1. 1 Понятие и определение права Право
 Скачать 366.52 Kb.
|
|
Логическая норма — это выведенное логическим путем общее правило, которое воплощает органические связи между нормативными предписаниями и обладает полным набором свойств, раскрывающих их государственно-властную, регулятивную природу. Логическая норма обладает полной структурой, т. е. включает в себя все три элемента: гипотезу, диспозицию, санкцию. Логическая норма в большинстве случаев содержится в нескольких статьях нормативно-правового акта. Специализация права приводит к тому, что элементы логической нормы все более рассредоточиваются по различным статьям нормативных актов. Это хорошо видно на уже рассмотренном примере норм из Семейного кодекса РФ, говорящих об обязанностях родителей. Более того, правовое положение родителей регламентируется и в статьях других нормативных актов, вплоть до установления уголовной ответственности. Предполагается, что для того, чтобы правило поведения (норма) действовало, нужно оговорить следующее: 1) что нужно делать, т. е. само правило поведения, 2) когда это нужно делать, т.е. условия выполнения правила поведения и 3) чем это обеспечено, т.е. последствия невыполнения правила. Вот эти моменты и оговаривает логическая норма. Логическая норма выводится путем анализа всего нормативного материала. Ее элементы «разбросаны» в различных предписаниях, статьях нормативного акта. Структура логической нормы выражается формулой если - то - иначе, где если — это начало гипотезы нормы, то — это диспозиция нормы, а иначе — это начало санкции правовой нормы. Примером логической нормы может служить следующее нормативное обобщение. Ст. 560 ГК РФ говорит о форме договора продажи предприятия. Логической нормой, соответствующей данной статье, будет следующая: если заключается договор продажи предприятия, то он составляется в письменной форме в виде документа, подписанного сторонами с обязательным приложением документов согласно перечню, иначе (в противном случае) договор будет недействительным. Данные положения содержатся в нескольких предписаниях, которые составляют части 1-ю, 2-ю, 3-ю статьи 560 ГК РФ. Одна логическая норма может соответствовать нескольким более конкретным нормам-предписаниям. Норма-предписание — это нормативное государственно-властное веление, выраженное в статье нормативно-правового акта. Норма-предписание не домысливается, не выводится логическим путем, она соответствует какому-либо подразделению нормативно-правового акта: статье, части статьи, абзацу, пункту, отдельному предложению или даже его части. Например, ч.1 ст. 16 СК РФ говорит, что брак прекращается вследствие смерти или вследствие объявления одного из супругов умершим. Или ч.2 ст. 17 ГК РФ: «Правоспособность гражданина возникает в момент рождения и прекращается смертью». Норма-предписание имеет неполную, усеченную двучленную структуру. Причем структура нормы зависит от вида правовых норм. Считается, что регулятивные нормы состоят из гипотезы и диспозиции, а охранительные нормы - из гипотезы (слитой воедино с диспозицией) и санкции. Структура нормы-предписания выражается формулой если-то. Например, структура уже упоминавшейся ст. 16 СК РФ такова: «Если один из супругов умирает или признается судом умершим, то брак расторгается.» Это регулятивная норма, и в данном случае налицо гипотеза (если...) и диспозиция (то...). Примером охранительной нормы может служить ст. 105 УК РФ (если совершается убийство, то это наказывается лишением свободы на срок от 6 до 15 лет). 7.2 Корреляция структуры и вида правовой нормы. Структура правовой нормы представляет собой ее внутреннее строение. С точки зрения своей структуры норма права включает в себя 3 элемента: • гипотеза; • диспозиция; • санкция. Гипотеза- эта часть нормы права, указывающая на условия, при наличии которых данная норма вступает в действие. Этими условиями может быть указание на круг лиц, на которых норма распространяется; или же указание на обстоятельства, при наступлении которых действует норма. Диспозиция— это часть нормы, которая содержит в себе само правило поведения. Диспозиция указывает на права и обязанности лиц-участников правоотношения. Это и есть сама норма в узком смысле. Санкциянормы права — это часть нормы, которая указывает на неблагоприятные последствия, которые наступят при неисполнении предписаний правовой нормы. Санкция называет меры юридической ответственности, говорит о конкретном виде наказания. Однако, по мнению некоторых авторов, санкции могут быть и поощрительными. Такие положительные санкции указывают на меры поощрения, которые применяются при определенном социально-полезном поведении лиц. Однако в законодательстве практически не встречается правовых норм, которые бы имели подобное трехчленное строение. Нормы, зафиксированные в законодательстве, содержат краткие, конкретные предписания, касающиеся поведения субъектов в данной ситуации. 