ТГП (начкурс)2. В. Н. Карташовтеория государства и праваначальный курс 2В. Н. Карташовтеория государства и права
 Скачать 1.8 Mb.
|
|
15.6. Виды правоприменительной практики В любой правовой системе общества одновременно функционируют самые разнообразные типы (виды, подвиды) правоприменительной практики. 1. В зависимости от субъектов правоприменительную практику можно подразделить на судебную, нотариальную, прокурорскую, следственную, административную,практика государственных и негос органов и т.д. Каждую из указанных разновидностей юридической практики, в свою очередь, осуществляют субъекты, занимающие различное 123 место в иерархической системе соответствующих органов. Таким образом, по этому основанию возможно более дробное деление. Например, административное правоприменение складывается из практики федерального правительства, федеральных министерств, администраций областей, краев и т.п. 2. В зависимости от характера обстоятельств (оснований), которые вызывают необходимость правоприменения, выделяется юрисдикционная (правоохранительная) и оперативно-исполнительная практика. Первая связана с правонарушениями, юридическими спорами, конфликтами, ненадлежащим исполнением прав и обязанностей. Оперативно-исполнительная практика связана с позитивной деятельностью, с необходимостью наделения ее участников субъективными правами и обязанностями, которые не могут возникнуть без вмешательства управомоченных на то правоприменительных органов. 3. Классифицировать правоприменительную практику возможно и по другим критериям: функциям, категории дел, решаемым задачам, формам осуществления и т.п. (см. 9. С. 55-57). 15.7. Принципы правоприменительной практики Разнообразные виды правоприменительной практики должны базироваться на определенных принципах - фундаментальных идеях (идеалах) и исходных нормативно- руководящих началах (общеобязательных требованиях), обеспечивающих высокое качество и эффективность правоприменения. Не останавливаясь подробно на особенностях и содержании всех принципов правоприменительной практики, выскажем некоторые соображения об основных, наиболее общих принципах, которые служат исходной основой для всех типов правоприменения. Одним из главных является принцип законности, закрепленный в ст. 15 Конституции РФ, ст. 3 УК РФ, ст. 1.6 КоАП РФ и других основополагающих нормативных актах. “Законность - основа государства“ (legalitas regnorum fundamentum), “мы можем делать (только) то, что можем делать законно“ (id (tantum) possumus quod de jure possumus), - говорили древние. Данный принцип предполагает, что все субъекты правоприменения должны, во-первых, действовать в пределах своей компетенции; во- вторых, строго и неукоснительно руководствоваться в своей деятельности Конституцией РФ, соответствующими законами и подзаконными актами; в-третьих, требовать 124 соблюдения (исполнения и т.п.) права от других участников правоприменения, всех граждан и должностных лиц во всех сферах общественной жизни. Являясь стержневым, всеобщим принципом правоприменительной практики, он не теряет своей специфики в отдельных разновидностях практики. Принцип гуманизма выражается в том, что правоприменение должно быть нацелено на удовлетворение материальных, духовных и иных потребностей и интересов человека, своевременное и правильное осуществление его прав и свобод, служить надежным средством охраны жизни, здоровья, чести, достоинства, жилища и т.п. Принцип объективной истины предполагает полное, всестороннее и объективное рассмотрение и разрешение любого юридического дела. Римские юристы считали, что “justitia non novit patrem nec matrem; solum veritatem spectat justitia“ - “правосудие не знает ни отца, ни матери; правосудие взирает только на истину“. Многогранным является принцип юридического равенства граждан перед законом и любыми субъектами правоприменения, который закрепляется в ст. 1, 2 и 7 Всеобщей декларации прав человека, ст. 19 и других Конституции РФ, ст. 5 ГПК РСФСР, ст. 1 СК РФ, ст. 4 УК РФ и статьях других нормативно-правовых актов. Правоприменение основано, как правило, на принципе гласности (см., например, ст. 9 ГПК РСФСР, ст. 11 АПК РФ), который предполагает открытое разбирательство дел во всех правоприменительных органах, за исключением случаев, когда