Аоаоаоаоатвтво. УМК_Международные_конвенции_и_соглашения_по_торговле. 1. Международные организации, разрабатывающие документ по проблемам международной торговли и экономического сотрудничества
 Скачать 3.84 Mb.
|
|
Обязанности продавца. Согласно Венской конвенции продавец обязан поставить в определенное место в определенные сроки товар, соответствующий требованиям договора и Конвенции, передать относящиеся к нему документы и право собственности на товар (ст. 30). Конвенция различает поставку с использованием перевозчика и без использования такового. Если договор купли-продажи предусматривает перевозку товара, то обязательства продавца считаются выполненными с соответствующим переходом рисков утраты или повреждения товара на покупателя в месте нахождения и в момент сдачи товара первому перевозчику. В другом случае товар должен представляться покупателю в согласованном с продавцом месте или в месте, где в момент заключения договора находилось коммерческое предприятие продавца. Документы, отно- сящиеся к товару, продавец обязан передать в срок, в месте и в форме, предусмотренные договором. Обычно стороны согласовывают вопросы качества товара в самом договоре. Но если в последнем это не отражено, то продавец обязан поставить товар, пригодный для тех целей, для которых товар такого же описания обычно используется. Если же в договоре прямо или косвенно указана конкретная цель, для которой будет использован товар, то продавец при поставке товара Должен также учитывать эту цель. Товар не будет считаться поставленным в соответствии с договором, если продавец поставил товар с определенным обременением, связанным с притязаниями или правами на товар со стороны третьих лиц. Таким образом, в обязанность продавца помимо фактической поставки товара входит обязанность предварительно проинформировать покупателя о необходимости принятия товара, о существующих или возможных 28 притязаниях третьих лиц на товар. При согласии покупателя принять товар, обремененный таким правом, продавец может осуществить поставку. Обязанности покупателя. В обязанности покупателя по Венской конвенции входят уплата цены за товар и принятие поставки в соответствии с требованиями договора (ст. 53). Обычно обязательство покупателя относительно места и времени осуществления платежа указывается в договоре. Но если в договоре купли- продажи отсутствуют такие положения, то покупатель обязан уплатить цену за товар продавцу в месте нахождения его коммерческого предприятия или в месте передачи товара Причем покупатель обязан уплатить цену за товар в момент передачи продавцом в распоряжение покупателя либо самого товара либо товарораспорядительных документов, если не установлен какой-либо конкретный срок для уплаты цены. При уплате цены покупатель также должен принимать во внимание и условие о переходе риска утраты и повреждения товара. Если утрата или повреждение товара имеет место после того, как риск перешел на покупателя, то последний не освобождается от обязанности уплатить цену. Особое значение в этом случае имеет установление момента перехода риска с продавца на покупателя. Например, при наличии в договоре условия о пере- возке товара риск утраты или повреждения определяется в момент передачи товара первому перевозчику для покупателя. Предвидимое нарушение договора. Согласно этому положению стороны имеют право приостановить исполнение своих обязательств по договору, если после заключения договора становится ясно, что другая сторона не исполнит значительной части своих обязательств. В этом случае при наличии условий возможного «существенного» нарушения договора потерпевшая сторона вправе заявить о его расторжении. Ответственность сторон. Конвенция уделяет много внимания ответственности сторон за неисполнение своих обязательств (независимо от того, полное или частичное неисполнение). Отметим наиболее важные, концептуальные положения. 1. Конвенция исходит из понимания ответственности как особого вида правоотношений, которые возникают между сторонами существующего правоотношения, если они нарушили свои первоначальные обязательства. То есть конвенционная концепция ответственности принципиально отличается от весьма распространенного в нашей доктрине понимания юридической 29 ответственности как санкции, применяемой к стороне, нарушившей свои обязанности. Исходя из такого понимания ответственность не выделена в отдельную главу, ее правила помещены соответственно в главах, регулирующих обязанности продавца или покупателя, и называются «средства правовой защиты в случае нарушения договора» в одном случае продавцом, в другом — покупателем. В качестве средств правовой защиты выступают дополнительные права, которые возникают у покупателя, если продавец не выполнил свои обязанности по договору, и наоборот, дополнительные права возникают у продавца, если покупатель не выполнил свои обязанности. Причем каким дополнительным правом воспользоваться для защиты своих интересов, прежде всего решает потерпевшая сторона (ряд условий применения конкретного дополнительного права определен самой Конвенцией). У другой стороны, которая не выполнила свои обязанности, возникают при этом дополнительные обязанности выполнить требования потерпевшей стороны. 