Вопросы для экзамена по Особенной части уголовного права Понятие и система Особенной асти уголовного права рф
 Скачать 1.17 Mb.
|
|
*Кража из нефтепровода, нефтепродуктопровода (п. "б" ч. 3 ст. 158 УК РФ). Данный квалифицирующий признак представляет собой специальный случай кражи с незаконным проникновением в хранилище, поскольку в числе хранилищ в примечании 3 к ст. 158 УК РФ значатся и трубопроводы. Нефтепрово́д — инженерно-техническое сооружение трубопроводного транспорта, предназначенное для транспортировки нефти потребителю Незаконное предпринимательство (ст.171). Объект: установленный порядок осуществления предпринимательской деятельности Дополнительный объект: права и законные интересы организаций, граждан, а также государства Предпринимательская деятельность – самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Доход – совокупная выручка от реализации товаров и услуг, работ, за весь период незаконной предпринимательской деятельности без вычетов понесенных расходов (п. 12 ПП ВС от 18.11.2004 № 23 О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве" Не могут квалифицироваться по ст. 171 все виды антисоциальной деятельности, порожденные корыстным мотивом, как то действия в сфере оборота наркотических средств, производство и сбыт оружия, торговля людьми, для них предусмотрены специальные статьи. В сложившейся судебной практики не считается предпринимательской деятельностью получение доходов от вкладов и иных инвестиций, не явл профессиональным субъектом финансового рынка. Не считается предпринимательской деятельностью получение доходов от недвижимости, которая приобреталась для личных нужд, но временно сдается в заем (п. 2 ПП ВС) Объективная сторона: преступления характеризуется пятью формами преступной деятельности: осуществление предпринимательской деятельности без регистрации; осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации; представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения; осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение обязательно; осуществление предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий. Незаконность предпринимательской деятельности – формальный признак, который может выражаться в: 1. осуществление такой деятельности без регистрации ФЗ от 8.08.2001 О гос регистрации ФЛ и ИП Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя. (п. 3 ПП ВС) Регистра́ция — запись, фиксация фактов или явлений с целью учета и придания им статуса официально признанных актов Государственная регистрация – это юридическое признание предпринимательства в определенной организационно-правовой форме. 2.Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии ФЗ от 04.05.2011 № 99 О лицензировании отдельных видов деятельности 1) лицензирование - деятельность лицензирующих органов по предоставлению, переоформлению лицензий, продлению срока действия лицензий в случае, если ограничение срока действия лицензий предусмотрено федеральными законами, осуществлению лицензионного контроля, приостановлению, возобновлению, прекращению действия и аннулированию лицензий, формированию и ведению реестра лицензий, формированию государственного информационного ресурса, а также по предоставлению в установленном порядке информации по вопросам лицензирования; 2) лицензия - специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается записью в реестре лицензий; Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии – осущ деятельности без обращения в лицензируемый орган, либо после обращения, но до получения лицензии, а также по истечению срока лицензии, а также по истечению срока лицензии, либо после ее аннулирования или приостановления. С 2011 года не явл формами незаконного предпринимательства осуществлении деятельности с нарушениями лицензионных требований. Предоставление в регистрирующий орган документов, содержащих заведомо ложные с 2010 г, квалифицируются как преступления особо рода ст. 170.1. Фальсификация единого государственного реестра юридических лиц, реестра владельцев ценных бумаг или системы депозитарного учета; Ст. 173.1. Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица 3. Осущ предпринимательской деятельности без аккредитации в национальной системе аккредитации. ФЗ № 412 Об аккредитации в национальной системе аккредитации Аккредитация в национальной системе аккредитации - подтверждение национальным органом по аккредитации соответствия юридического лица или индивидуального предпринимателя критериям аккредитации, являющееся официальным свидетельством компетентности юридического лица или индивидуального предпринимателя осуществлять деятельность в определенной области аккредитации; Национальный орган по аккредитации - федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный осуществлять функции по аккредитации в национальной системе аккредитации в соответствии с настоящим Федеральным законом; 4. Деятельность без аккредитации в сфере технического осмотра ТС ФЗ от 1.07.2011 О техническом осмотре ТС Технический осмотр транспортных средств - проверка технического состояния транспортных средств (в том числе их частей, предметов их дополнительного оборудования) на предмет их соответствия обязательным требованиям безопасности транспортных средств в целях допуска транспортных средств к участию в дорожном движении на территории Российской Федерации и в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, также за ее пределами; Статья 11. Аккредитация в сфере технического осмотра 1. Аккредитация в сфере технического осмотра осуществляется в соответствии с правилами аккредитации операторов технического осмотра, утвержденными уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Статья 5. Основы