это противоречит интересам охраны государственной либо коммерческой тайны. Принцип справедливости “есть постоянная и неизменная воля каждому воздавать по заслугам“ (justitia est constans et perpetua voluntas suum cuigue tribuere). Обычно о нем говорят в случаях привлечения лица к юридической ответственности и применения наказания. Но не в меньшей мере, как показывает жизнь, справедливость нужна и при назначении награды. Презумпция невиновности (omnis indemnatus pro innoxis legibus habetur - каждый неосужденный рассматривается правом как невиновный) и право на юридическую защиту имеют строго определенное содержание в уголовном судопроизводстве. Однако верно указывается в литературе, что эти принципы имеют более широкое содержание. “Презумпция невиновности - презумпция добропорядочности граждан, презумпция их невиновности не только в совершении преступления, но и любого другого правонарушения (административного, гражданского и т.д.). Право на защиту - это право на защиту своих интересов не только обвиняемым (подсудимым) в уголовном процессе, но и право на защиту своих интересов перед любым 125 правоприменительным органом, рассматривающим вопросы о нарушенных правах и свободах граждан“ /9. С. 64-65/. Таким образом, можно с полным основанием говорить о наличии двух самостоятельных общих принципов правоприменительной практики - принципе невиновности в совершении правонарушений и праве на защиту от любых посягательств на законные права и интересы любого участника правоприменения. В судебной практике действует принцип независимости судей и подчинения их только закону (ст. 120 Конституции РФ), который имеет здесь специфическое содержание и назначение. Но никто, видимо, не станет отрицать, что по существу он есть проявление более общего принципа. Последний можно сформулировать как принцип независимости и подчинения только закону (требованиям права) любого субъекта правоприменительной практики при рассмотрении и разрешении любого юридического дела. Иная постановка вопроса способствовала бы теоретическому оправданию вмешательства различных лиц в правоприменительную практику уполномоченных на то субъектов. Очень важным общим принципом, особенно в сфере административной практики, является принцип оперативности. Здесь следует иметь в виду, с одной стороны, что “закон не одобряет промедления“ (mora reprobatur in lege), с другой - “festinatio justitiae est noverca infortunii“ (торопить правосудие значит призывать несчастье). Любое юридическое дело должно быть рассмотрено не только правильно и в соответствии с правом, но, согласно этому принципу, быстро, оперативно, с минимальным использованием материальных, трудовых, духовных и иных издержек. От оперативности разрешения дела зависит порой экономический и социальный результат, превентивное и воспитательное значение практики, ликвидация негативных явлений и процессов, эффективное исполнение обязанностей и использование прав гражданами, их коллективами и организациями. Существуют и иные принципы (демократизма, состязательности, коллегиальности, профессионализма субъектов, безопасности, единства свободы и ответственности, вины и т.п.), служащие фундаментальными, нормативно-руководящими и идейными основаниями правоприменительной практики. 126 15.8. Правоприменительная практика при пробелах в праве Пробелом следует считать отсутствие в действующем праве нормативно-правовых предписаний в отношении конкретных социальных ситуаций, которые требуют юридического воздействия. В отечественной и зарубежной науке выделяются разнообразные виды пробелов в праве (подробнее см. /9. С. 69 – 71/). 1. В зависимости от отрасли права, в которой они установлены, различаются пробелы в конституционном (государственном), гражданском, уголовном, семейном и других отраслях права. 2. Близко к вышеуказанной, но имеющей самостоятельное значение, следует считать классификацию пробелов применительно к материальным и процессуальным отраслям права. 3. Можно говорить о пробелах в отдельных институтах права (институте купли- продажи и т.п.). 4. Как для правотворческих, так и для правоприменительных органов определенное значение имеет выделение пробелов в праве применительно к тому, в какой правовой системе обнаружен пробел: в российском праве, иностранном и международном праве, которое необходимо реализовать в России. 