2. Система дополнительных прав построена на четырех осно- вополагающих правилах: а) первое правило исходит из принципа реального исполнения обязательств. Как продавец, так и покупатель при неисполнении своим контрагентом обязанностей по договору могут воспользоваться мерами, стимулирующими реальное исполнение договора. Например, покупатель может потребовать от продавца замены товара (п. 1 ст. 46) или исправления несоответствия товара условиям контракта (п. 3 ст. 46), предоставить определенный срок для исполнения обязанностей (п. 2 ст. 47) или исправить несоответствие товара за свой счет с отнесением расходов на продавца. Продавец, в свою очередь, имеет право также установить срок разумной продолжительности для исполнения покупателем своих обязанностей; б) второе правило исходит из принципа возможности расторжения договора. Однако потерпевшая сторона вправе заявить о расторжении договора лишь тогда, когда неисполнение обязательств другой стороной является существенным нарушением договора. Причем если сторона потребовала реального исполнения обязательств и назначила дополнительный срок, то неисполнение обязательств в этот дополнительный срок автоматически превращается в существенное нарушение договора; в) третье правило касается возмещения убытков: независимо от того, каким защитным правом воспользовалась потерпевшая сторона, она имеет 30 право требовать возмещения убытков (ст. 74— 76), под которыми Конвенция понимает как реальный ущерб, который был причинен продавцу (покупателю) неисполнением обязательств другой стороной, так и упущенная выгода (ст. 74). Обычно убытки составляют разницу между договорной ценой по неисполненной сделке и ценой по другой сделке, совершенной взамен. Также учитываются любые дополнительные убытки. Если сторона не совершала взамен другой сделки, то убытки могут составить разницу между договорной ценой и текущей рыночной Ценой на данный товар на момент расторжения договора. Если сторона допустила просрочку в уплате суммы денег, то другая сторона дополнительно к возмещению всех убытков имеет право на проценты с просроченной суммы (ст. 78); г) четвертое правило касается оснований ответственности: от- ветственность возникает в силу самого факта неисполнения обязательств по договору, что соответствует давно сложившемуся в мировой практике принципу ответственности без вины в сфере предпринимательской деятельности (этот принцип зафиксирован и в ГК РФ-п. 3 ст. 401). Конвенция предусматривает единственное основание освобождения от ответственности, которое по своему смыслу является непреодолимой силой или форс-мажором. Правда, в самой Конвенции ни тот, ни другой термин не используется. Согласно ст. 79 сторона не несет ответственности за неисполнение обязательства если докажет, что оно было вызвано «препятствием вне ее контроля» и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора, и если докажет, что не смогла избежать или преодолеть это препятствие (ст. 79). Следовательно, Конвенция исходит из презумпции ответственности стороны, не выполнившей свои обязательства, и только тогда, когда сама сторона докажет, что неисполнение было вызвало «препятствием вне ее контроля», она может быть освобождена от ответственности. Заключительная, четвертая часть Венской конвенции рассматривает вопросы о порядке присоединения к Конвенции, ее действии на территории государства, имеющего две и более территориальные единицы с самостоятельными системами гражданского права, об оговорках и др. Венская конвенция не затрагивает действие любого международного соглашения, которое уже заключено или может быть заключено и содержит положения, подобные положениям данной Конвенции. Она применяется к договорам, заключенным после ее вступления в силу на территории догова- 31 ривающихся государств, где стороны имеют свои коммерческие предприятия (ст. 100). Действие положений Венской конвенции на территории России можно рассматривать как еще один шаг в направлении интегрирования ее экономики в мировую систему путем приведения законодательства России в соответствие с общепринятыми международно-правовыми нормами, которые должны соблюдать российские предприниматели во внешнеэкономической деятельности. Кроме Венской конвенции важное значение в регулировании международной купли-продажи имеет Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, принятая 14 июня 1974 г. на дипломатической конференции в Нью-Йорке. 11 апреля 1980 г. одновременно с принятием Венской конвенции был принят Протокол об изменении Конвенции об исковой давности. Ряд ее положений, прежде всего касающихся сферы действия, был приведен в соответствие с Венской конвенцией. Конвенция об исковой давности определяет условия, при которых требования покупателя и продавца друг к другу, вытекающие из договора МКП или связанные с его нарушением, прекращением или недействительностью, не могут быть осуществлены вследствие истечения определенного периода времени. Такой период времени Конвенция именует сроком исковой давности (ст. 1). В Конвенции установлен единый срок исковой давности четы года. По общему правилу течение срока исковой давности начинается со дня возникновения права на иск (п. 1 ст. 9). Для некоторых требований Конвенция конкретизирует момент возникновения права на иск: право на иск, вытекающий из нарушения договора МКП, возникает в день, когда имело место такое нарушение; право на иск, вытекающий из дефекта или иного несоответствия товара договорным условиям, возникает в день фак- тической передачи товара покупателю или его отказа от принятия товара; право на иск, вытекающее из обмана, возникает в день, когда обман был или разумно мог быть обнаружен; право на иск, вытекающий из гарантий, возникает в день, когда покупатель уведомил продавца о факте несоответствия, однако не позднее срока окончания действия гарантии. Срок исковой давности прерывается возбуждением кредитором судебного (арбитражного) разбирательства, а также признанием должником до истечения срока исковой давности в письменной форме своего обязательства перед кредитором или частичным исполнением 32 обязательства (например, уплата процентов). В результате начинает течь новый четырехлетний срок исковой давности. Однако в любом случае такой срок истекает не позднее десяти лет со дня, когда началось его течение. Последствия истечения срока исковой давности принимаются во внимание судом (арбитражем) только по заявлению стороны, участвующей в процессе. 