системы технического осмотра 1. Технический осмотр проводится операторами технического осмотра, аккредитованными в соответствии с настоящим Федеральным законом профессиональным объединением страховщиков. ЮЛ со специальной правоспособностью могут осущ предпринимательскую деятельность только в пределах уставных целей, деятельность за пределами, установленными учредительными документами явл незаконной и квалифицируется как осуществление без регистрации. Если лицензируемый вид деятельности осуществляется незарегистрированным субъектом, то такая деятельность считается незаконной по признаку отсутствия регистрации. Состав формально-материальный. Уголовная ответственность наступает при наличии одного из двух условий: 1. Наступление последствия в виде крупного ущерба гражданам, организациям или государству. С 03.07.16 общее понятие крупного ущерба, крупного размера и крупного дохода для экономических преступлений дается в примечании к ст.170.2 УК. Ущерб, доход или размер, превышающий 2 250 000 рублей. Ущерб не может выражаться в уменьшении имущественных фондов контрагентов, (тогда это хищение), не может выражаться в ущербе жизни и здоровью (тогда ст.238 Производство, хранение, перевозка либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности). Упущенная выгода, как ущерб от незаконного предпринимательства практически недоказуема. Фактически этот ущерб может включать в себя лишь суммы неуплаченных налогов и гос пошлин за регистрацию и получение лицензии. Неуплата налогов незаконными предпринимателями охватывается ст. 171 и не требует квалификации по 198, 199. 2. Извлечение дохода в крупном размере. На практике незаконное предпринимательство почти всегда квалифицируется по признаку извлечения дохода. Субъективная сторона: Незаконное предпринимательство это преступление, совершаемое с прямым умыслом (для предпринимательства, причинившего крупный ущерб, гипотетически возможен косвенный умысел). Обязательная цель – извлечение прибыли. Если лицо намеревалось извлечь доход в крупном размере но фактически его не извлекло, квалифицируем как покушение Субъект: общий (вменяемое ФЛ, достигшее 16 лет) Если незаконное предпринимательство осуществляется от имени и в интересах юр лица, то Уголовная ответственность за содеянное несет руководитель этой организации либо лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя (п. 10 ППВС) 171 общая норма, за отдельные виды предусматривается УО другими статьями, в частности 171.2, 172, 171.3, 235.1, 238.1 и т.д. Незаконное получение кредита (ст.176), отличие от мошенничества. Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177). Объект: Непосредственным объектом данной группы преступлений являются кредитные отношения как часть отношений в сфере экономической деятельности. Кредитные отношения возникают в результате кредитного договора и регулируются нормами гражданского права. По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за пользование ею, а также предусмотренные кредитным договором иные платежи, в том числе связанные с предоставлением кредита. (ст.819) Статья 176 УК устанавливает уголовную ответственность за два преступления, различающиеся по характеру предмета посягательства: ч. 1 — за получение кредита или льготных условий кредитования; ч. 2 — за незаконное получение государственного целевого кредита или его нецелевое использование. Оба деяния признаются преступными при условии причинения крупного ущерба. Предметом первого преступления является кредит в виде денежной ссуды, а также товарный (Сторонами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (договор товарного кредита). — ст. 822 ГК РФ) коммерческий (Договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом — ст. 823 ГК РФ) Кредит, предметом второго преступления — государственный целевой кредит - ссуда в денежной форме, выдаваемый Центральным банком РФ из бюджетных средств или из средств государственных внебюджетных фондов для реализации конкретных государственных программ (социальных, развития военно-промышленного комплекса, транспортной системы, энергоресурсов, малого и среднего предпринимательства и т.д.). Объективная сторона преступления часть 1: предусмотренного ч. 1 ст. 176 УК, характеризуется действиями: а) получением кредита, б) получением льготных условий кредитования индивидуальным предпринимателем или руководителем организации. Получение кредита означает вступление одной стороны (заемщика в лице индивидуального предпринимателя или организации) в такие договорные отношения, которые порождают обязанность другой стороны (кредитора — банка или другой кредитной организации) передать в собственность заемщику денежные суммы или другое имущество на определенный срок под условием обязательного их возврата и выплаты процентов по ним (ст. 819 ГК РФ). Предоставление банком денежных средств в кредит юридическим лицам осуществляется только в безналичном порядке путем зачисления денежных сумм на их расчетные счета; физическим лицам, в том числе индивидуальным предпринимателям — в безналичном порядке путем зачисления на его расчетный счет или на счет пластиковой карточки либо наличными денежными средствами через кассу банка. По поручению заемщика деньги могут быть направлены на оплату предъявленных расчетных счетов. Выдача кредита в иностранной валюте производится только в безналичном порядке. Сумма кредита и его процентная ставка устанавливаются сторонами в договоре кредита. Способами обеспечения возврата кредита являются: поручительство других лиц или организаций, гарантия другого банка, залог имущества (движимого или недвижимого), в том числе ценных бумаг (государственных или иных ценных бумаг). Возврат основного долга по кредиту осуществляется единовременно или частями в сроки, указанные в договоре. Проценты за пользование кредитом уплачиваются ежемесячно. Льготные условия кредитования — более выгодные условия, в сравнении с общими, устанавливаются кредитором. Это могут быть: более низкая ставка кредита, более долгосрочный его характер, отсрочка первого взноса в счет погашения ссуды и т.