1. 1 Понятие и определение права Право
 Скачать 366.52 Kb.
|
|
8.4 Соотношение форм (источников) права Прецедент и доктрина Говоря о взаимосвязи и взаимодействии прецедента с другими источниками романо-германского права, нельзя обойти вниманием его прямую и обратную связь с доктриной. Ибо на основе и под воздействием последней в процессе осуществления судебной деятельности не только формируется, но и развивается прецедент. В свою очередь на базе судебного и административного прецедента, точнее - на основе изучения и обобщения практики формирования и развития прецедента создается и совершенствуется соответствующая правовая доктрина. Несмотря на то, что во многих странах романо-германского права, в системах правовых источников этих стран доктрина занимает значительное место и играет заметную роль, тем не менее она подобно прецеденту формально не признается в качестве источника права, а рассматривается лишь как реально существующий и оказывающий влияние на право вторичный элемент. Прецедент и обычай Тесная связь прецедента как источника права в пределах романо-германской правовой семьи прослеживается с обычаем, которому, согласно установившейся градации, отдается (по крайней мере, теоретически) приоритетная роль. Кроме того, в правовой теории и практике ряда европейских стран (например, Греции и Дании) во всех случаях, когда решениям высших судебных инстанций в течение длительного времени следуют все нижестоящие суды, рассматривающие дела не только с учетом этих решений, но и в соответствии с принципом справедливости, считается, что создается особая разновидность норм, однако не судейского (прецедентного) права, как это вытекало бы из традиционной логики, а обычного права. Исследуя особенности «юридического обычая» как источника права, известный русский ученый-юрист Е.Н. Трубецкой не без оснований полагал еще в начале XX в., что в ряде случаев обычай есть не что иное, «в сущности», как «множественный прецедент». В самом деле, доказывал автор, "ясно, что все юридические нормы, относимые к обычаю, первоначально сложились не путем обычая, а путем прецедента: так называемые юридические обычаи возникали по поводу единичных случаев; возникшее таким образом правило затем применялось к ряду однородных случаев и становилось обычаем". Обычай, таким образом, «только скреплял правило, возникшее путем прецедента; иначе говоря, обычай есть многократно повторяющийся прецедент». Соотношение НПА и нормативного договора указано выше. 8.5 Преемственность в праве Преемственность в праве – заимствование правом того или иного государства положений прошлых либо современных ему правовых систем. Возможность преемственности в развитии права и его источников, принадлежащих к различным типам государства и права, обуславливается, с одной стороны, наличием в каждой правовой системе так называемых технологических, организационных и им подобных норм, регулирующих отношения, возникающие в связи с организацией и деятельностью средств связи, транспорта, производства и т.п. А с другой - существованием в каждой правовой системе норм права, имеющих "вневременной характер", т.е. норм, направленных, например, на борьбу с преступностью, на охрану окружающей среды, и т.п. Также, процессы преемственности и обновления в праве связаны с закономерностями становления индивидуальных (национальных) правовых систем, с общим историческим движением права как социального феномена (правовым прогрессом, ростом правовой культуры, регрессивными явлениями в праве), с закономерностями связи и соотношения национальных и общечеловеческой правовых культур и др. О преемственности в любом типе права, в том числе и отечественном, можно вести речь, лишь рассматривая его в качестве составной, хотя и отличительной части мировой правовой системы. В этом случае к преемственности следует относить все случаи восприятия нашим правом положений не только прошлых правовых систем, но и ныне существующего и действующего права современных зарубежных государств. К примеру: российское законодательство восприняло и закрепило положения, как институт присяжных заседателей, допуска адвоката с момента задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, преступного проникновения в жилище, давно известные странам англо-саксонской правовой системы. Преемственность, которая наблюдается в отечественном праве, затрагивает: – форму права (российское право оперирует почти такими же источниками права, как и предшествующие правовые системы; наименование и правовой статус, например, таких источников права, как «закон», «декрет», «постановление», «указ» и др., не изобретение российского правоведения, а разумное заимствование из прошлого); – сферу юридической техники (правила возведения воли в закон, формы выражения и изложения норм права в нормативных актах, многие правовые конструкции, юридические понятия и термины являются универсальными, т.е. приемлемы для большинства правовых систем, входят составной частью в общую культуру общества). Сказанное, однако, не исключает возможности иной их интерпретации или наполнения новым содержанием. В результате одни юридические термины сохраняют свое прежнее значение (например, «казус», «акцепт», «арбитр», «презумпция» и т.д.), другие употребляются в ином значении. Несколько иной смысл ныне, к примеру, вкладывается в понятие «алименты»: римляне этим термином обозначали предоставляемые пропитание, жилище, одежду; термин «провокация» означал апелляцию со стороны гражданина, осужденного на смерть, и т.