3 2.5. Руководство по составлению договора о встречной закупке 1. Обязательство по встречной закупке. Требование встречной закупки. Учитывая тот факт, что закупщик часто вынужден принимать конкретные меры для выполнения своих обязательств по встречной торговле, представляется важным, чтобы первоначальный покупатель информировал первоначального продавца о требовании встречной закупки до начала переговоров по существу договора купли- продажи. Заблаговременное уведомление о требовании встречной закупки будет полезным для обеих сторон, поскольку оно позволит первоначальному продавцу изучить, до того как стороны потратят время и деньги на пере- говоры о заключении договора купли-продажи, вопрос о том, пожелает ли он и окажется ли в состоянии взять на себя обязательство встречной закупки, предлагаемое первоначальным покупателем. Следовательно, уже на этом этапе первоначальный покупатель должен, когда это возможно, предлагать конкретные подробности содержания сделки, включая описание продукции или групп видов продукции, которые будут квалифицироваться как встречная продукция, их цены и те источники, где они могут быть получены. Первоначальный покупатель должен также указывать предполагаемую совокупность стоимость и сроки выполнения обязательств встречной закупки. Взаимные обязательства. Если стороны принимают требование встречной закупки и договариваются о ее осуществлении, то договор должен содержать в одном из своих первых пунктов четкое указание на обязательство закупщика на согласованных условиях закупку продукции, являющейся предметом договора, а также в равной степени четко выраженное обязательство продавца продать названную продукцию. 2. Продукция, являющаяся предметом встречной закупки. 3 33 Значение определения продукции. Поскольку характер и ассортимент продукции, которая будет квалифицироваться в качестве предмета встречной закупки, составляют основу обязательства закупщика, то крайне важно, чтобы стороны четко определили, какая продукция может быть закуплена во исполнение этого обязательства. При разработке соответствующих положений можно использовать несколько альтернативных вариантов. Например, стороны могут составить в договоре о встречной закупке или (в зависимости от условий) в приложении к нему исчерпывающий перечень видов продукции, которые будут квалифицироваться таким образом. Или они могут применять более общие, но все же точные термины при ссылке на продукцию, Международные договоры о встречной торговле, ЕЭК ООН, ЕСЕ/ТКАОЕ/169. — Нью-Йорк, 1990. произведенную и (или) поставленную на рынок самим продавцом или конкретно указанными коммерческими организациями в стране продавца и т.д. Наличие продукции. В некоторых случаях, особенно когда ассортимент продукции, которая квалифицируется в качестве предмета встречной закупки, ограничен, стороны, возможно, пожелают включить в эту часть договора о встречной закупке положения, касающиеся фактического наличия указанных товаров для поставки в запланированные сроки. Каждая из сторон приводит соответствующее указание об имеющемся риске, пользуясь двумя противоположными формулировками: либо продавец гарантирует наличие товаров в момент выполнения обязательства, либо, наоборот, он не дает такой гарантии. В обоих случаях в договоре о встречной закупке должны оговариваться правовые последствия необеспечения в дальнейшем наличия товаров. Разрешение. В некоторых странах для квалификации той или иной продукции в качестве предмета встречной закупки требуется особое разрешение соответствующих правительственных органов. Или может оказаться, что определенные виды продукции не могут продаваться или покупаться в качестве встречной продукции, однако могут быть квалифицированы как таковые при получении разрешения. С учетом этого стороны, возможно, пожелают включить в договор о встречной закупке оговорку, которая описывает факты в этой связи, и указать, подается заявка о выдаче разрешения сторонами совместно или одной из них. В последнем случае в договоре должно быть указано, какая из сторон несет ответственность за подачу необходимых заявлений и информирование 34 другой стороны о состоянии дел с такими заявлениями. Что касается наличия продукции, то в договоре о встречной закупке должен рассматриваться вопрос о правовых последствиях в случае неполучения упомянутого разрешения. 