Суханов ГП. суханов ворд. Учебник в 2 томах Ответственный редактор заслуженный деятель науки рф, доктор юридических наук, профессор Е. А. Суханов том I
 Скачать 4.08 Mb.
|
§ 3. Право на секрет производства (ноу-хау)1. Понятие секрета производства (ноу-хау) Понятие ноу-хау (секрета производства, секрета промысла) связано с категорией информации. Информация подразделяется на информацию свободно распространяемую и информацию, доступ к ко- торой ограничен. Понятно, что представляющая интерес свободно распространяемая информация секретом не является и признаваться ноу-хау не может. Что касается информации, доступ к которой ограничен или запрещен, то установление режима конфиденциальности, а также порядка передачи такой информации может осуществляться различными институтами и даже отраслями права. Так, в целях обеспечения государственных интересов возможно введение режима государственной тайны. В целях охраны личных интересов граждан предусматривается введение разного рода профессиональных тайн: врачебной, адвокатской и др. Иногда режим конфиденциальности связан с охраной интересов контрагента по договору. Например, в п. 1 ст. 857 ГК устанавливается, что банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте (банковская тайна). Наконец, есть такая конфиденциальная информация, содержание которой представляет определенный коммерческий интерес в силу того, что использование такой информации способно дать конкурентные преимущества на соответствующем товарном рынке. В то же время не вся подобная информация может стать предметом законного гражданского оборота (сведения о штате сотрудников, их фонде оплаты труда и пр.). Такая информация не является оборотоспособной. Информация (сведения), представляющая собой решение какойлибо практической задачи и являющаяся оборотоспособной, составляет содержание секрета производства. Как указывается в ст. 1465 ГК, секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. Таким образом, несмотря на то что перечисленные сведения получили название «секретов производства», речь идет о любых сведениях, имеющих действительную или потенциальную коммерческую ценность. Это и собственно производственные, и технические, и экономические, и организационные, и иные сведения. Наличие у таких сведений действительной или потенциальной коммерческой ценности обусловлено неизвестностью третьим лицам. Другими словами, такие сведения позволяют решать какие-либо вопросы в процессе осуществления предпринимательской или иной приносящей доход деятельности, давая, таким образом, обладателю определенные преимущества перед другими участниками такой деятельности612. Став общедоступными, эти сведения теряют свою ценность, так как любое заинтересованное лицо может ими воспользоваться. Закон не случайно обращает внимание прежде всего на результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере. В качестве ноу-хау могут использовать научно-технические разработки, способные к патентованию в качестве изобретения или полезной модели. В то же время, поскольку патентование связано с раскрытием определенной информации о разработке, правообладатель может посчитать более предпочтительным сохранить режим максимальной секретности в отношении информации о своих разработках, что послужит основанием для признания их секретами производства (ноу-хау). Несмотря на то что информация составляет содержание секретов производства, сама информация объектом исключительных прав, а равно иных гражданских прав не является. Статьей 17 Федерального закона «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» информация исключена из состава объектов гражданских прав, поскольку она входит в содержание различных объектов гражданских прав: услуг, результатов интеллектуальной деятельности, средств индивидуализации. Информацию можно почерпнуть и из других объектов – из ценных бумаг, имущественных комплексов и т.д. Но сама по себе, не облеченная в форму известного объекта гражданских прав, информация таким объектом не является. К числу особенностей ноу-хау как результата интеллектуальной деятельности относится отсутствие автора и соответственно права авторства на секрет производства. Невозможность признания авторства в отношении ноу-хау объясняется несколькими обстоятельствами. Во-первых, реализация права авторства не соответствует режиму конфиденциальности сведений, составляющих секрет производства. Во-вторых, анализ определения ноу-хау, закрепленного в ст. 1465 ГК, приводит к выводу о том, что автор секрета производства не всегда установим. Набор технических, экономических, организационных сведений, которые могут быть отнесены к ноу-хау, может формироваться не одним человеком, а большим коллективом и не всегда его деятельность носит творческий характер. 