д. Например, льготные условия кредитования установлены для субъектов малого и среднего предпринимательства в соответствии с Федеральным законом от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» или для граждан, нуждающихся в улучшении жилищных условий, а также юридических лиц, получающих заемные средства для строительства (реконструкции) и приобретения жилья, обустройства земельных участков под жилищное строительство. Закон определяет способ совершения преступления: путем предоставления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии заемщика, в связи с чем получение кредита становится незаконным. Хозяйственное положение — это данные о недвижимости, которая может выступать в качестве залога как один из способов обеспечения возврата кредита, сведения о запасах сырья или готовой продукции, о наличии договоров с другими партнерами и т.д. Финансовое состояние — это сведения о материальных ресурсах заемщика для обоснования кредита в денежном выражении, что подтверждается выписками из расчетного счета, сведениями о балансе на последнюю отчетную дату и на день обращения за кредитом, аудиторским заключением о проверке достоверности годового баланса, списком кредиторов и задолжников (для юридических лиц), декларацией о доходах за предыдущий год, заверенной налоговой инспекцией, справкой о наличии или отсутствии других кредитных договоров (для индивидуальных предпринимателей). В нарушение установленных правил виновный (индивидуальный предприниматель или руководитель организации) представляет банку или иной кредитной организации заведомо ложные сведения о своей благонадежности, т.е. получает кредит обманным способом. При достоверной информации о хозяйственном положении или финансовом состоянии заемщика, а также о личности заемщика кредит не был бы выдан. Сообщение ложной информации технически может быть передано в письмах, по факсу, устно в ходе переговоров, путем подложных документов. Например, представляется поддельный документ, подтверждающий гарантии возврата кредита другого банка, или поддельное свидетельство о праве собственности на имущество, которое выступает в виде залога (на квартиру, транспортное средство и т.д.), или виновный выдает себя за субъекта малого предпринимательства (якобы производит коляски или иные средства адаптации инвалидов). Изготовление и использование подложных документов дополнительной квалификации по ст. 292 или 327 УК не требуют, так как охватываются признаками данного состава преступления. Состав по конструкции материальный. Законодатель в качестве обязательного признака объективной стороны включил общественно опасные последствия в виде крупного материального ущерба. Преступление признается оконченным с момента причинения такого ущерба, понятие которого дается в примечании к ст. 170.2 УК РФ — сумма свыше 2 250 000 рублей, а особо крупный 9 000 000. В литературе встречаются различные мнения по поводу содержания понятия «крупного ущерба». Одни авторы считают достаточным прямой действительный ущерб, другие включают в это понятие и упущенную выгоду, некоторые дополняют его расходами, связанными с совершением преступления. Представляется более обоснованной точка зрения, согласно которой крупные ущерб состоит из суммы кредита и упущенной выгоды в виде невыплачен процентов. Ущерб может быть причинен не только кредитору, но и поручителю или гаранту, другим хозяйствующим субъектам. Следует обратить внимание на особенность объективной стороны преступления при установлении третьего ее признака — причинной связи между действиями заемщика и причинением крупного ущерба. Главное в содержании объективной стороны заключается в том, что виновный не только получил кредит обманным способом, но и не возвратил его, в результате чего и был причинен крупный материальный ущерб. Состав преступления по структуре является сложным: объективная сторона характеризуется действием и бездействием (получением и невозвращением кредита), а также общественно опасными последствиями (крупным ущербом). Это не указано в законе, но вытекает из его толкования. Поэтому причинную связь следует устанавливать не между незаконным получением кредита и крупным материальным ущербом, а между невозвращением кредита и материальным ущербом. В случае, когда кредит погашен своевременно, хотя и был получен обманным путем, вопрос об уголовной ответственности за данное преступление не возникнет, поскольку отсутствует признак причинения крупного материального ущерба. Но виновный может быть привлечен к ответственности по ст. 292 или 327 УК. Причинная связь также должна быть установлена между незаконным получением кредита/льгот и причинением крупного ущерба. Субъективная сторона преступления часть 1: характеризуется прямым и косвенным умыслом. что подтверждается целенаправленностью Действия субъекта на получение необоснованного кредита, и фактом его невозвращения, причинившего крупный ущерб кредитору или другим лицам. Виновный, получая кредит или незаконные льготы обманным способом, осознает общественно опасный характер их действий, предвидит неизбежность причинения крупного ущерба в случае невозвращения кредита и желает его причинить, либо относится безразлично. Субъект преступления часть 1: специальный: ФЛ , вменяемое, достигшее 16 лет индивидуальный предприниматель или руководитель организации. |