5. Пробелы различаются по форме права, в которой они обнаружены. Так, пробелы бывают в нормативных актах, в нормативно-правовых договорах, обычаях делового оборота, судебных прецедентах. 6. В зависимости от вида нормативного акта можно выделить пробелы в законе (конституционном, обычном и т.п.), указе президента, постановлении правительства и др. 7. По объему различают полные (существенные, абсолютные) и частичные (несущественные, относительные) пробелы. 8. Самостоятельное значение имеет классификация в зависимости от того, какой элемент нормы права отсутствует (санкция, диспозиция и т.п.). 9. Различают пробелы первоначальные (первичные) и последующие (вторичные). Основанием такого деления служит время их появления. Первоначальный пробел возникает в момент издания нормативных актов, как правило, в результате упущения правотворческих органов, когда определенная часть общественных отношений не подпадает под правовое воздействие. К последующим относятся такие пробелы, которые 127 появляются уже после издания нормативных актов, в процессе развития общественной жизни, возникновения новых отношений и социальных связей. 10. В зависимости от причин их возникновения различают пробелы объективные и субъективные. Первые, как правило, не зависят от воли субъектов правотворческой практики; вторые являются следствием нарушения законодателем правил правотворческой техники и тактики, неумелого выражения своей воли вовне. 11. Самостоятельное значение, видимо, имеет классификация пробелов на преднамеренные (сознательные) и непреднамеренные (неосознанные). 12. По способам восполнения можно различать пробелы преодолимые в правоприменительной практике и неустранимые в правоприменении пробелы. 13. Определенный интерес представляет выделение очевидных и латентных, типичных и нетипичных пробелов в праве. Основным способом восполнения пробелов в романо-германской правовой семье (в том числе и в российском праве), является правотворческая практика компетентных субъектов - нормативное восполнение, в результате которого пробелы в праве устраняются. Правотворческий орган может не только заполнять пробелы в сфере правового регулирования, но и расширять ее границы, когда он регламентирует отношения, не входящие в эту сферу. Правотворческое, нормативное восполнение пробелов сразу же после их обнаружения в праве не всегда возможно. Пробелы обычно обнаруживаются в процессе правоприменительной практики, когда перед субъектом применения стоит задача своевременного и правильного разрешения дела. Не всегда разумно в таких случаях обращаться к правотворческому органу и ждать, когда он издаст для данного отношения нужное нормативное предписание. На неопределенное время затягивалось бы решение дела, создавались условия для нарушения прав и интересов граждан, их коллективов и организаций. Иногда необходимо, чтобы общественное отношение устоялось, приобрело стабильность, четкость и определенность. Возникает потребность накопить определенный правоприменительный опыт индивидуального регулирования общественных отношений. Поэтому в правовой системе предусмотрено другое средство, обеспечивающее решение дела в соответствии с волей законодателя при отсутствии необходимого нормативно-правового предписания, - институт правовой аналогии. В российском законодательстве указанный институт закреплен в ст. 10 ГПК РСФСР, ст. 13 АПК РФ, ст. 6 ГК РФ и ст. 5 СК РФ. В случае отсутствия закона, регулирующего спорные отношения, 128 говорится, например, в п. 6 ст. 10 ГПК, суд применяет закон, регулирующий сходные отношения, а при отсутствии такого закона, суд исходит из общих начал и смысла законодательства. Восполнение пробелов в правоприменительной практике является казуальным восполнением. Такое восполнение ни при каких условиях не связано с расширением сферы правового регулирования, поскольку общественные отношения, получающие юридическое опосредствование, входят в эту сферу, но по каким-то причинам остаются неурегулированными полностью или в части. Юридическое значение такого восполнения ограничивается конкретным случаем, данным казусом. При появлении подобной ситуации в последующем необходимость в аналогии возникает вновь. Различают два способа казуального восполнения пробелов в праве: аналогию закона (analogia legis) и аналогию права (analogia juris). Аналогия закона применяется тогда, когда отсутствует нормативное предписание, предусматривающее соответствующую ситуацию, но существует такое предписание, которое регулирует сходные случаи. Когда правоприменитель не находит нормативное предписание, регулирующее сходное отношение, решение по делу выносится на основании аналогии права, т.