара продавцом в собственность покупателю. На продавца возлагаются две основных обязанности: передать товар покупателю и передать право собственности на него. В соответствии с общим правилом право собственности на товар у приобретателя возникает с момента передачи товара, однако ГК РФ допускает возможность определения законом или договором иного момента возникновения права собственности (п. 1 ст. 223). При этом следует учесть, что в соответствии со ст. 491 ГК РФ стороны вправе определить момент перехода права собственности от продавца к покупателю только после передачи товара покупателю. Таким образом, в отношении купли-продажи действует специальное правило ГК РФ. В соответствии со ст. 491 ГК РФ право собственности на товар может быть сохранено за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств. Включение такого условия в договор позволяет продавцу не засчитывать отгрузку товара для целей налогообложения до момента поступления средств от покупателя, поскольку НК РФ не считает отгрузку товара без перехода права собственности реализацией товара. Но покупатель в таком случае не имеет права распоряжаться товаром по своему усмотрению и, в частности, не вправе использовать товар в производстве, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из назначения и свойств товара. В случае же неоплаты товара в установленный срок или если не наступят иные обстоятельства, при которых право собственности переходит к покупателю, продавец может потребовать от покупателя возврата товара, если иное не предусмотрено договором. В коммерческой практике встречаются случаи, когда получивший товар покупатель перепродает его и после получения денег рассчитывается с продавцом. Но поскольку ГК РФ не содержит требования проведения идентификации товара, поступившего на склад покупателя, товар обычно смешивается с остальными товарами и продавец в случае неоплаты товара не может потребовать возврата товара, а только возмещения убытков. Для исключения ущемления прав продавца в таком случае необходимо дополнить ст. 491 ГК РФ положением о проведении покупателем идентификации товара, поступившего от продавца без перехода права собственности до установленного момента, путем хранения товара в отдельном помещении, маркировкой товара или иными способами, позволяющими достоверно установить, что данный товар принадлежит продавцу. 8.2.1. Договор поставки Договор поставки выступает одним из основных договоров, заключаемых при осуществлении коммерческой деятельности. Этот договор является институтом исключительно российского права, существовавшим и в дореволюционный период, и в советское время. Еще известный русский юрист Г.Ф. Шершеневич указывал на отличительные признаки договора поставки в сравнении с договором купли-продажи: во-первых, продавец в момент совершения сделки купли-продажи должен иметь право собственности на продаваемую вещь, тогда как поставщик может не быть собственником в момент совершения договора поставки и в действительности обыкновенно не бывает; во-вторых, продаваемая вещь должна быть определена индивидуализированными признаками, тогда как при поставке вещи определяется лишь количество и качество; в-третьих, в купле-продаже между совершением договора и исполнением его может и не быть промежутка времени, тогда как для договора поставки он представляется существенным <1>. -------------------------------- <1> См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). С. 327. В советский период договор поставки выступал основной правовой формой отношений социалистических организаций по снабжению и сбыту как продукции производственно-технического назначения, так и товаров народного потребления. Договор поставки рассматривался как самостоятельный договор, имеющий плановый характер, поскольку заключался он на основании обязательного для сторон планового акта распределения товаров. Договор купли-продажи в области снабжения и сбыта занимал весьма незначительное место. Он заключался в основном на продажу излишней и неиспользуемой продукции. В настоящее время приобретает большое значение перспективное планирование деятельности коммерческих организаций, разработка стратегии коммерческой деятельности, поэтому возрастает роль договора поставки как правового средства долгосрочного сотрудничества партнеров по бизнесу. Следует отметить, что регулятивные возможности договора в настоящее время используются не в полную силу. Предусмотренные в ГК РФ модели договоров не рассчитаны на конкретные ситуации, не могут учитывать различных особенностей, имеющихся во взаимоотношениях сторон. Гражданский кодекс РФ содержит преимущественно диспозитивные нормы, что позволяет контрагентам включать в заключаемый договор условия, соответствующие их интересам. При этом предпринимателям следует учитывать требование ст. 422 ГК РФ, предусматривающей, что договор должен соответствовать императивным нормам, содержащимся в нормативных актах и действующим в момент заключения договора. Сторонами данного договора являются предприниматели (коллективные и индивидуальные), причем поставщиком выступает не любой предприниматель, а производитель товаров или коммерсант. Определение договора поставки, содержащееся в ст. 506 ГК РФ, в соответствии с которым поставщик обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, дает основание для смешения договоров поставки и купли-продажи. Между тем правила ГК РФ о договоре поставки рассчитаны на длительное взаимодействие сторон. Так, ст. 508 регулирует периоды поставки товаров, т.е. сроки поставки отдельных партий товаров в течение срока действия договора. Наряду с периодами в качестве самостоятельного условия в договоре могут устанавливаться более дробные сроки поставки - график поставки товаров (декадный, суточный, часовой и т.п.). Статьи 511 и 512 ГК РФ содержат правила о восполнении недопоставленных товаров и определение ассортимента при восполнении недопоставки товаров. Важность сохранения длительных связей по поставке учитывает законодатель в ст. ст. 523 и 524 ГК РФ. Так, допускается односторонний отказ от исполнения договора поставки или одностороннее его изменение только в случае таких существенных нарушений обязательств, как неоднократное нарушение поставщиком сроков поставки и поставка товаров ненадлежащего качества с неустранимыми недостатками в приемлемый для покупателя срок. Существенным условием договора поставки помимо срока является его предмет (наименование и количество товара). Объектом договора поставки могут быть различные товары (сырье, материалы, оборудование, используемые для производственного потребления при создании готовой продукции, или товары, производимые для нужд населения). Хотя в качестве покупателя по договору поставки не выступает гражданин-потребитель, в договоре необходимо предусматривать условия, соответствующие интересам конечных потребителей - граждан. Количество товара может быть предусмотрено в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. С предметом договора тесно связано и условие об ассортименте поставляемых товаров. Различают групповой и развернутый ассортимент. Групповой ассортимент ограничивается установлением небольшого количества показателей, а развернутый характеризуется детальной разбивкой поставляемых товаров по видам, моделям, размерам, цветам. При большом ассортименте поставляемых товаров ассортиментные позиции указываются в спецификациях, являющихся неотъемлемой частью договора. Долгосрочный характер взаимоотношений сторон по договору поставки обеспечивает возможность предусматривать в договоре условие о расширении ассортимента поставляемых товаров, разработке новых видов товаров. Одним из важнейших условий договора поставки является условие о |