Теория государства и права. ТГП экзамен. 1. Правоведение (юриспруденция) в системе современной науки. Его особенности и состав
 Скачать 0.74 Mb.
|
|
Нормы – правила поведения регулируют общественные отношения посредством закрепления конкретных правил поведения, адресованных участникам правовых отношений. Они имеют чёткий представительно-обязывающий характер и по объёму составляют основную массу норм права. В свою очередь нормы – правила поведения делятся на регулятивные и охранительные. Регулятивные нормы права закрепляют права и обязанности субъектов правоотношений. Охранительные нормы права связаны с правонарушением. Они определяют меры наказания, порядок возложения юридической ответственности, восстановления нарушенного права и т.п. По времени действия нормы права делятся на постоянные и временные. Предельный срок действия постоянных норм права не установлен. Таковы большинство норм права. Временные нормы принимаются на определённый срок. Окончание срока действия нормы устанавливается либо путём указания на конкретную дату (нормы бюджетов), либо связывается исчезновение обстоятельств, для регулирования которых она была принята (чрезвычайная ситуация). По месту действия нормы делятся на общегосударственные (действуют на всей территории государства), нормы, действующие на части территории государства (региональные, местные); локальные (действуют в организации, учреждении, на предприятии) 42. Соотношение нормы права и статьи нормативно-правового акта; способы изложения норм права в статьях нормативно-правовых актов. Важное научное и практическое значение имеет вопрос о соотношении нормы права и статьи нормативного акта. Смешение и отождествление приводит к неправильному понятию о внутренней структуре юридической нормы, к отрицанию ее трехэлементного состава, а также усложняет процесс закрепления права правоохранительными органами. Норма права – это не что иное, как правило поведения, которое состоит из гипотезы, диспозиции и санкции и относится к содержанию права. При этом статья законодательного акта является внешней формой выражения правовой нормы как средства ее воплощения. Таким образом, содержание юридической нормы может быть фиксировано в статьях закона или иного нормативного акта следующим образом: 1. структурные элементы правовой нормы располагаются в нескольких статьях разных нормативных актов; 2. несколько правовых норм включаются в одну статью нормативного акта; 3. все элементы структуры нормы права излагаются в одной статье нормативного акта; 4. разные элементы нормы права закрепляются в нескольких статьях одного и того же нормативного акта. Существует три варианта соотношения нормы права и статьи нормативно-правового акта, или три способа изложения юридических норм в статьях нормативных актов: прямой, отсылочный и бланкетный. При прямом способе все три элемента нормы права заключаются в статье нормативно-правового акта. Это типичный вариант, при котором норма права и статья закона или другого нормативно-правового акта совпадают. При этом полнота изложения структурных элементов нормы права может быть различной. Таким образом, бывают простой и развернутый способы изложения: 1) при простом способе изложения отсутствуют развернутые определения, а также квалификационные признаки, которые раскрывают содержание элементов правовой нормы ввиду их явной очевидности; 2) при развернутом способе изложения, наоборот, делается акцент на признаки и понятия, с помощью которых раскрывается содержание гипотезы, диспозиции и санкции. Большинство норм уголовного права излагается именно этим способом. Отсылочным способом пользуются тогда, когда в статье нормативно-правового акта заключаются не все структурные элементы правовой нормы и делается отсылка к другой статье (статьям) этого же нормативного акта. Например, ст. 12, 13, 14 Семейного кодекса РФ имеют условия заключения брака (гипотеза); ст. 10, 11 устанавливают место и порядок заключения брака (диспозиция); ст. 27, 28, 30 говорят об основаниях и последствиях признания брака недействительным (санкция). Изложение юридической нормы бланкетным способом предполагает обращение не к конкретной статье данного нормативного правового акта, а к другому нормативному акту в целом или части или к определенному виду каких-то нормативных актов, правил. Этот способ популярен при изложении конституционных норм. Например, согласно ч. 2 ст. 65 Конституции РФ принятие в РФ и образование в ее составе нового субъекта осуществляется в порядке, установленном федеральным конституционным законом. Обычно тексты нормативных правовых актов могут быть примером довольно экономного изложения социальной информации. При этом должно быть взвешено каждое слово и предложение, с тем чтобы вместить максимум содержания в минимум «сигналов». 