е. руководствуясь общими началами и смыслом законодательства. Для правильного применения аналогии закона и аналогии права необходимо соблюдение определенных юридических требований, которые обеспечивают строгое соблюдение законности в правовосполнительной практике. К ним можно отнести следующие: 1. Использование аналогии возможно лишь в случае действительного, а не мнимого пробела. На это условие было обращено внимание уже в указаниях ГКК Верховного Суда РСФСР № 1 за 1926 г. 2. Отношения, не урегулированные правом, должны находиться в сфере правового регулирования. 3. В действующем праве должно быть предписание, регулирующее сходное общественное отношение (при аналогии закона). 4. Применение аналогии невозможно в тех отраслях и институтах права, где она прямо или косвенно запрещена законом или иным нормативным актом. Например, в п. 2 ст. 3 УК РФ записано: “Применение уголовного закона по аналогии не допускается“. 5. Использование аналогии должно быть основано на строгом и неуклонном соблюдении материальных и процессуальных нормативно-правовых предписаний. 129 6. Принятые по делу решения должны соответствовать принципам национального права (принципам института, межинститутским принципам, отраслевым, межотраслевым, общим), общепризнанным нормам и принципам международного права. При аналогии права указанные принципы кладутся в основу решения по делу. 7. Применение аналогии не должно противоречить определенным нравственным требованиям. Не случайны в этом плане при закреплении института аналогии в гражданском и семейном праве ссылки на принципы гуманности, добросовестности и справедливости. 8. Использование института аналогии возможно, если это не противоречит природе соответствующих общественных отношений (как отмечается в ст. 6 ГК РФ, “если это не противоречит их существу“). 15.9. Правоприменительный акт: понятие и виды Акты применения, как известно, являются важнейшей формой правоприменительной практики, т.е. представляют собой способы внешнего выражения и закрепления ее содержания. Многие отечественные авторы под правоприменительными актами понимают разнообразные акты-документы (actum), содержащие индивидуально- конкретные предписания и закрепляющие решения по юридическому делу. Все разнообразие правоприменительных актов имеет некоторые общие черты. 1. Они представляют собой разновидность правовых актов. Поэтому им присущи многие признаки, характерные для любых юридических актов (нормативно-правовых, интерпретационных и т.п.). 2. Они относятся также к разновидности актов реализации права, занимая свое место среди договоров, сделок, заявлений и других индивидуальных юридических актов. В отличие от нормативных актов правоприменительные акты, во-первых, связаны с разрешением конкретных обстоятельств юридического дела, казусов. Во-вторых, они адресуются персонально-определенным участникам общественных отношений (Сидорову, ТОО “БИС“ и т.п.). В-третьих, юридическое содержание актов применения составляют не только персонально-определенные, но и индивидуально-конкретные веления, требования, приказы, распоряжения и т.п. 3. Указанные акты официально закрепляют и оформляют (фиксируют) правоприменительное решение по конкретному юридическому делу. 130 4. Они обязательны для всех, кому персонально адресованы. Обязательность и определенная соподчиненность правоприменительных актов позволяет говорить об их юридической силе. Так, приказы министра, например, обладают более высокой юридической силой, чем указания его заместителей и начальников управлений министерства. 5. Властность, обязательность, юридическая сила актов применения обеспечивается разнообразными материальными и духовными, поощрительными и принудительными, организационными и иными мерами, в том числе и мерами государственного воздействия. 