7.3 Классификация структурных элементов правовой нормы Классификация структурных элементов нормы. Виды гипотезы: • Простая гипотеза ставит действие нормы в зависимость от одного обстоятельства. (Например, для расторжения трудового договора по инициативе работника необходимо только наличие письменного заявления работника). • Сложная гипотеза ставит действие нормы в зависимость от нескольких обстоятельств, существующих одновременно. (Например, для заключения брака необходимо взаимное согласие лиц, добровольность вступления в брак обеих сторон, достижение ими необходимого брачного возраста, дееспособность обеих сторон и т.д.) • Альтернативная гипотеза ставит действие нормы в зависимость от одного из нескольких возможных обстоятельств. (Например, брак расторгается в одном из следующих случаев: в случае надлежаще оформленного развода, или в случае смерти одного из супругов, или в случае признания судом одного из супругов умершим в установленном законодательством порядке, или в случае признании одного из супругов недееспособным и т.д.) Кумулятивная гипотеза = сложная гипотеза + альтернативная Виды диспозиции: • Простая диспозиция содержит одно правило поведения. Например, ст. 10 СК РФ: «Брак заключается в органах записи актов гражданского состояния». • Сложная диспозиция содержит одновременно несколько правил поведения. Например, ст. 127 КЗоТ РФ «Обязанности работников» перечисляет эти обязанности. • Альтернативная диспозиция предполагает выбор одного из возможных правил поведения. (Например, согласно п. 27 Правил продажи отдельных видов товаров покупатель, которому продан товар ненадлежащего качества, вправе потребовать: • замены на товар аналогичной марки; • замены на аналогичный товар другой марки с перерасчетом покупной цены; • соразмерного уменьшения покупной цены товара; • незамедлительного устранения недостатков товара; • возмещения расходов на устранение недостатков товара. Кумулятивная = сложная дизпозиция + альтернативная Виды санкций: • Простая санкция точно указывает меру воздействия, применимую в данном случае. Например, согласно ч. 3 ст. 122 УК РФ, заражение ВИЧ-инфекцией заведомо несовершеннолетнего наказывается лишением свободы на срок до 8 лет. • Сложная санкция содержит 2 и более видов воздействия, применяемых к правонарушителю. Например, согласно ч. З ст. 159 УК РФ, квалифицированное мошенничество наказывается лишением свободы на срок 5-10 лет с конфискацией имущества (или без таковой). • Альтернативная санкция предполагает возможность выбора между несколькими мерами воздействия. Является самой распространенной в действующем УК. Например, согласно ст. 141 УК РФ, воспрепятствование работе избирательных комиссий наказывается либо штрафом, либо обязательными работами (120-180 часов), либо исправительными работами (до 1 года). Следует отметить, что альтернативные санкции часто смешиваются со сложными, например, согласно ст. 118 УК причинение тяжкого вреда здоровью по причине ненадлежащего исполнения своих профессиональных обязанностей наказывается ограничением свободы, либо арестом, либо лишением свободы с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью... Другая распространенная классификация санкций выглядит следующим образом (критерий - степень определенности): • абсолютно-определенная санкция (точно указывает меру государственного воздействия); • относительно-определенная (устанавливает пределы государственного воздействия на правонарушителя, например, от 5 до 10 лет лишения свободы); • альтернативная санкция. По характеру неблагоприятных для нарушителя последствий санкции подразделяются на: • правовосстановительные (возместительные) — это санкции гражданского, трудового, финансового, процессуального права; • штрафные (карательные) - санкции уголовного и административного права. Существуют и другие классификации структурных элементов нормы. Соотношение нормы права и статьи нормативно-правового акта. Формы (источники) права. 8.1 Понятие формы (источника) права Источник (форма) права - это способ внешнего выражения и закрепления правовых норм, придания им общеобязательного характера. 