Юридическая техника
 Скачать 206.85 Kb.
|
|
66. Правовое регулирование можно подразделить на два вида (осуществляется в двух основных формах):1. Нормативно-правовое (нормативное) регулирование.2.Индивидуально-правовое (индивидуальное) регулирование (казуально -правовое регулирование).Нормативное регулирование является первичным, именно с него начинается правовое регулирование. Нормативное регулирование носит общий характер, т.к. осуществляется при помощи норм права. Нормы права это правила поведения общего характера, поскольку они адресуются любому и каждому и рассчитаны на неопределенное число типичных ситуаций. Таким образом, нормативно-правовое регулирование связано с регулированием неопределенного числа типичных ситуаций и направлено на упорядочение поведения неопределенного круга лиц. Однако нормативное регулирование имеет существенный недостаток - не в состоянии учесть все разнообразие конкретных отношений. Поэтому оно нуждается в дополнении его индивидуальным регулированием.Индивидуально-правовое регулирование является вторичным, дополнительным и всегда следует за нормативно-правовым регулированием, является его продолжением. Индивидуально-правовое регулирование носит конкретный характер, т.к. связано с регулированием конкретных отношений, ситуаций и направлено на регулирование поведения конкретных лиц. Такое регулирование как бы преломляет нормативно-правовое регулирование в область конкретных отношений и продолжает его на индивидуально-конкретном уровне. Индивидуально-правовое регулирование может осуществляться двумя путями:А). Регулирование, осуществляемое различными индивидуально-правовыми предписаниями или велениями третьих лиц, не являющимися участниками регулируемых отношений, и оно осуществляется при помощи различных государственных органов - судов, органов администрации, милиции и т.д. Они осуществляют разрешение имущественного спора (суд), разрешение ношения и хранения огнестрельного оружия, вынесение постановления о наложении административного взыскания за нарушение правил дорожного движения (органы внутренних дел) и т.д. Или же стороны заключают соглашения о третейском суде, которому и поручают разрешение спора, обязуясь подчиниться его решению. Это имеет место чаще всего между предпринимательскими, коммерческими структурами (промышленными, торговыми, транспортными и др.), однако согласно закону это может быть и между гражданами и организациями.Б). Регулирование при помощи индивидуально-правовых средств, например, договор, соглашение и т.д. Осуществляется самими субъектами -участниками отношений (саморегулирование). Это наиболее распространенная форма саморегулирования, позволяющая учесть особенности конкретных отношений, интересы участников отношений на основе их свободного волеизъявления, взаимного согласия. Среди договоров необходимо выделить нормативные договоры и соглашения: коллективные договоры, заключаемые между работодателем в лице администрации предприятия, учреждения и профсоюзами или иными представителями трудящихся; отраслевые тарифные соглашения между работниками соответствующей отрасли и работодателями; генеральные соглашения между Правительством РФ, объединениями профсоюзов и объединениями работодателей и др. 67. Существует несколько концепций происхождения государства:1. Теологическая концепция объясняет возникновение государства, а также все его решения действиями и санкциями божественной воли.2. Патриархальная концепция трактует власть правителя в государстве как власть отца в большой семье, а отношения между подданными и властителями - как семейные отношения. Отражением подобных взглядов стала, например, русская традиция называть правителя "царь-батюшка", "отец народа". Происхождение государства может рассматриваться как разрастание семьи до размеров государства.3. Договорная концепция основывается на том, что возникновению государства предшествует естественное состояние общества и человека, характеризующееся неограниченной свободой. Только после заключения общественного договора безграничная свобода была введена в разумные рамки путем создания государства как организации, призванной обеспечить баланс различных общественных интересов, права и свободы личности.4. Психологическая концепция исходит из того, что государство существует в силу наличия у человека психологических потребностей жить в рамках организованного сообщества, в чувстве необходимости коллективного взаимодействия.5. Классовая (марксистская) концепция трактует государство классовым по происхождению (появляется вместе с разделением общества на классы) и по сущности (орган классового господства и орган угнетения одного класса другим).6. Теория завоевания (насилия) рассматривает происхождение государства как результат завоевания сильными племенами слабых. Аналогичным образом трактуется и происхождение классовой эксплуатации.7. Органическая теория проводит аналогию между государством и живым организмом как в структуре, так и в функциях.8. Ирригационная теория связывает происхождение государства с необходимостью строительства крупных оросительных сооружений. Этот подход используется для объяснения истории ряда стран Востока. 