Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность И. Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятель. Библиотека нотариуса
 Скачать 2.78 Mb.
|
|
Местожительство - это коллизионная привязка, используемая в международном частном праве России, оно должно определяться согласно российскому же праву. В соответствии с п. 1 ст. 20 ГК РФ, местом жительства признается место, где гражданин постоянно или временно проживает. Речь идет о фактическом проживании, которое не обязательно совпадает с местом регистрации по месту жительства. Для вывода о фактическом проживании по определенному месту могут приниматься во внимание длительность проживания, наличие связей с социальным окружением (работа, дети в школе, супруга и др.), намерения лица (желание остаться навсегда и др.) и его правовое положение (виза, вид на жительство и др.). С учетом названных признаков последнее место жительства Р. Букина следует определить в Монреале, даже несмотря на относительно непродолжительный период его проживания там. Таким образом, наследование всего движимого имущества будет регулироваться канадским законодательством (провинции Квебек). Поэтому российский нотариус будет компетентен выдать свидетельство о праве на наследство в отношении имущества (автомобиль + деньги на депозите), находящегося на территории Российской Федерации, применив при оформлении наследственных прав и определении доли пережившей супруги в общем имуществе супругов (п. 1 ст. 161 СК РФ) право провинции Квебек. 126. - Местожительство дипломатических, консульских агентов и работников международных организаций. Иногда на практике возникает вопрос об определении последнего места жительства для дипломатов и функционеров различных международных организаций. Представляется, что члены дипломатического корпуса предполагаются проживающими в государстве, которое они представляют, так как регулярно переезжают в зависимости от изменения своей должности и не интегрируются в правовую систему страны аккредитации. Такой же подход следует использовать в отношении военных и гражданских должностных лиц, находящихся за рубежом в рамках двустороннего сотрудничества или работающих в международных организациях. Тем не менее решение вопроса остается достаточно сложным, когда речь идет о работниках международных организаций, связанных с ее местонахождением (например, российские работники аппарата Европейского суда по правам человека или Совета Европы). Представляется, что в каждом случае для ответа на вопрос о действительном местожительстве лица нужно учитывать все фактические обстоятельства, например: длительность пребывания; характер занимаемой должности - политическая или штатная; степень интеграции в правопорядок страны нахождения международной организации и др. В) Публичный порядок 127. - Иностранный материальный закон, компетентный в силу российских коллизионных норм регулировать наследственные отношения, не применяется, если он противоречит публичному порядку в Российской Федерации (см. выше N 42 и след.). Не могут применяться в России положения иностранного наследственного права, - устанавливающие, например, наследственные привилегии в силу старшинства или принадлежности к мужскому полу, а также устраняющие от наследования лиц, имеющих в соответствии с российским наследственным правом право на обязательную долю (ст. 1149 ГК РФ). Так, применение нотариусом норм мусульманского права, согласно которому наследник мужского пола получает двойную долю наследства по сравнению с наследницами, недопустимо. Запрет дискриминации, основанной на половой принадлежности, утверждение принципа равенства между мужчиной и женщиной, утверждаемый в международных актах, приобретают все большее значение для национальных правовых систем (ч. 2, 3 ст. 19 Конституции РФ). Российский публичный порядок через нотариуса также должен противостоять любому дискриминирующему условию компетентного иностранного закона, основанному на расовой или религиозной принадлежности. Пример 18: наследование движимого и недвижимого имущества гражданина Алжира. К нотариусу г. Ростова Птицыной О.Е. с заявлениями о выдаче свидетельств о праве наследования по закону обратились 5 детей гражданина Алжира Омара Ладана, вдовца, умершего в Ростове по месту своего постоянного жительства. Наследственное имущество включает дом в г. Алжер (Алжир) и квартиру в Ростове, а также 130 000 долларов США на депозите во Внешторгбанке. К наследованию вклада в банке и квартиры в Ростове применимыми будут материальные нормы российского наследственного права. В то же время нормы алжирского права, применимые к наследованию дома в Алжире, исходят из неравенства долей наследников 1-й очереди женского и мужского пола. Как следует поступить нотариусу при регулировании наследования? Представляется, что нотариус при определении долей наследников не может исходить из дискриминирующих положений мусульманского права, основанных на половом признаке, как противоречащих публичному порядку