2. Гражданско-правовой режим коммерческой тайны (конфиденциальности) Важным является введение в отношении ноу-хау режима коммерческой тайны, установление, изменение и прекращение которого регулируются Федеральным законом «О коммерческой тайне»613. Первоначально данный закон рассматривал ноу-хау как разновидность коммерческой тайны, а сама коммерческая тайна понималась и как совокупность сведений, и как конфиденциальность сведений. Законом о введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации в Федеральный закон «О коммерческой тайне» были внесены изменения, устраняющие эти противоречия. Теперь коммерческая тайна определяется в п. 1 ст. 3 названного закона как режим конфиденциальности информации, причем вводимый в отношении именно секретов производства (ноу-хау). Ведь именно в силу коммерческой ценности в отношении секретов производства вводится режим коммерческой тайны. Это не значит, что вся другая информация становится открытой и доступной. Такая информация остается конфиденциальной, но не может представлять собой коммерческую тайну. Соблюдение режима конфиденциальности в отношении секретов производства является важнейшим условием предоставления им правовой охраны. Это означает, что правообладатель должен не просто оповестить о том, что он охраняет принадлежащие ему сведения, представляющие коммерческую ценность, а принять необходимый комплекс мер по защите конфиденциальности ноу-хау. Данные меры призваны ограничить доступ к информации со стороны третьих лиц, а равно установить дополнительные обязанности тех лиц (сотрудников, работников, контрагентов), которые получают доступ к ноу-хау. Например, правообладатель предусматривает особые меры по хранению секретов производства (на специально выделенной ЭВМ, не подключенной к локальной сети и находящейся в специальном помещении, имеющем ограничение по доступу, пароли, необходимые для получения доступа к информации, и т.д.). При заключении трудовых договоров с работниками отдельно оговариваются их обязанности по соблюдению режима конфиденциальности ноу-хау, а также меры ответственности в случае нарушения таких обязанностей. Аналогичным образом решаются вопросы охраны секретов производства и при заключении гражданско-правовых договоров. Следует также учитывать, что далеко не все сведения могут составлять содержание ноу-хау. В отношении некоторых сведений вообще не может быть введен режим конфиденциальности. Например, в соответствии с п. 4 ст. 8 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации»614 не может быть ограничен, в частности, доступ к информации о состоянии окружающей среды, а равно к иной информации, недопустимость ограничения доступа к которой установлена федеральными законами. Другие сведения подлежат охране в ином порядке. Так, сведения в области военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности государства, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации, относятся к государственной тайне и охраняются в соответствии с Законом РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О государственной тайне»615. В соответствии с п. 2 ст. 5 названного закона к числу сведений, составляющих государственную тайну, относятся сведения о научно-исследовательских, опытноконструкторских, проектных работах и технологиях, имеющих важное оборонное или экономическое значение, влияющих на безопасность государства. Такой подход к понятию секрета производства согласуется с международными актами. Так, в ст. 39 ТРИПС охрана закрытой информации предоставляется при условии, что такая информация: является секретной в том смысле, что она в целом или в определенной конфигурации и подборе ее компонентов не является общеизвестной и легкодоступной лицам в тех кругах, которые обычно имеют дело с подобной информацией; ввиду своей секретности имеет коммерческую ценность; и является объектом надлежащих в данных обстоятельствах шагов, направленных на сохранение ее секретности со стороны лица, правомерно контролирующего эту информацию. 3. Гражданско-правовой режим служебного секрета производства (ноу-хау) Служебным секретом производства является секрет производства, созданный работником в связи с выполнением им трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (п. 1 ст. 1470 ГК). Наличие двух различных ситуаций создания служебного секрета производства обусловлено тем, что, находясь на рабочем месте, работник (особенно творческой профессии) способен создавать разработки для решения различных задач как обусловленные его трудовыми обязанностями, так и не обусловленные ими. В первом случае исключительное право на созданный работником секрет производства принадлежит работодателю. Во втором случае исключительное право принадлежит работнику, если только работник не выполнял конкретное задание работодателя, хотя бы и прямо не обусловленное его трудовыми обязанностями. Исключительное право на служебный секрет производства принадлежит работодателю. Исключительное право на служебное произведение, служебное изобретение или служебную полезную модель также принадлежит работодателю, если иное не предусмотрено трудовым или иным договором между работодателем и работником (п. 2 ст. 1295, п. 3 ст. 1370 ГК). Иначе говоря, указанные положения носят диспозитивный характер. Положение о принадлежности служебного секрета производства работодателю носит императивный характер и не может быть изменено договором. Кроме того, это означает, что неиспользование служебного секрета производства работодателем не может служить основанием для приобретения исключительного права на него работником. Напротив, работник должен сохранять