43. Теоретические подходы к понятиям “форма права” и “источник права”. Некоторые ученые предлагают четко различать форму и источник права. При этом под источником права понимается установление государством правовых норм, а акты, в которых эти нормы содержатся, называют формами права. Многие авторы, рассматривая внешние формы права, определяют их как источники права. Формы права – это способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения(Малько А.В., Матузов Н.И.)[2]. Форма права – это способ внешнего выражения норм права, благодаря которому право становится доступным для восприятия.Форма права соотносится только с содержанием права. Ее назначение – упорядочить содержание права, придать ему свойства государственно-властного характера. Теория права оперирует также понятиемисточник права, с помощью которого раскрываются те факторы, которые вызывают к жизни, обуславливают правовые нормы. Под источником права следует понимать: 1.источник в материальном смысле(материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей, общественные отношения и т.п.); 2.источник в идеологическом смысле(совокупность юридических идей, обуславливающих содержание норм права, то есть различные правовые учения и доктрины, правосознание, правовая идеология и т.д.); 3.источник в формально-юридическом смысле –это и есть форма права. “Под источником права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли” Источники права- официальные письменные документы, изданные от имени государства, в которых фиксируется содержание отдельных норм, институтов и отраслей права (Петров А.В.). Источником права в широком смысле является социальная жизнь, потребности субъектов гражданского общества в правовом регулировании отношений. В узком, юридическом смысле термина источниками права признаются официальные государственные формы выражения юридических норм. Виды форм (источников) права. 1.Правовой обычай– это правило поведения, в результате многократного повторения вошедшее в привычку людей, использование которого санкционировано государством. (Цыганов В.И.). Правовой обычай - санкционированные и поставленные под защиту государства уже сложившиеся в обществе обычные нормы. (Петров А.В.) Обычаи складываются в процессе жизнедеятельности общества. Если они получают признание государства и обеспечиваются его принудительной силой, то становятся правовыми обычаями. Правовой обычай выступал исторически первым источником права. Совокупность действовавших в государстве обычаев составляла так называемое обычное право, то есть право, представленное правовыми обычаями, с помощью которых осуществлялось регулирование отношений людей в данном обществе. Дошедшие до нас законодательные памятники прошлого (Законы Ману, Законы XII таблиц, Законы Драконта, Салическая Правда, Русская Правда) – это сборники правовых обычаев. Правовые обычаи в качестве источников права наиболее характерны для ранних этапов развития общества. Сфера применения правового обычая сужается в современном мире. Правовой обычай – это основной источник права в странах с так называемой традиционной правовой системой (системой обычного права – страны Центральной Африки, Мадагаскар). Правовой обычай – это санкционированное государством правило поведения. 2. Правовой прецедент– это решение суда или административного органа по конкретному делу, которому придается характер правила, нормы (Цыганов В.И.)[8]. Правовой прецедент формируется в процессе рассмотрения государственным органом (административным или судебным) конкретного дела и принятия по нему решения не на основе конкретных норм права, а по усмотрению правоприменителя с соблюдением установленных процедур, при этом оставаясь на почве права, его принципов. Исторически прецедентное право возникло в Древнем Риме. Правовые прецеденты делятся на судебные и административные. Судебный прецедент (от лат. praecedens - предшествующий). Судебный прецедент – это решение суда по конкретному делу, которому придается нормативный характер[9] (Цыганов В.И.). Судебный прецедент - решение суда по конкретному делу, которому придается характер общего правила (т. е. нормы) путем его обязательного применения при решении аналогичных дел (Петров А.