в Российской Федерации, в частности, ч. 2, 3 ст. 19 Конституции РФ. Наследники женского пола имеют равное право со своими братьями на получение доли в наследственном имуществе. Поэтому дискриминационные нормы алжирского права заменяются в данном случае на внутренние нормы российского наследственного права. Таким образом, нотариус должен выдать свидетельства о праве на наследство исходя из равенства долей наследников, установленного наследственным правом России*(129). _ 2. Сфера действия применимого к наследованию права 128. - После определения применимого к международному наследованию права важно уточнить, при решении каких именно вопросов оно используется. Наследование по закону и по завещанию в международном плане ставит специфические проблемы, что делает желательным их раздельное рассмотрение*(130). 1. Наследование по закону (ab intestat) 129. - Открытие наследства. Стандартная причина открытия наследства в большинстве стран мира - это смерть наследодателя или объявление умершим. В силу российского публичного порядка не подлежит применению иностранное право, которое предусматривает иные основания открытия наследства, как например: гражданская смерть (поражение в гражданских правах) или посвящение себя служению религии (священнослужители, монахи). 130. - Лица, могущие быть наследниками. Наследственный закон определяет качества, необходимые для признания лица наследником. Необходимость, чтобы признаваться наследником, быть зачатым при жизни наследодателя также касается наследования и определяется в соответствии с применимым к его регулированию правом (наследственным законом). Основания признания лица недостойным наследником также подчиняются компетентному наследственному закону. Однако, в силу требований публичного порядка, будут обязательными также основания признания недостойным наследником, предусмотренные российским законодательством (ст. 1117 ГК РФ), в частности, в случае осуждения за покушение на жизнь наследодателя. На основе взаимности уголовное наказание за рубежом, ведущее там к признанию недостойным наследником за совершение таких деяний, как, например, отказ от выполнения алиментных обязательств по отношению к покойному или разворовывание наследства, может использоваться как основание признания недостойным наследником. В то же время, если основания, порочащие лицо как наследника, проистекают из его политических или религиозных убеждений, то они должны отбрасываться как противоречащие публичному порядку. 131. - Обязательная доля. Определение лиц, обладающих правом на обязательную долю в наследстве, и ее размера, также осуществляется на основании наследственного закона. В силу дробления в Российской Федерации наследственного закона (см. выше N 116) обязательная доля должна рассчитываться отдельно для каждой из наследственных масс, подчиненных различным наследственным законам, и рассматриваться как самостоятельное имущество. Если применимое к наследованию иностранное право не предусматривает правил об обязательной доле (Великобритания, США), то применяется российское право. В основе такой замены - особая значимость правил об обязательной доле в наследстве, установленных для защиты лиц, зависевших от наследодателя (ст. 1149 ГК РФ) 132. - Наследственные права супруга. Призвание пережившего супруга в качестве наследника и объем наследственных прав зависят обычно от закона, применимого к регулированию самого наследования. На практике возникал вопрос о наследственных правах в России переживших супругов полигамного брака, заключенного за рубежом. Представляется, что признание правовых последствий полигамного брака в области наследования не противоречит публичному порядку в России. Поэтому, при условии, что полигамный брак заключался в соответствии с законами государства, его допускающими, призвание в России к наследованию второй и так далее жены возможно. Запрет многоженства в России еще не означает, что субъективные права, из него вытекающие, автоматически противоречат публичному порядку. Напротив, признание наследственных прав женщины в данном случае позволит избежать еще большей несправедливости*(131). 133. - Сравнительно-правовая таблица наследственных прав пережившего супруга в ряде стран Европы*(132). —————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————— | Государство |Законный режим имуще-| Наследственная доля | Обязательная доля | | |ственных отношений| | | | |между супругами | | | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Австрия |Раздельная собствен-|1/3 наследственного имущества |1/2 наследственной доли | | |ность | | | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Бельгия |Общая собственность на|Узуфрукт на все наследственное|1/2 наследственной доли | | |имущество, нажитое в|имущество | | | |период брака | | | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Великобритания |Раздельная собствен-|125 000 ливров (+7% годовых с|Нет | | |ность |момента смерти по дату| | | | |фактической выплаты