конфиденциальность созданного им служебного секрета производства. Причем данная обязанность лежит на работнике независимо от сохранения трудовых отношений с работодателем. И после увольнения бывший работник продолжает нести ответственность за сохранение конфиденциальности созданного им служебного секрета производства. Равным образом на нем лежит обязанность воздерживаться от использования своими силами служебного секрета производства. Работники, которые сами не участвовали в создании служебного секрета производства, также обязаны сохранять конфиденциальность секретов производства, которые стали им известны в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, и воздерживаться от их использования, причем как во время действия трудовых отношений, так и после их прекращения. Указанные обязанности работников продолжают действовать и в случае отчуждения работодателем служебного секрета производства. Только разглашение сведений, составляющих ноу-хау, освобождает работников от рассмотренных выше обязанностей. 4. Особенности исключительного права на секрет производства Специфика исключительного права на секрет производства заключается в том, что данное право не является строго абсолютным правом. Это связано с особенностями его субъектного состава. Режим конфиденциальности, который вводится правообладателем в отношении секрета производства, не дает возможности третьим лицам ознакомиться со сведениями, составляющими содержание секрета производства, но не препятствует им самим осуществить разработку (создание) и последующее использование такого же или аналогичного секрета производства. В этом случае новый правообладатель обладает таким же правом на ноу-хау, как и лицо, у которого такое право возникло раньше. В результате исключительное право на секрет производства принадлежит разным лицам. Причем оно принадлежит им не совместно, а каждый из них обладает самостоятельным правом на принадлежащий ему секрет производства. Как указано в п. 2 ст. 1466 ГК, лицо, «ставшее добросовестно и независимо от других обладателей секрета производства обладателем сведений, составляющих содержание охраняемого секрета производства, приобретает самостоятельное исключительное право на этот секрет производства». Самостоятельность каждого исключительного права становится еще более отчетливой, когда сведения, составляющие секрет производства, которыми обладает каждый из правообладателей, совпадают не полностью, а частично. Такое вполне возможно, поскольку ноу-хау может представлять собой определенный комплекс сведений, различное сочетание которых может давать различную коммерческую ценность. Однако в этом случае можно говорить уже не об одном секрете производства, на который у разных лиц возникает исключительное право, а о разных секретах производства616. Хотя каждому правообладателю принадлежит самостоятельное исключительное право на секрет производства и они не связаны друг с другом юридически, действия одного правообладателя в отношении ноу-хау могут повлиять на право другого на секрет производства. Во-первых, каждый из правообладателей может распорядиться секретом производства по своему усмотрению. Так, если один правообладатель не намерен выдавать лицензии на использование секрета производства, такие лицензии могут быть выданы другим правообладателем. Во-вторых, любой из правообладателей может прекратить действие исключительного права на секрет производства путем разглашения сведений, составляющих ноу-хау. Согласно ст. 1467 ГК с момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей. В-третьих, если секрет производства обладает патентоспособностью, то любой из правообладателей может подать заявку на выдачу патента на изобретение или полезную модель. В результате таких действий заявитель получает вместо исключительного права на секрет производства исключительное право на соответствующий регистрируемый объект промышленной собственности. Право на секрет производства прекращается в силу тех же причин – утраты конфиденциальности соответствующих сведений. Единственное, что остается у другого правообладателя в связи с прекращением в результате таких действий исключительного права на секрет производства, – это право преждепользования, если он докажет, что до даты приоритета изобретения или полезной модели (которые ранее были секретом производства) добросовестно использовал на территории Российской Федерации созданное независимо от автора тождественное решение или сделал необходимые к этому приготовления (п. 1 ст. 1361 ГК). Таким образом, с точки зрения субъекта права на ноу-хау оно характеризуется особой множественностью, заключающейся в возможности самостоятельно использовать этот секрет несколькими лицами, каждое из которых автономно стало обладателем того же самого секрета производства. При этом использование ноу-хау одним субъектом может повлиять на исключительное право на такое же ноу-хау другого субъекта. зано с тем, что реальная или потенциальная коммерческая ценность ноу-хау определяется исходя из каждого конкретного набора сведений, а не из всего рода сведений, которые могут образовывать аналогичные ноу-хау. Следовательно, каждое конкретное решение имеет свою конкретную ценность и составляет отдельный секрет производства. 