3. Соответствие товаров. Соответствие требованиям последующих конкретных договоров. При возможности определить конкретные количество, качество и описание продукции, служащей предметом встречной закупки, еще в момент оформления договора, стороны могут пожелать согласиться на эти детали договора. Если это невозможно, то стороны могут закрепить в договоре о встречной закупке более общие и тем не менее существенные требования в отношении продукции, служащей предметом договора о встречной закупке. Положение, касающееся таких основных требований, может иметь важное значение в тех случаях, когда закупщик встречной продукции не будет использовать встречную продукцию, а вынужден будет перепродать ее или переуступить третьей стороне свое обязательство по встречной закупке. В таких случаях намного проще найти надежных покупателей встречной продукции, если в договоре о встречной закупке будет предусмотрена согласованная норма выполнения конкретных действий в отношении ин- дивидуальных поставок. Правовые последствия несоответствия. В отношении правовых последствий несоответствия продукции, приобретаемой при встречной закупке, может быть достигнута договоренность о том, что несоответствие будет влиять либо на взаимоотношения между продавцом встречной продукции и ее закупщиком, а также между фактическими сторонами в конкретных договорах об осуществлении закупки, либо только на взаимоотношения между сторонами в указанных конкретных договорах. Таким образом, при заключении договора о встречной закупке стороны должны предусмотреть, будет ли несоответствие продукции иметь последствия для прав и обязательств сторон в договоре о встречной закупке, и в случае утвердительного ответа, договориться об указанных последствиях. Стороны, возможно, пожелают рассмотреть вопрос о том, существует такая связь между договором купли-продажи и договором о встречной закупке, при которой несоответствие встречной продукции должно иметь последствия для прав и обязательств сторон согласно договору купли-продажи. Илиони могут рассмотреть вопрос о том, будет несоответствие встречной продукции иметь последствия для обязательств закупщика этой продукции, 35 предусмотренных в договоре. Стороны должны затем рассмотреть вопрос о том, следует включить в договор о встречной закупке положения, касающиеся взаимоотношений между сторонами в последующих договорах, или оставить этот вопрос для разрешения исключительно в рамках соответствующих конкретных договоров. 4. Совокупная стоимость обязательств по встречной закупке. Необходимо определить стоимость. Договор о встречной закупке должен содержать положение, определяющее стоимость обязательств по встречной закупке, т.е. стоимость, в объеме которой закупщик или его цессионарии должны произвести закупку товаров в рамках данного договора. Этот объем может быть равен, меньше или больше стоимости, назначаемой по договору купли-продажи. Альтернативные способы определения. Стоимость обязательств по встречной закупке может быть согласована в абсолютном выражении или в процентах к общей цене на товары, проданные в соответствии с договором купли-продажи. Необходимо указать основу расчетов и прочее. Стоимость обязательства по встречной закупке может определяться в процентах к цене, предусмотренной в договоре купли-продажи, если такая цена (или основа, на которой она будет рассчитываться), указана недвусмысленным образом. Аналогичным образом в договоре о встречной закупке необходимо ясно определить стоимость, в размерах которой последующие договоры будут применяться к встречной закупке (например, будут ли цены в соответствующих следующих конкретных договорах выражаться в фоб или в сиф). Далее, если расчеты в рамках конкретных договоров на закупку будут производиться не в валюте, в которой в договоре определена совокупная стоимость обязательства о встречной закупке, то сторонам следует в названном договоре указать обменный курс, применяемый в конкретных договорах по отношению к совокупному обязательству о встречной закупке. При этом им необходимо учитывать действующее положение об иностранной валюте. 5. Цена продукции. Определение цены. Как и в отношении качества, количества и описания продукции, основной вопрос в отношении цен на встречную продукцию заключается в следующем: кто должен их устанавливать? Должны ли они рассчитываться фактическими продавцами и покупателями, участвующими в конкретных договорах, или их следует заранее определять 36 сторонам в договоре о встречной закупке? Последним следует обсудить этот вопрос и при необходимости включить соответствующее положение в свой договор. Основные принципы и нормы. Если стороны решат, что в договоре о встречной закупке они установят основные принципы или нормы, подлежащие соблюдению в тех случаях, когда цены определяются после заключения договора, то они могут сделать это различными способами. Например, они могут сослаться на цены, обычно устанавливаемые на те виды продукции, которые являются предметом данного договора, или на цену указанных видов продукции на той территории, где эти товары будут по- требляться или перепродаваться. Если существует вероятность, что ни один из упомянутых видов продукции на этой территории не будет предлагаться к продаже, то придется сделать ссылку на приемлемую рыночную стоимость самой встречной продукции на этой территории. Если встречная продукция представляет собой сырье или сырьевые товары, то иногда целесообразно ссылаться на котировку продукции на данном рынке сырьевых товаров в момент заключения соответствующего договора на закупку. Предоставление клиенту условий наибольшего благоприятствования. Во избежание продажи товаров закупщику встречной продукции или его цессионариям по более вы-соким ценам на согласованной территории из-за того, что продавец предлагает более благоприятные условия другим закупщикам, стороны могут договориться в договоре о встречной закупке о том, что закупщику и его цессионариям будут всегда предоставляться условия наибольшего благоприятствования в отношении встречной продукции. Валюта. Сторонам следует согласовать в договоре о встречной закупке валюту, в которой будет котироваться и оплачиваться встречная продукция. Если валюта платежа отличается от валюты котировки, то сторонам следует также договориться о методе обмена валюты котировки на валюту платежа. 