68. Материалистическая (марксистская) концепция права представлена в работах основоположников марксизма-ленинизма и их последователей.В основележит тезис о том, что право есть выражение и закрепление воли экономически господствующего класса. Содержание этой теории носит классово-волевой характер. Данное учение видит сущность права в его классовости и материальной обусловленности.Психологическая концепция права – право возникло в результате биологических и психологических факторов человека.Представители: Петражицкий, Тард, ФрезерОсновные идеи теории: психика людей – фактор,определяющий развитие общества, его мораль, право, государство;понятие и сущность права выводятся через психологические закономерности: правовые эмоции людей, которые носят императивно-атрибутивный характер;все правовые переживания делятся на два вида: переживания позитивного (установленного государством) и интуитивного (личного) права.Нормативская (нормативная) концепция правасвязана с именемКельзена – это учение, отождествляющее право с установлениями одобренными государственной властью.В основе данного типа правопонимания – представление о нормативности как основополагающем признаке права.Этот подход имеет два направления: классическое (нормативистское) – сформировалось в рамках зарубежного правоведения, своим возникновением юридические нормы обязаны формально-юридическим установлениям государства;неоклассическое (узконормативное) – направление получило широкое распространение в отечественной юридической науке. С позиции данного подхода право есть совокупность норм, исходящих от государства, и им охраняемых.Основной тезис естественно-правовой концепции заключается в том, наряду с правовыми нормами, установленными государством, право включает в себя также «естественное право».Представители: Гроций, Гоббс, Локк, Монтескье, Руссо.Естественное право понимается как совокупность прав, которыми люди обладают от природы в силу самого факта своего рождения: право на жизнь,право на свободу, право на равенство, право на частную собственность.Государство не может посягать на эти естественные и неотъемлемые права человека.Историческая концепция права понимала право, как продукт народного духа, сознания народа, который проявляется во взаимоотношениях его представителей.Представители: Савиньи, Пухта.Право, как и язык, представляет собой неотъемлемый компонент народа или нации и развивается по аналогичным законам.Образование права осуществляется путем постепенного раскрытия народного духа в историческом процессе.Наиболее полным и последовательным источником развития народного духа являются народные обычаи.Социологическая концепция права основывается, главным образом, на эмпирических исследованиях, касающихся функционирования правовых институтов, их динамики.Представители: Эрлих, Паунд, Ллевелин.Сторонники этого направления обращаются прежде всего к процессу реализации права, выдвигают лозунг «право в действии».Право, по их мнению - это реальная жизнь, воплощенная в конкретных решениях: в сфере предпринимательской деятельности,во взаимоотношениях работников и предпринимателей,во взаимоотношениях иных лиц и социальных групп. 69.Существует несколько концепций происхождения государства:1. Теологическая концепция объясняет возникновение государства, а также все его решения действиями и санкциями божественной воли.2. Патриархальная концепция трактует власть правителя в государстве как власть отца в большой семье, а отношения между подданными и властителями - как семейные отношения. Отражением подобных взглядов стала, например, русская традиция называть правителя "царь-батюшка", "отец народа". Происхождение государства может рассматриваться как разрастание семьи до размеров государства.3. Договорная концепция основывается на том, что возникновению государства предшествует естественное состояние общества и человека, характеризующееся неограниченной свободой. Только после заключения общественного договора безграничная свобода была введена в разумные рамки путем создания государства как организации, призванной обеспечить баланс различных общественных интересов, права и свободы личности.4. Психологическая концепция исходит из того, что государство существует в силу наличия у человека психологических потребностей жить в рамках организованного сообщества, в чувстве необходимости коллективного взаимодействия.5. Классовая (марксистская) концепция трактует государство классовым по происхождению (появляется вместе с разделением общества на классы) и по сущности (орган классового господства и орган угнетения одного класса другим).6. Теория завоевания (насилия) рассматривает происхождение государства как результат завоевания сильными племенами слабых. 