5. Содержание исключительного права на секрет производства Исключительное право обладателя секрета производства состоит в возможности использования его любым не противоречащим закону способом. Поскольку ноу-хау признаются сведения любого характера, использование данного объекта возможно в различных сферах деятельности: при изготовлении продукции, при реализации экономических решений, при создании кулинарных изделий и блюд, при организации оказания услуг и т.д. Конкретные способы использования секретов производства зависят от разных факторов, среди которых можно выделить следующие: х арактер сведений, составляющих секрет производства (организационные, технические, производственные); задача, на решение которой направлен секрет производства (повышение производительности труда, улучшение качества выпускаемой продукции); рынок, на котором используется ноу-хау (оказание услуг, реализация товаров). Главное, чтобы способ использования секрета производства не противоречил закону. Право лица, обладающего ноу-хау, на разглашение сведений, составляющих этот секрет производства, не является правомочием, входящим в исключительное право. Разглашение сведений возможно в двух ситуациях. Во-первых, сведения, составляющие секрет производства, могут разглашаться при распоряжении исключительным правом на такой секрет, например при заключении лицензионного договора в отношении ноу-хау. В этом случае разглашение (передача) сведений контрагенту правообладателем является условием исполнения лицензионного договора. Аналогичным образом характеризуется разглашение сведений при заключении договора об отчуждении исключительного права на секрет производства. Во-вторых, разглашение сведений, составляющих ноу-хау, возможно, когда правообладатель решил (по тем или иным причинам) сделать доступными эти сведения публике, например, путем публикации в печатном издании. В данном случае разглашение сведений приводит к прекращению права на секрет производства, а значит, такое разглашение представляет собой способ распоряжения исключительным правом, а не правомочие, составляющее это право. Распоряжение исключительным правом на ноу-хау происходит путем заключения договора на отчуждение исключительного права и лицензионного договора, а также путем уже указанного разглашения сведений, составляющих ноу-хау, что приводит к прекращению этого права. 6. Защита исключительного права на секрет производства Исключительное право на секрет производства не ограничено сроком действия. Действие данного права зависит исключительно от сохранения режима конфиденциальности сведений, составляющих секрет производства. С одной стороны, это может рассматриваться как преимущество в сравнении с исключительными правами на изобретение и полезную модель, сроки действия которых ограничены во времени (ст. 1363 ГК). С другой стороны, это создает дополнительные риски, поскольку при нарушении исключительного права на секрет производства нарушитель может придать огласке сведения, составляющие такой секрет, что повлечет прекращение права на ноу-хау. Данное обстоятельство также указывает на специфику гражданскоправовой защиты исключительного права на секрет производства. При нарушении права на ноу-хау применение такого способа гражданскоправовой защиты, как восстановление положения, существовавшего до нарушения права, зачастую оказывается невозможным, ибо придание огласке сведений, составляющих секрет производства, влечет прекращение права на него. Основным способом защиты здесь является возмещение убытков. Как установлено в п. 1 ст. 1472 ГК, «нарушитель исключительного права на секрет производства, в том числе лицо, которое неправомерно получило сведения, составляющие секрет производства, и разгласило или использовало эти сведения, а также лицо, обязанное сохранять конфиденциальность секрета производства в соответствии с пунктом 2 статьи 1468, пунктом 3 статьи 1469 или пунктом 2 статьи 1470 настоящего Кодекса, обязано возместить убытки, причиненные нарушением исключительного права на секрет производства, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором с этим лицом». Если нарушитель только использовал сведения, составляющие секрет производства, сохраняя их конфиденциальность для третьих лиц, на него может быть возложена обязанность по сохранению конфиденциальности таких сведений. Ответственность в этом случае наступает только за незаконное использование секрета производства. Если же нарушитель разгласил сведения, составляющие ноу-хау, размер убытков правообладателя и соответственно размер ответственности нарушителя возрастают. Режим ноу-хау как засекреченной информации, неизвестной третьим лицам, предполагает виновную ответственность за нарушение исключительного права на секрет производства. Лицо, которое использовало секрет производства и не знало и не должно было знать о том, что его использование незаконно, в том числе в связи с тем, что оно получило доступ к секрету производства случайно или по ошибке, не несет ответственность за нарушение исключительного права на секрет производства (п. 2 ст. 1472 ГК). § 4. Право использования результатов интеллектуальной |