6. Цессия. Альтернативы внутреннему использованию. Если встречная продукция не может быть использована самим закупщиком, то он может распорядиться ею различными способами. Например, он может сам закупить эти товары и затем перепродать их либо переуступить обязательство по встречной закупке непосредственно цессионарию, который затем будет заключать конкретные договоры на закупку с соответствующими продавцами, производить приемку товаров и либо использовать их сам, либо перепродавать. Разумеется, 37 закупщик использует часть встречной продукции у себя, а другую часть перепродаст, однако и в этом случае ему нужно будет переуступить третьей стороне обязательство по оставшейся части. Поэтому, если в соответствии с общим намерением сторон необходимо обеспечить возможность для цессии в той или иной форме, стороны должны предусмотреть такую возможность в договоре о встречной закупке. Утверждение и обязательное уведомление. Если стороны считают, что цессия должна быть возможной в той или иной форме, они должны предусмотреть это в договоре о встречной закупке. При необходимости следует принять меры к тому, чтобы цессия была одобрена соответствующими органами и (или) финансовыми учреждениями. Стороны могут также договориться о том, что если закупщик встречной продукции уступает цессионарию свои права и обязательства, вытекающие из договора, т.е. цессионарий должен уведомить об этом продавца встречной продукции. В случае их согласия они включают в договор положение о правовых последствиях невыполнения обязательства о таком уведомлении. Правовые последствия цессии. Правовым последствием цессии является прекращение действия всех прав и обязанностей закупщика встречной продукции в отношении переуступленной части обязательства о встречной закупке и их переход к цессионарию. Таким образом, если закупщик встречной продукции должен будет разделять с цессионарием ответственность за выполнение порученных обязательств, то сторонам следует включить в договор соответствующую оговорку. Взаимные обязательства цессионария и продавца. В тех случаях, когда достигнута договоренность о том, что закупщик встречной продукции будет иметь право переуступить частично или полностью свое обязательство по встречной закупке третьей стороне, сторонам следует предусмотреть в договоре о встречной закупке, что закупщик включает в свое соглашение с любым цессионарием оговорку, в соответствии с которой цессионарий обязуется выполнять положения договора в отношении переуступной части. Стороны, возможно, пожелают договориться также в отношении переусту- пленной части о том, что продавец встречной продукции тоже будет связан обязательствами по отношению к цессионарию. 7. Перепродажа продукции. Территория перепродажи. В том случае, если встречная продукция подлежит перепродаже либо ее закупщиком, либо цессионарием, стороны в договоре о встречной закупке, возможно, пожелают оговорить, следует ли им 38 определять территорию, наПравила конкуренции. Необходимо отметить, что территориальные ограничения могут при определенных обстоятельствах нарушать национальные и согласованные на международном уровне правила конкуренции или быть неприменимыми иным образом. Поэтому следует в каждом отдельном случае изучать положение. 8. Заключение последующих конкретных договоров. Согласование механизма. Совокупная стоимость обязательства встречной закупки оговаривается в договоре. Разумеется, обе стороны заинтересованы в систематическом и контролируемом выполнении согласованных в нем обязательств по закупке. Поэтому если в договоре о встречной закупке невозможно согласовать подробности последующих конкретных договоров, то стороны, возможно, пожелают согласовать в договоре, по крайней мере, механизм, в соответствии с которым будут заключаться последующие договоры, и сроки, которых следует придерживаться. Так, можно договориться о том, что одна сторона будет отвечать за обеспечение предложений от продавцов в последующей сделке в отношении товаров, служащих предметом встречной закупки, или о том, что у обеих сторон будет обязанность или, по меньшей мере, право обеспечивать такие предложения. Обеспечение оферт продавцом встречной продукции. Если достигнуто соглашение о том, что продавец встречной продукции должен обеспечить представление необходимых оферт, то стороны, возможно, пожелают конкретно указать в договоре о встречной закупке, каким требованиям должны отвечать подобные оферты. Так, они могут установить, какие подробности должна содержать каждая оферта, на какой период она должна связывать оферента и какую минимальную стоимость должны иметь предлагаемые поставки. Обеспечение оферт закупщиком встречной продукции. В том случае, если закупщик встречной продукции должен нести ответственность за представление оферт, то нет необходимости конкретизировать выдвигаемые требования, поскольку закупщик может выдвинуть эти требования в своем предложении о представлении оферты в каждом конкретном случае. Совместные усилия. Стороны, возможно, пожелают договориться о том, что они должны играть активную роль в обеспечении оферт на продажу продукции в качестве встречной закупки. Например, может быть достигнута договоренность о том, что каждая из них несет ответственность за 39 обеспечение представления оферт определенной стоимости, которая может быть одинаковой или неодинаковой для обеих сторон. Оферты цессионарию (цессионариям). Если закупщику встречной продукции предоставляется право переуступать любую часть своего обязательства по встречной закупке, то стороны, возможно, предусмотрят в договоре соглашение о том, будут ли оферты на продажу по-прежнему адресовываться закупщику или их следует адресовать непосредственно цессионарию. Вероятно, более надежным было бы предусмотреть в договоре о встречной закупке, что при недостижении такого соглашения оферты на продажу будут считаться надлежащим образом представленными в том случае, если они адресованы закупщику. 