8.2 Источники права в материальном и юридическом смыслах Источник права в материальном смысле – материальные условия жизни общества, способ производства и распределения, система экономико-хозяйственных связей, формы собственности, которые определяют государственную власть и выступают правообразующей силой. Материальные условия жизни общества обусловливают волю через соответствующую правотворческую деятельность, результатом которой является тот или иной нормативно-правовой документ. Источник права в идеальном смысле – источник познания, под которым понимаются дошедшие до нашего времени исторические документы, правосознание, правовые доктрины, концепции, идеи, представления людей о действующем и желаемом праве. Господствующая правовая идеология – главный источник формирования права в идеальном смысле. В этом случае его можно назвать правосознанием Под источником права в формально-юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации государственной воли. Это и есть внешняя форма права в юридическом значении этого термина. Она отражает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде эта норма доводится до сознания субъектов. Таким образом, это тот формализованный акт, из которого получаются представления о правовом предписании.\ 8.3 Виды форм (источников) права Основные виды: - правовой обычай; - юридический прецедент; - нормативный правовой акт; - религиозные воззрения; - правовая доктрина; - нормативный договор. 1. Правовой обычай - исторически сложившееся правило поведения общего характера, вошедшее в привычку людей в результате многократного повторения и признаваемое государством в качестве общеобязательного правила (санкционированное "государством). Правовой обычай для признания его в качестве формально-юридического источника права должен обладать следующими признаками: 1. Продолжительность существования. Как правило, обычай закрепляет то, что сложилось давно и отражает ценности определенной этнической группы. 2. Постоянность соблюдения. Обязательный элемент, так как правовой обычай существует лишь в сознании людей и передается из поколения в поколение в устной форме; 3.Формальная определенность. Так как правовой обычай существует лишь в устной форме, необходима формальная определенность его как правила поведения (в какой ситуации, на кого точно, последствия, которые влечет за собой его применение) 4. Локальный характер. Как правило, обычай распространяется на небольшую группу лиц в рамках одной этической группы или небольшой территории. Часто обычай и его применение связаны с религией. 5. Санкционирование государством. Для придания юридической обязательности обычаю как формально-юридическому источнику права, необходимо признание его государством, придание ему законности. Сегодня способов санкционирования обычаев достаточно много: это могут сделать как государственные, так и судебные, административные органы и даже органы местного самоуправления. Санкционирование обычая может производиться двумя способами: 1. Явный приказ государства, скажем, посредством издания нормативного правового акта, содержащего отсылочную норму. Она упоминает об обычае. Это так называемое «абстрактное санкционирование, имеющее в виду могущие возникнуть ситуации». 2. Второй - молчаливое указание суверена, который присутствует при ссылке на обычай в судебном решении. Таким образом, проводится «конкретное санкционирование, имеющее в виду данную... ситуацию». Виды правового обычая. 1. правовые обычаи secundum legem (в дополнение к закону). Они служат для конкретизации положений, содержащихся в нормативных правовых актах. 2. правовые обычаи praeter legem (кроме закона), применяющиеся при пробелах в законодательстве. Рассматриваемые юридические обычаи регулируют те общественные отношения, которые не получили своего отражения в нормативных правовых актах. 3. правовые обычаи adversus legem (против закона). Скажем, в рамках одного государства нормы законодательства, направленные на регулирование какой-либо сферы общественных отношений, действуют наравне с правилами обычного права, которые упорядочивают ту же область социального взаимодействия, но иначе. Функционирование правовых обычаев этого рода позволило некоторым ученым говорить, что в указанных ситуациях имеют место «биюридические системы». Требования, предъявляемые к обычаям, получающим юридическую силу: - разумность; - соответствие правовым принципам и не противоречие законам К примеру, ст. 5 ГК РФ признает возможность применения обычаев делового оборота, не противоречащих закону или договору: «Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе». 