70. Основания ответственности – это те обстоятельства, наличие которых делает ответственность возможной (необходимой), а отсутствие их ее исключает. Юридическая ответственность возникает только в силу предписаний норм права на основании решения правоприменительного органа. Фактическим основанием ее является правонарушение. Оно, как известно, характеризуется совокупностью различных признаков, образующих состав правонарушения. Лицо может быть привлечено к ответственности только при наличии в его действии всех элементов состава. Правовые институты исключения юридической ответственности и освобождения от нее существенно отличаются друг от друга. У них разные основания.Если в первом случае мы имеем дело с правонарушениями, за которые ответственность не наступает в силу определенных юридических условий или физического состояния лица, то во втором – ответственность уже имеет место и речь идет исключительно о правовых основаниях возможного освобождения от нее. Такими основаниями могут быть:1. Изменение обстановки ко времени рассмотрения дела в суде, когда деяние перестает быть общественно опасным.Под изменением обстановки понимаются значительные изменения жизненных условий по сравнению с теми, которые существовали к моменту совершения правонарушения. Это может быть связано с политическими, экономическими, организационно-хозяйственными изменениями в масштабе страны и т.д.2. Само лицо перестало быть общественно опасным в силу последующего безупречного поведения и добросовестного отношения к труду.Под безупречным понимается такое поведение, которое соответствует требованиям норм права. Безупречность представляет собой отсутствие оснований для упрека или нареканий в процессе производственных отношений, а также честное выполнение лицом своих трудовых обязанностей.3. Замена уголовного наказания другим (административным, дисциплинарным) или передача лица на поруки, в товарищеский суд. Основаниями наступления не уголовной, а иных видов ответственности служат обстоятельства, характеризующие как деяние, так и лицо, его совершившее: а) преступление не представляет большой общественной опасности; б) исправление и перевоспитание возможно без применения уголовного наказания.4. Условно-досрочное освобождение от наказания. Эта мера заключается в освобождении осужденного при определенных, указанных в законе, основаниях от дальнейшего отбывания наказания до истечения срока, назначенного приговором суда, под условием несовершения преступления в течение оставшейся неотбытой части наказания, от отбытия которой осужденный освобождается. Условно-досрочное освобождение может быть применено к осужденному лишь в том случае, если он примерным поведением и честным отношением к труду доказал свое исправление, но после фактического отбытия не менее половины назначенного срока наказания.5. Освобождение от уголовной ответственности, особенно в отношении несовершеннолетних. Презумпция невиновности гражданина – это предположение, согласно которому лицо считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в установленном законом порядке. Презумпция невиновности есть проявление общей добропорядочности гражданина. Смысл и назначение презумпции невиновности состоит в требовании полной и несомненной доказанности твердо установленными фактами обвинения как основания выводов предварительного следствия в обвинительном заключении и суда в обвинительном приговоре. Из презумпции невиновности вытекает также правило, согласно которому всякое сомнение трактуется в пользу обвиняемого. Бремя доказывания виновности обвиняемого лежит на обвинителе. 71.Объект правоотношения - это то, по поводу чего возникает, существует само правовое отношение. Так, обладатель субъективного права может претендовать на предоставление ему другой стороной какого-то имущества (денег, вещей и т.п.), владеть и распоряжаться какими-то ценностями и проч. В фактический состав основания возникновения правоотношений по соц. обеспечению можно включить жизненные обстоятельства, включая трудовые правоотношения, достижение пенсионного возраста, страховой стаж (выслуга лет) определенной продолжительности, временная нетрудоспособность, инвалидность, беременность и роды, рождение детей, смерть кормильца, подача заявлений, вынесение решений о предоставлении обеспечения и др.