9. Ссылка. Если обязательства закупщика встречной продукции будут выполняться посредством заключения последующих договоров на закупку, оформляемых в рамках договора о встречной закупке, то важно, чтобы каждый конкретный договор, который входит в эту категорию, действительно признавался и регистрировался как таковой. С этой целью в договоре о встречной закупке следует предусмотреть положение, указывающее, что каждый последующий договор должен содержать четкую ссылку на договор о встречной закупке и устанавливать, что он заключен во исполнение этого договора. Такая ссылка облегчит осуществление контроля и регистрации последующих договоров. 10. Сроки выполнения 10. Обеспечение оферт продавцом встречной продукции. Если достигнута договоренность о том, что продавец встречной продукции несет ответственность за обеспечение оферт, касающихся последующих договоров на закупку, то в договоре о встречной закупке следует предусмотреть сроки, которые надлежит соблюдать. В договоре могут быть установлены даты, на которые оферты, соответствующие данным объемам стоимости, представляются закупщику встречной продукции. Поскольку закупщик может оказаться не в состоянии или не пожелать принять все сделанные ему оферты, стороны, возможно, захотят договориться о том, чтобы совокупная стоимость этих оферт превышала обязательства закупщика по встречной закупке на определенный процент. Обеспечение оферт закупщиком встречной продукции. Если достигнута договоренность о том, что закупщик встречной продукции несет ответственность за обеспечение оферт, касающихся последующих договоров, то в договоре о встречной закупке следует предусмотреть сроки 40 осуществления этой процедуры. Так, в договоре обозначают даты, на которые должны быть сделаны предложения представить оферты на конкретную стоимость. Как и в случае с обеспечением оферт продавцом встречной продукции, закупщик, обращающийся сам с предложением о представлении оферты, может оказаться не в состоянии или не пожелать принять все сделанные оферты. Поэтому в данном случае стороны в договоре о встречной закупке, возможно, захотят установить сумму совокупной стоимости подлежащих обеспечению оферт на более высоком уровне, чем общая стоимость обязательства по встречной закупке. Совместные усилия. Если стороны договариваются об осуществлении активной деятельности по обеспечению оферт на продажу по последующим договорам, то в договоре о встречной закупке необходимо указать сроки осуществления соответствующих действий обеих сторон. Сроки заключения, платежей, регистрации. Представление оферт на продажу является лишь первым шагом в выполнении договора о встречной закупке. Поэтому стороны могут согласовать в этом договоре сроки осуществления дальнейших действий. Например, они могут договориться о необходимости заключения последующих договоров по закупке на стоимость, равную указанной в договоре о встречной закупке, и в согласованные сроки. 11. Платеж. Условия платежа. Договор о встречной закупке должен указывать, как и по каким документам будет осуществляться оплата поставок согласно последующим договорам, должен ли закупщик или цессионарий обеспечивать представление каких-либо гарантий, например аккредитива (аккредитивов), и каким требованиям должны отвечать при наличии договоренности о них подобные гарантии, а также какая из сторон будет нести ответственность за расходы, связанные с выполнением договоренностей об осуществлении платежей. Условное депонирование средств. В надлежащих случаях стороны могут также договориться об условном депонировании средств. Тогда выручка от поставок продукции в соответствии с договором купли-продажи или поступления от их перепродажи депонируются первоначальным покупателем на условный счет, а затем используются для оплаты части или всей встречной продукции. 12. Контроль за выполнением. 41 Регистры-подтверждения. Стороны должны оговорить в договоре о встречной закупке, каким образом будет осуществляться контроль за выполнением различных обязательств сторон. Имеется довольно простой механизм, в соответствии с которым каждая сторона регистрирует шаги, сделанные во исполнение обязательств в рамкахдоговора о встречной закупке. Таким образом, в этот регистр (называемый иногда "регистр- подтверждение") могут заноситься записи о каждом заключенном договоре на закупку, каждой произведенной поставке и каждом осуществленном платеже в рамках договора о встречной закупке. Необходимость информирования закупщика встречной продукции цессионарием (цессионариями). В случае цессии закупщик встречной продукции обычно не очень заинтересован в контроле за выполнением уступленной доли: его права и обязательства в отношении этой доли прекратятся. Однако если существует договоренность, что закупщик вместе с цессионарием сохраняет ответственность за выполнение обязательства закупщика встречной продукции, то закупщик должен потребовать от цессионария информировать его обо всех случаях обеспечения им оферт на сбыт и о контрактах на закупку, которые он заключает в рамках договора о встречной закупке. При соблюдении этого условия закупщик может следить за ходом развития дел, когда это потребуется, принимать надлежащие меры по обеспечению своевременного выполнения обязательства по встречной закупке. Необходимость сопоставления и согласования регистров- подтверждений. Поскольку обе стороны должны быть информированы о ходе выполнения договора, необходимо предусмотреть в договоре, что их регистры-подтверждения будут сопоставляться и согласовываться на регулярной основе, а также положение о том, что сопоставленные и согласованные таким образом регистры-подтверждения будут предоставлять собой окончательное и неопровержимое доказательство выполнения ими обязательств по договору о встречной закупке. 