6. Это акты не любого участника, а только строго установленных субъектов правоприменительной практики, которые издают их лишь по вопросам, входящим в их непосредственную компетенцию (infra juridictionem - в пределах юрисдикции). К ним относятся как государственные органы (представительные и исполнительные, суды и т.п.), так и негосударственные организации (хозяйствующие субъекты, органы самоуправления и т.п.). 7. Акт применения является особым юридическим фактом (составом), который специально нацелен на возникновение, изменение или прекращение правоотношений, вызывает индивидуально-определенные юридические последствия. Анализ указанных и иных признаков правоприменительного акта позволяет сформулировать следующее его краткое определение. Это официальный акт-документ, закрепляющий решение компетентного субъекта правоприменительной практики по конкретному юридическому делу и содержащий персонально-адресованные и индивидуально-определенные обязательные юридические предписания. Классификацию правоприменительных актов можно проводить по различным основаниям и критериям. 1. В зависимости от субъектов правоприменительной практики выделяются акты: а) государственных (органов внутренних дел и т.п.) и негосударственных органов (хозяйствующих субъектов, органов самоуправления и т.п.); б) представительных и исполнительных органов государственной власти; в) судов (конституционных, общей юрисдикции, арбитражных); г) контрольно-надзорных органов (прокуратуры и т.п.). 2. По функциям они разграничиваются на регулятивные и охранительные (превентивные, правовосстановительные, компенсационные и т.п.). 131 3. По способам юридического воздействия правоприменительные акты могут быть обязывающими, запрещающими, управомочивающими, рекомендующими, поощряющими. 4. В зависимости от порядка издания различают правоприменительные акты, принятые коллегиально (коллективные) и на основе единоначалия (единоличные). 5. По основным сферам общественной жизни, на регулирование которых направлены правоприменительные акты, можно выделить хозяйственные и социальные акты, акты в сфере образования, культуры и т.п. 6. По срокам действия они бывают постоянными и временными, актами однократного действия (постановление о наложении административного штрафа) и длящегося действия (решение о назначении пенсии). 7. В зависимости от территории, на которую распространяется их действие, выделяются правоприменительные акты федерального, республиканского, областного, местного и локального значения. 8. По кругу субъектов (адресатам) правоприменительные акты могут быть адресованы гражданам, их коллективам и организациям, иностранцам, должностным и иным лицам. 9. По категоричности требований они разграничиваются на императивные, содержащие категорические предписания, которые не могут быть изменены адресатами по своему усмотрению, а также диспозитивные акты, в которых содержатся индивидуальные предписания на случай, если субъекты сами не установили для себя условия и требования определенного поведения. 10. Самостоятельное значение имеет классификация правоприменительных актов в зависимости от их юридической силы. Акты Генерального Прокурора РФ, например, обладают более высокой юридической силой, чем акты областных и городских прокуроров. Указанное деление правоприменительных актов позволяет в необходимых случаях устанавливать их соподчиненность, иерархичность, определенную зависимость друг от друга. 11. По наименованию правоприменительные акты бывают самые разнообразные: постановления, указы, приказы, приговоры, решения, определения, протоколы. Каждый из видов правоприменительных актов специфичен по своей природе, элементам содержания и формы, занимает свое особое место в правоприменительной практике и индивидуально-правовом регулировании общественных отношений. 132 Глава 16. ИНТЕРПРЕТАЦИОННАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРАКТИКА 16.1. Понятие интерпретационной практики 16.2. Основания и поводы интерпретационной практики 16.3. Содержание и форма интерпретационной практики 16.4. Интерпретационная техника и тактика 16.5. Виды интерпретационной практики 16.6. Принципы интерпретационной практики 16.7. Цели (задачи) интерпретационной практики 16.8. Акты официального юридического толкования 16.1. Понятие интерпретационной практики |