д. Нормативный правовой акт. 9.1 Нормативный правовой акт как результат правотворчества Правотворчество - официальная деятельность государственных органов по разработке и принятию нормативных правовых актов. Правомочие по принятию (изданию) нормативных правовых актов в РФ имеют: - граждане РФ (референдум) - органы государственной власти РФ, должностные лица РФ; - органы государственной власти субъектов РФ, должностные лица субъектов РФ; - органы местного самоуправления и должностные лица местного самоуправления. 9.2 Легальные дефиниции нормативных правовых актов Постановление ГД ФС РФ от 11.11.1996 N 781-II ГД "Об обращении в Конституционный Суд Российской Федерации" В действующем законодательстве пока отсутствует определение понятия "нормативный правовой акт". Проект Федерального закона "О нормативных правовых актах в Российской Федерации" (подготовлен Минюстом России) (не внесен в ГД ФС РФ, текст по состоянию на 26.12.2014) Нормативный правовой акт - письменный официальный документ, принятый (изданный) в определенной форме субъектом правотворчества в пределах его компетенции и направленный на установление, изменение, разъяснение, введение в действие, прекращение или приостановление действия правовых норм, содержащих общеобязательные предписания постоянного или временного характера, распространяющиеся на неопределенный круг лиц и рассчитанные на многократное применение. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 50 "О практике рассмотрения судами дел об оспаривании нормативных правовых актов и актов, содержащих разъяснения законодательства и обладающих нормативными свойствами" 2. Признаками, характеризующими нормативный правовой акт, являются: издание его в установленном порядке управомоченным органом государственной власти, органом местного самоуправления, иным органом, уполномоченной организацией или должностным лицом, наличие в нем правовых норм (правил поведения), обязательных для неопределенного круга лиц, рассчитанных на неоднократное применение, направленных на урегулирование общественных отношений либо на изменение или прекращение существующих правоотношений. Признаки нормативного правового акта: - они исходят от определенных правотворческих органов и лиц, наделенных строго определенной компетенцией; - при их помощи достигается наиболее точное и полное выражение юридических норм, что должно исключать их произвольное толкование и применение; усложнение общественной жизни, интеграционные процессы в мире требуют унификации источников права; - нормативные правовые акты наиболее приспособлены к постоянному обновлению действующего законодательства; - нормативные правовые акты легко систематизируются, что практически облегчает нахождение и подбор нужной юридической нормы; - нормативные правовые акты имеют государственный характер. - нормативный правовой акт может устанавливать, изменять или отменять ранее действовавшие нормы; - нормативный правовой акт обладает общеобязательностью и рассчитан на конкретно-неопределенный круг случаев; - он принимается в определенном порядке, имеет установленную форму и реквизиты, порядок вступления и сферу действия. 9.3. Виды нормативно-правовых актов. В зависимости от юридической силы все нормативные правовые акты делятся на две групп ■ законы; ■ подзаконные акты. В зависимости от особенностей правового положения субъекта правотворчества все нормативные акты подразделяются на: ■ нормативные акты государственных органов; ■ нормативные акты иных социальных структур (муниципальных органов, профсоюзов, акционерных обществ, товариществ и т.п.); ■ нормативные акты совместного характера (государственных органов и иных социальных структур); ■ нормативные акты, принятые на референдуме. В зависимости от сферы действия нормативные акты делят на: ■ общефедеральные (Н: ФЗ); ■ нормативные акты субъектов Российской Федерации (Н: Закон приморского края Об обеспечении тишины и покоя граждан на территории Приморского края) ■ нормативные акты органов местного самоуправления (Н: Решение Думы г. Владивостока О земельном налоге в городе Владивостоке) ■ локальные нормативные акты (акты (документы), содержащие нормы трудового права, принимаемые работодателем в установленном порядке и в пределах своей компетенции в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами; Н: Правила внутреннего трудового распорядка) В зависимости от срока действия нормативные акты классифицируют на: ■ нормативные акты неопределенно длительного действия; ■ временные нормативные акты (рассчитаны на четко установленный срок, определяемый конкретной датой или наступлением того или иного события; Н: Указ Президента О введении чрезвычайного положения). 9.4 Понятие и классификация подзаконных нормативных правовых актов Классификация: - основные – имеющий самостоятельное значение по отношению к другим НПА; НПА, которым утверждается другой НПА; либо НПА, в который вносятся изменения, отменяется или разъясняется другим НПА; - производные – НПА, утверждаемые другими НПА; принимаются в форме правил, порядков, положений, инструкций, регламентов, а также в иной форме, установленной федеральными законами. - вспомогательные - принятый с целью конкретизации положений или установления порядка реализации основного НПА; - дополнительные – отменяющий, изменяющий или разъясняющий другой НПА По кругу действия: - общие – распространяющие свое действие на неопределенный круг лиц; - специальные – распространяющие свое действие на определенный круг лиц. Виды: • Акты Президента РФ (указы и распоряжения); • Постановления Правительства РФ; • Ведомственные (административные) акты ФОИВ; • Акты субъектов; • Решения представительных органов местного самоуправления; • Локальные акты; 9.5. Закон: понятие и признаки. Закон - это принятый в особом порядке первичный нормативно-правовой акт представительного органа государственной власти, обладающий высшей юридической силой н регулирующий важнейшие общественные отношения. Признаки закона: 1. Закон является разновидностью нормативных правовых актов, следовательно, обладает всеми признаками нормативных актов, равно как и правовых актов в целом. 