13. Изменение обстоятельств и адаптация договора. При необходимости выполнения обязательства по встречной закупке в течение длительного срока, стороны могут включить в договор о встречной закупке положение о юридических последствиях изменения обстоятельств, которые, хотя и не лишают силы договор о встречной закупке, тем не менее приводят к нарушению его первоначального экономического и финансового равновесия. Если стороны долгосрочного договора решают включить в него 42 положение об изменении обстоятельств, то оно должно охватывать следующие моменты: описание соответствующих изменений в обстоятельствах, различие между изменениями, которые могут послужить основанием для адаптации договора о встречной закупке, и изменениями, способными повлечь его аннулирование, последствия изменений, подпадающих под одну из этих двух групп, и описание процедур новых переговоров и адаптации. 14. Ответственность. Заранее оцененные убытки. Невыполнение любой из сторон своих обязательств по договору о встречной закупке может повлечь за собой ответственность за нанесение убытков. Если этот вопрос не регулируется в данном договоре или в последующем конкретном договоре (договорах), возникающие споры разрешаются в соответствии с нормами применимого права. Тем не менее может быть достигнута договоренность о том, что невыполнение закупщиком встречной продукции его обязательств по встреч- ной закупке, порождает обязательство оплатить заранее оцененные убытки, т.е. убытки, которые заранее определяются самими сторонами в договоре. Объем заранее оцененных убытков может быть согласован в качестве абсолютной денежной суммы или, что случается чаще, в виде определенного процента стоимости той части обязательств по встречной закупке, которая остается невыполненной. Банковская гарантия. В надлежащих случаях стороны могут договориться, что обязательство закупщика встречной продукции оплатить заранее оцененные убытки должно быть обеспечено полученной им банковской гарантией. В этом случае сторонам следуетвключить в договор о встречной закупке положения, определяющие объем банковской гарантии, банк, в котором она должна быть получена, ее форму и содержание. Невыполнение, вызванное другой стороной. Общим принципом договорного права является то, что сторона не может требовать возмещения убытков за невыполнение оговоренных обязательств другой стороной, если такое невыполнение является результатом невыполнения своих собственных договорных обязательств первой стороной. Стороны могут пожелать подчеркнуть этот принцип в данном договоре, указав, что одна из них не обязана оплачивать заранее оцененные убытки, поскольку невыполнение ею своих обязательств определяется событием, вызванным другой стороной. 15. Освобождение от ответственности. 43 Определение обстоятельств. Стороны могут предусмотреть в договоре о встречной закупке обстоятельства, повлекшие освобождение от ответственности за последствия невыполнения договорных обязательств. В тех случаях, когда стороны не предусматривают такого положения, обстоятельства, приводящие к освобождению от ответственности за невыполнение договорных обязательств, вытекают из положений приме- нимого к их договору права. Стороны, возможно, пожелают предусмотреть в договоре, что сторона не несет ответственности за невыполнение своих обязательств, если она может доказать, что такое невыполнение связано с препятствием, которое возникло после подписания договора о встречной закупке и которое не поддается ее контролю, и что такое препятствие нельзя было предусмотреть или избежать в период подписания договора, а также преодолеть его либо вызванные им последствия. Имеются следующие примеры таких ситуаций: война, общественные беспорядки, вмешательство государственных властей, пожар, стихийные бедствия и т.д. Сторона не может ссылаться на невыполне- ние другой стороной своих договорных обязательств в том случае, если такое невыполнение было вызвано каким-либо действием или бездействием первой стороны. Процедура. Помимо обстоятельств, приводящих к освобождению от ответственности за невыполнение договорных обязательств, в договоре следует предусмотреть процедуру, которую применяют, если одна из сторон ссылается на обстоятельства, освобождающие от ответственности. Наиболее важными положениями в этом отношении являются следующие: стороне, которая не выполняет своих обязательств и ссылается на обстоятельства, освобождающие от ответственности, необходимо без необоснованных задержек уведомить другую сторону об обстоятельстве, препятствующем выполнению ею обязательств, и о невозможности выполнить обязательства; следует предусмотреть последствия ненаправления такого уведомления (например, выплату возмещения за ущерб), а также право прекратить действие такого договора в случае сохранения препятствия в течение длительного времени. 