В.). Прецедентом становится не все решение, а его суть, правовая позиция судьи. Современное прецедентное право присуще странам с англосаксонской правовой системой (в Великобритании, Канаде, США, Австралии, Новой Зеландии и др.). В этих странах судебный прецедент признается господствующим источником права и лежит в основе всей правовой системы. Во многих других государствах судебный прецедент имеет значение для решения вопросов применения права, восполнения пробелов в законе. На основе судебных прецедентов вносятся отдельные дополнения в действующее законодательство, дается толкование закона. 3. Нормативно-правовой акт– это официальный письменный документ особой формы, принятый в четко обозначенном процедурном порядке правотворческим (компетентным) органом государства и содержащий нормы права. 4. Договор нормативного содержания –соглашение между различными субъектами права, в котором содержатся нормы права. Договор нормативного содержания – соглашение между двумя и более правотворческими субъектами, содержащее нормы права (Цыганов В.И.). Он является основным источником международного права. 5. Религиозные источники– это священные книги и сборники, которые непосредственно применяются в судебной и иной юридической практике. В мусульманском праве это Коран (собрание поучений и заповедей Аллаха), Сунна (жизнеописание пророка Мухаммеда), Иджма (конкретизация положений Корана в изложении крупных ученых мусульман), Кияс (рассуждения по аналогии о тех явлениях жизни мусульман, которые не охватываются предыдущими источниками мусульманского права). 6. Правовая доктрина – это мнения, идеи и доктрины выдающихся ученых-юристов. В римском праве работы некоторых известных юристов (например, Ульпиана, Папиниана, Гая, Модестина и др.) положены в основу решения юридических дел. Судьи в англоязычных странах нередко аргументируют свои решения, обращаясь к трудам английских ученых. Правовая система России не признает правовую доктрину в качестве официального источника права. 7. Общие принципы права –руководящие положения, исходные начала всего права в целом либо определенной его отрасли. В соответствии с законодательством ряда западных государств: при отсутствии конкретной нормы, прецедента или правового обычая возможно при решении юридических дел ссылаться на принципы справедливости, доброй совести, социальной ориентации права. Часть 2 ст. 6 ГК РФ предусматривает использование общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости, если невозможно применить аналогию закона при наличии пробела в праве. 44. Виды форм (источников) права. Обычно среди разновидностей форм (источников) права называют правовой обычай, правовой прецедент, нормативно-правовой акт и договор нормативного содержания. Иногда к ним добавляют религиозные тексты, правосознание, правовую доктрину и т. д. Правовой обычай – это правило поведение, в результате многократного повторения вошедшее в привычку людей, использование которого санкционировано государством. Уникальность правового обычая заключается в том, что это неписанный источник права, он содержится в сознании людей. Способ формирования правового обычая обуславливает определённый, понятный характер норм, в них содержащихся. Там, где правовой обычай является распространённым источником права он часто тесно связан с религиозными представлениями народа, характеризуется локальностью действия (в пределах одной или нескольких соседствующих общин). Правовым становится только тот обычай, использование которого санкционировано государством в правовых актах. Санкционирование имеет характер общего разрешения использовать существующие в определённой сфере обычаи. Правовые обычаи имели самое широкое распространение в рабовладельческих и феодальных государствах. Правовой обычай является господствующим источником права в странах с так называемой традиционной правовой системой – страны Центральной Африки, Мадагаскар и др. В России использование правового обычая официально закреплено, например, в Гражданском кодексе Российской Федерации (ст. 5 и многие другие). Сегодня сфера применения правового обычая в самых разных правовых системах неуклонно сужается. Правовой прецедент – это решение суда или административного органа по конкретному делу, которому придаётся характер правила, нормы. Правовые прецеденты делятся на судебные и административные. Судебные прецеденты имеют большую актуальность. Судебный прецедент – это решение суда по конкретному делу, которому придаётся нормативный характер. Прецедентом становится не всё решение суда, а его суть. Прецеденты создаются, как правило, не всеми судами, а лишь относящимися к высшей инстанции (или к нескольким высоким инстанциям). Как и содержание норм правовых обычаев правила, содержащиеся в