Роль всех видов юридических фактов в фактическом составе не одинакова. Некоторые из них могут являться основными, другие играть второстепенную роль. Основное значение в возникновении правоотношений в области социального обеспечения имеют сами юридические факты, примеры которых мы рассмотрели выше. Правоотношения могут возникнуть в случае полного фактического состава, который предусматривает правовая норма. В число юридических фактов, влекущих изменение правоотношений, можно включить увеличение стажа работы, рост заработка, изменение группы инвалидности, состава семьи и др.Прекращение определенных правоотношений происходит в случае восстановления трудоспособности, смерти пенсионера, достижения совершеннолетия членами семьи, истечения срока и др.Юридические факты в праве социального обеспечения классифицируются в соответствии с источником их происхождения на юридические события и юридические действия. 72. Правомерное поведение - поведение в сфере правового регулирования, юридически значимое поведение, совпадающее с велениями норм права, соответствующее их предписаниям.Признаки правомерного поведения следующие:а) полезность, одобряемость обществом;б) сознательность, проявляющаяся в выборе варианта действий, в соответствии со своими интересами и потребностями; в) активность, предполагающая нравственную, гражданскую и политическую позицию человека, не ущемляющую интересы и достоинство других людей*(124).Объективная сторона правомерного поведения состоит в так называемой его "видимой" стороне. Это действия, операции; в большинстве случаев их связывают с телодвижениями, например посещение избирательного участка, заполнение избирательного бюллетеня и т.д.Субъективная сторона правомерного поведения - это мотивы, цели и др. Это внутренняя сторона поведения, невидимая. Она отвечает на вопрос: почему человек поступает именно так, а не иначе, с какой целью. Это сторона, как очевидно, является определяющей, на ней основаны действия, поступки человека. 73.Общество – это продукт взаимодействия людей, определенная организации их жизни, внутренних противоречий организма, сущность которого заключается в многообразных связях и отношениях между людьми, их объединениями и общностями. В обществе действуют социальные, а не биологические законы. Общество появляется тогда, когда люди выделяются из мира животных, т.е. присутствует система взаимосвязи разумных существ.В разные периоды общество принимало разные формы, изменялся его внутренний строй, экономическая и политическая структура.На начальном этапе общество являлось однородным. Условия структуры общества изменялись в связи с изменениями в экономике. В связи с этим в обществе образовывались социальные группы, общности, классы, которые имеют свои интересы и потребности, появляются социальные и политические институты, устойчивые социальные и политические учреждения, объединения, общности выполняющих для обществ социальные, либо политические функции.Исторически 1-м социальным институтом был Род, представляющий собой группу лиц, общность людей объединенных кровным или предполагаемым родством, общим совместным трудом, общей собственностью и уравнительным распределением. Несколько Родов могли объединяться в племя, в союзы племен. Позднее появляются религиозные объединения, торговые гильдии, управы.Исторически 1-м политическим институтом становится государство.С развитием общества появляются политические партии, общественные объединения, трудовые коллективы. 74. Правотворчеством называется деятельность государственных органов по принятию нормативно-правовых актов, а также по их изменению и отмене. Правотворчество представляет собой процесс, состоящий из следующих стадий:выявление потребности принятия нормативно-правового акта;изучение, анализ общественных отношений, для регламентации которых необходимо принять данный акт;определение вида нормативно-правового акта и вида органов, правомочных его принять;принятие решения о подготовке нормативно-правового акта;разработка концепции будущего акта;подготовка рабочей группой (разработчиком, органом) проекта нормативно-правового акта;предварительное рассмотрение проекта акта;общественное обсуждение проекта;официальное рассмотрение проекта нормативно-правового акта с учетом процессуальных требований органом, к ведению которого относится его принятие;принятие правового акта, его оформление и подписание; опубликование акта и его вступление в законную силу. |