16. Расторжение договора купли-продажи или последующего конкретного договора. Значение взаимосвязи договора. Как договор купли-продажи, так и последующие конкретные договоры, как правило, представляют собой договоры, которые при необходимости могут быть расторгнуты каждой 44 стороной независимо от другой и с учетом соответствующего положения этих договоров и норм применимого права. Но поскольку договор о встречной закупке связан и с договором купли-продажи, и с каждым последующим конкретным договором, то стороны, возможно, пожелают включить в него оговорки, касающиеся их прав и обязательств, если либо договор купли-продажи, либо тот или иной конкретный договор действительно расторгается. Договор купли-продажи. Что касается договора купли-продажи, то вопрос, который стороны могут урегулировать в договоре о встречной закупке, заключается 13 том, будет лизакупщик встречной продукции оставаться связанным своим обязательством встречной закупки, несмотря на расторжение договора купли-продажи, или он будет иметь право расторгнуть договор о встречной торговле, а если да, то при каких именно условиях. Последующие конкретные договоры. Что касается последующих конкретных договоров, то и в этом случае вопрос, который подлежит урегулированию, заключается в том, будет ли закупщик встречной продукции оставаться связанным своим обязательством встречной закупки, несмотря на расторжение договора купли-продажи, или он будет иметь право расторгнуть договор о встречной закупке, а если да, то при каких именно условиях. Последующие конкретные договоры. Что касается последующих конкретных договоров, то и в этом случае вопрос, который подлежит урегулированию, заключается в том, будет ли закупщик встречной продукции и при каких именно условиях рассматриваться в качестве выполнившего (несмотря на расторжение конкретного договора) ту часть своего обязательства встречной закупки, которая соответствует стоимости конкретного договора на момент такого его расторжения. 17. Предыдущие обязательства, вступление в силу, поправки и основной язык. Предыдущие обязательства. Стороны в договоре о встречной закупке, возможно, пожелают включить в него часто встречающиеся в коммерческих договорах положения о том, что этот договор заменяет собой и аннулирует все другие обязательства или заявления, которыми стороны могли связать себя либо в устной, либо в письменной форме до даты подписания данного договора. Вступление в силу. Следует согласовать в договоре о встречной закупке дату вступления его в силу. Этой датой может быть, например, дата 45 его подписания. Но если вступление в силу договора о встречной закупке зависит от одобрения компетентных органов и (или) финансовых учреждений, заинтересованных в этом вопросе, то сторонам следует предусмотреть в нем, что он вступает в силу лишь с даты одобрения его всеми такими органами и учреждениями. Стороны также могут пожелать договориться о том, что каждая из них должна уведомлять другую о получении одобрения в своих соответствующих странах, а также о том, что крайней датой (последнего) такого уведомления (уведомлений) должна быть дата вступления в силу данного договора о встречной закупке. И наконец, стороны должны предусмотреть, что если такие одобрения в оговоренный срок не поступают, каждая сторона имеет право расторгнуть договор о встречной закупке. Поправки. Договор о встречной закупке должен предусматривать, что любые предлагаемые к нему поправки будут вноситься, если только они представлены в письменном виде и подписаны юридически уполномоченными представителями сторон, и — в тех случаях, когда это оговорено, — после их одобрения компетентными органами и финансовыми учреждениями. Язык. Можно рекомендовать, чтобы договор о встречной закупке, как и любой другой международный договор, составлялся лишь на одном языке. Это позволяет избежать разногласий, касающихся различий в терминологии или выражениях. Однако если используется несколько языков, желательно указать один из них в качестве основного языка, который был бы определяющим в случае возникновения споров. Если все же договор представлен на нескольких языках, сторонам следует стремиться обеспечить максимально возможную аутентичность текстов. 18. Применимое законодательство. Сторонам следует оговорить законодательство, которое регулирует договоры, используемые во встречной закупке, и в соответствии с которым оформляются договоры. 19. Урегулирование споров. Определение правил и назначение учреждений. Что касается любых споров или разногласий, возникающих в связи с толкованием или выполнением договора о встречной закупке, то сторонам следует стремиться по-дружески решать спорные вопросы, прежде чем обращаться в арбитраж. Впрочем, если сторонам не удается решить такие споры или разногласия, международная торговая практика предусматривает надлежащие процедуры 46 применения правил арбитража, среди которых они могут выбрать подходящую для каждого конкретного случая. Стороны указывают в договоре, какие правила арбитража будут применяться и (или) какое арбитражное учреждение будет компетентным для урегулирования возможных споров между ними. Если стороны желают прибегнуть к специальному арбитражу, им следует указать законодательство, по которому определяются состав и функции арбитражного суда. Согласование числа арбитров. По многим арбитражным правилам стороны могут договориться о числе арбитров. Язык арбитражной процедуры. Стороны могут пожелать договориться о языке, который будет применяться в арбитражной процедуре. Место арбитражного разбирательства. Стороны могут пожелать договориться о месте проведения арбитражного разбирательства. |