2) Судебный (юридический) прецедент доминирует в странах англосаксонского права (Великобритания, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и т. д.). Это письменное или устное решение судебного или административного органа, ставшее нормой при рассмотрении в последующем подобных дел. Судебный прецедент — решение определённого суда по конкретному делу, имеющее силу источника права. Прецедентом являются решения, вынесенные по аналогичному делу, разрешённому в рамках аналогичного производства. Данное первичное решение становится обязательным для всех, получает государственную поддержку. При этом обязательным для последователей является не все решение, а только суть правовой позиции властного органа, на основе которого выносится решение. Таким образом, в качестве правовой нормы признается решение по конкретному индивидуальному делу. Характерной особенностью прецедентной формы права является то, что все последующие решения могут вносить отдельные изменения в ранее сформировавшийся прецедент, которые также становятся нормой права. Спорным остается вопрос – все ли суды могут создавать судебный прецедент. Судебный прецедент создается, как правило, высшим органом судебной системы. Достоинства и недостатки. К первым обычно относят высокую мобильность прецедента и большую, чем, скажем, у нормативно-правового акта, «проработанность», детальность регулирования. Такой возможности нормативно-правовой акт, в силу своего общего характера, очевидно лишен. + устранение пробелов. Противники легализации судебного прецедента как источника права на доктринальном уровне в России, как правило, отмечают, что его существование нарушает сам принцип разделения властей, позволяя правоприменительным органам осуществлять позитивное правотворчество, а также делает право зависимым от слишком большого количества субъектов (фактически в такой системе каждый судья может стать творцом правовой нормы). 3) Нормативный договор – соглашение между заинтересованными сторонами, обладающими правосубъектностью, в результате которого возникает новая норма права, выражающая согласованную волю правотворческих субъектов, содержится развитие положений исходных норм. В отличие от договора-сделки такое соглашение не носит персонифицированного, индивидуально-разового характера, их содержание составляют общие правила поведения (юридические нормы). Нормативный договор имеет много общего с нормативным правовым актом. Но в отличие от нормативного правового акта, принимаемого односторонне властными компетентными органами, нормативный договор – результат соглашения равноправных субъектов по поводу деятельности, представляющей их общий интерес. Таким образом, нормативный договор – это такой документ, в котором содержатся волеизъявления сторон по поводу прав и обязанностей, а также закрепляется добровольное согласие выполнять принятые обязательства. Признаки нормативного договора: - содержит нормы общего характера; - автономное положение сторон; - добровольность и свой порядок заключения договора; - взаимная заинтересованность; - взаимная ответственность; - порождает юридически значимые последствия. Нормативный договор как форма (источник) права широко применяется в конституционном, гражданском, трудовом, экологическом праве, в международном праве он является основным источником (формой) права. Главное условие признания договора формой (источником) права – наличие в нем юридических норм. Главное требование к нормативному договору заключается в том, чтобы устанавливаемые им нормы не противоречили существующему законодательству. Примерами являются международные договоры, Федеративный договор. Так же, как и закон, нормативный договор содержит нормативные предписания, обязательные для исполнения. При этом нормативный договор отличается от «индивидуального» договора, который заключается субъектами (гражданами, юридическими лицами) на основе норм права. Отличие нормативного договора в данном случае состоит в том, что он содержит нормы права, т.е. общеобязательные веления. Обычные договоры норм права не содержат, они обязательны только для лиц, заключивших этот договор. Иными словами, обе стороны договора поименованы, персонифицированы (например, трудовой договор, гражданско-правовые договоры купли-продажи, найма и т. д.). 4) В некоторых странах источником (формой) права остаются религиозные воззрения, выражаемые в религиозных текстах в виде догм и уточняющие правила поведения верующих. В первую очередь это относится к мусульманским странам. Шариат (в переводе «путь следования») составляет то, что называют мусульманским правом, который указывает, как нужно вести себя в соответствии с религией. 5) Правовая доктрина – мнения, суждения авторитетных ученых по тем или иным правовым вопросам, высказанные в научных трактатах. В российском праве доктрина не признается формой (источником) права. Роль правовой доктрины проявляется в том, что она создает понятия и конструкции, которыми пользуется правотворческий орган. Роль доктрины важна в совершенствовании законодательства, в создании правовых понятий и в методологии толкования законов. Однако в историческом развитии права доктрина воспринималась как источник права. Например, в англоязычных странах судьи нередко обосновывают решения ссылками на труды английских ученых. Заключения древних юристов, знатоков ислама, имеют официальное значение в мусульманском праве. |