2. Первичный характер закона означает, что он исходит от представительного правотворческого органа, следовательно, в той или иной мере выражает волю народа, поэтому является первичным по отношению ко всем иным нормативным актам, равно как и ко всем прочим правовым актам. Первичный характер закона означает его «самодостаточность», ему не нужны иные основания для функционирования. 3. Высшая юридическая сила важнейший признак закона. Высшая юридическая сила закона означает, что все иные правовые акты издаются, во-первых, на основе закона; во-вторых, во исполнение закона; в-третьих, не могут противоречить закону. 4. Законы принимаются в особом порядке, подробно регламентированном конституцией и законодательными актами. Соблюдение процедуры принятия закона - необходимое условие их юридической силы, малейшее нарушение этой процедуры ведет к юридической ничтожности принятого акта. 5. Законы принимаются высшими представительными (законодательными) органами государства, только эти органы обладают правом принимать законы. Некоторые законы принимаются путем референдума. 6. Закон должен регулировать важнейшие общественные отношения. Закон это демократичный источник права, выражающий волю и интересы народа. Именно эти свойства и обусловливают особую роль закона в системе нормативных актов. 9.6. Виды законов. Законы в зависимости от их значимости и места в системе нормативных правовых актов. По данному основанию выделяют конституционные и текущие (обычные) законы. Конституционные законы обладают наивысшей юридической силой, принимаются в особом порядке и содержат нормы, которые регулируют наиболее важные общественные отношения. К конституционным законам относятся конституция государства, законы, вносящие изменения и дополнения в конституцию, а также законы, которые издаются по вопросам, предусмотренным конституцией государства. Текущие законы являются обычными законами, они не обладают какими-либо особенными свойствами и принимаются на основе конституции. Классификация законов РФ в порядке убывания юридической силы выглядит следующим образом 1) Конституция 2) федеральные конституционные законы (ЗОП); 3) федеральные законы; 4) законы субъектов федерации. Конституция является основным законом государства. Она представляет собой акт наивысшей юридической силы. Ни один правовой акт на территории государства не может противоречить Конституции государства. Особое место Конституции в системе нормативных актов определяется двумя ее основными свойствами: ■ Конституция носит учредительный характер, т.е. устанавливает основы регулирования общественных отношений, основы государственного, общественного строя. Положения Конституции находят свое развитие в отраслевом законодательстве. ■ Конституция закрепляет иерархию нормативных правовых актов, их соподчиненность, юридическую силу того или иного акта Федеральные конституционные законы (ФКЗ) принимаются только по вопросам, прямо предусмотренным Конституцией Российской Федерации. Конституционные законы развивают положения конституции. Они обладают высшей юридической силой по сравнению с иными законами. Федеральные законы (ФЗ) составляют основную массу законодательства. Они развивают, конкретизируют общие положения, установленные Конституцией и федеральными конституционными законами. Федеральные законы подразделяются на две группы: ■ кодифицированные законы (кодексы, основы законодательства); ■ текущее законодательство. Кодифицированные законодательные акты обладают преимуществом по сравнению с текущим законодательством, т.к. являются основополагающими актами в той или иной отрасли права. При противоречии норм кодекса и некодифицированного закона действуют предписания кодекса, если иное специально не оговорено. Законы субъектов федерации распространяют свое действие только на территорию того региона, законодательными органами которого они были приняты. Коротко особенности соотношения федеральных законов и законов субъектов федерации можно выразить правилом: при противоречии федерального закона и закона субъекта федерации действует федеральный закон, если он касается вопросов, отнесенных конституцией к ведению федерации в целом, и действует закон субъекта федерации, если он касается вопросов, отнесенных к предметам ведения субъектов федерации. Помимо этой основной классификации все законы в зависимости от времени действия можно подразделить на: ■ постоянные (действуют вплоть до момента отмены, рассчитаны на неограниченно долгое действие во времени, момент прекращения действия заранее не известен); ■ временные (действуют ограниченный период времени, срок истечения действия закона указан в самом тексте акта); ■ чрезвычайные (рассчитаны на урегулирование чрезвычайных ситуаций; в отношении этих актов заранее но известен ни момент начала его действия, ни момент окончания действия). По признаку федеративного устройства законы можно подразделить на; ■ федеральные, ■ субъектов федерации. По кругу лиц законы можно подразделить на: ■общего действия (это акты, которые действуют на всех лиц, находящихся на территории данного государства) ■специального действия (это акты, которые действуют только на отдельные категории субъектов). По сфере действия законы можно подразделить на: ■общие - действующие на территории всей России; ■местные - действующие на определенной части территории России. |