прецедентах, имеют определённый характер, обусловленный их казуистическим происхождением. Однако, системы права, в которых судебные прецеденты распространены, отличаются сложностью и запутанностью, они не имею чёткого отраслевого деления, является более сложным процесс их систематизации, поиска нужной нормы права. Судебный прецедент является господствующим источником права в странах с так называемой англосаксонской правовой системой (Великобритания и некоторые её бывшие колонии – США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.). В России судебный прецедент официально не признан. В то же время многие учёные и практики юристы считают, что прецедентный характер имеют некоторые решения Верховного суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного суда Российской Федерации и, особенно, Конституционного суда Российской Федерации. Нормативно-правовой акт – официальный письменный документ, принятый правотворческим субъектом и содержащий нормы права. Нормативно-правовые акты обладают следующими признаками: 1) издаются уполномоченными на это органами; 2) издаются специально для установления, изменения или отмены норм права; 3) имеют особую форму, включающую необходимые реквизиты (наименование и название акта, дата его принятия, подпись соответствующего должностного лица). 4) нормы права, в них содержащиеся, по сравнению с нормами правовых обычаев, судебных прецедентов обладают в целом более общим, более абстрактным характером. Нормативно-правовой акт является господствующей формой права в странах с Романо-германской правовой системой (страны материковой Европы, Россия, их бывшие колонии). Сегодня нормативный акт находит всё большее распространение во всех остальных правовых системах – традиционных, мусульманских, англо-саксонских. Это происходит вследствие тех преимуществ, которые имеют нормативно-правовые акты по сравнению с иными формами права. К ним можно отнести: 1) предельно целенаправленный характер их формирования позволяет государству последовательно проводить единую политику; 2) оперативность в издании, изменении или отмене; 3) возможность более полного и верного отражения общественных отношений, логики их развития; 4) иерархичность всей системы нормативных актах, чёткая внутренняя структура делает возможной их стройную систематизацию, позволяет быстро найти необходимую норму, более чётко и эффективно, при необходимости, – комплексно реализовывать содержащиеся в них нормы, преодолевать правовые коллизии, пробелы. По юридической силе все нормативно-правовые акты делятся на законы и подзаконные акты. Договор нормативного содержания – соглашение между двумя и более правотворческими субъектами, содержащее нормы права. Нормативный договор содержит добровольное волеизъявление сторон относительно прав и обязанностей, согласие на их реализацию и необходимость подвергнутся мерам юридической ответственности в случае его нарушения. Не всякий договор является нормативным, а лишь тот, который содержит нормы права. Нормативный договор является основным источником права в сфере международных отношений. Встречается он и в национальном праве, в частности, в виде коллективных трудовых договоров. Конкретным примером нормативного договора в России является Федеративный договор от 31 марта 1992 года. 45. Нормативно – правовой акт как источник права: понятие, признаки, виды. Нормативно-правовой акт – это официальный письменный документ особой формы принятый в четко обозначенном процедурном порядке правотворческим (компетентнымфициальный письменный документ особой формы принятый в четко обозначенном процедурном порядке правотворческим ()) органом государства и содержащий нормы права. Признаки: Имеет форму официального письменного документа и реквизиты: наименование, дату принятия, орган принявший, подпись соответствующего должностного лица; Нормативно-правовой акт – это систематизированный документ; Принимается в четко обозначенном процедурном порядке компетентным правотворческим органом государства или в соответствии с Конституцией непосредственно населением путем референдума; Содержит нормы права, которые этим нормативно-правовым актом устанавливаются, изменяются или отменяются; Охраняются государством от нарушения; Нормативно-правовой акт является господствующим источником права в странах с Романо-германской правовой системой (Россия, Германия, Австрия. Испания и т.д.). Виды нормативно-правовых актов Наибольшее распространение, а также научный и практический смысл имеет деление нормативно-правовых актов по уровню их юридической силы на законы и подзаконные акты. |