данной| | | | |суммы); узуфрукт на половину| | | | |от оставшегося наследства (или| | | | |возможность капитализации| | | | |эквивалентной суммы) | | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Венгрия |Общая собственность на|Узуфрукт на все наследственное|Право на узуфрукт, огра-| | |имущество, нажитое в|имущество |ниченное в зависимости от| | |период брака | |нуждаемости - | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Германия |Раздельная собствен-|1/4 наследственного имущества |1/2 наследственной доли | | |ность на прирост обще-| | | | |го имущества (в зави-| | | | |симости от участия) | | | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Греция |Раздельная собствен-|1/4 наследственного имущества |1/2 наследственной доли | | |ность | | | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Дания |Раздельная собствен-|1/3 наследственного имущества |1/6 наследственного иму-| | |ность на прирост | |щества | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Испания |Общая собственность на|1/3 в виде узуфрукта |1/3 в виду узуфрукта | | |имущество, нажитое в| | | | |период брака | | | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Италия |Общая собственность на|1/3 наследственного имущества|1/3 наследственного иму-| | |имущество, нажитое в|если 1 ребенок, 1/3 - если не-|щества - если 1 ребенок,| | |период брака |сколько детей |1/4 - если их несколько | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Люксембург |Общая собственность на|Право пользования общим|Нет | | |имущество, нажитое в|недвижимым имуществом, а равно| | | |период брака |движимым, там находящимся или| | | | |1/4 от всего наследственного| | | | |имущества на каждого н/с| | | | |ребенка | | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Нидерланды |Общая собственность на|Доля на каждого н/с ребенка |Нет | | |все имущество, незави-| | | | |симо от времени приоб-| | | | |ретения | | | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Норвегия |Общая собственность на|1/4 наследственного имущества |Нет | | |имущество, нажитое в| | | | |период брака | | | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Польша |Общая собственность на|1/4 наследственного имущества |1/8 наследственного иму-| | |имущество, нажитое в| |щества | | |период брака | | | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Португалия |Общая собственность на|Максимум 1/4 всего наслед-|2/3 наследственной доли | | |имущество, нажитое в|ственного имущества на каждого| | | |период брака |н/с ребенка | | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Румыния | |1/4 наследственного имущества |1/8 наследственного иму-| | | | |щества | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Словакия |Общая собственность |Доля на одного н/с ребенка |Нет | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Турция |Раздельная собствен-|1/4 наследственного имущества |1/4 наследственного иму-| | |ность | |щества | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Финляндия |Раздельная собствен-|Управление наследственным|Нет | | |ность с участием в об-|имуществом - право пользование| | | |щих приобретениях |семейной резиденцией и дви-| | | | |жимым имуществом, находящимся| | | | |в ней | | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Франция |Общая собственность на|Узуфрукт на все имущество либо|1/4 наследственного иму-| | |имущество, нажитое в|1/4 наследственного имущест-|щества | | |период брака |ва*(133) | | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Швейцария |Участие в общих прио-|1/2 наследственного имущества |1/4 наследственного иму-| | |бретениях | |щества | |——————————————————|——————————————————————|——————————————————————————————|—————————————————————————| |Швеция |Общая собственность на|Все наследственное имущество,|370 000 шведских крон х 4| | |все имущество |но после смерти пережившего|(на 1997 г.) - базовая| | | |супруга половина его имущества|сумма | | | |распределяется между наслед-| | | | |никами супруга, умершего пер-| | | | |вым | | —————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————— 134. - Сожители. Распространение свободных союзов, без официальной регистрации фактических брачных отношений, - это социальный факт, юридические последствия которого регулируются во все большем числе государств. Отношения сожителей, как и "традиционных" супругов, могут иногда приобретать международный характер. И если российское право не признает наследственных прав у пережившего сожителя, в ряде иностранных государств существует обратное положение. Например, в Израиле, согласно закону 1965 г. о наследовании (ст. 55), переживший сожитель пользуется наследственными правами, близкими по своему содержанию правам законного супруга (однако он не может призываться к наследованию при наличии последнего). Шведский закон N 232 от 14 мая 1987 г. признает за пережившим сожителем права на общие с наследодателем жилое помещение и движимое имущество. В штате Нью-гемпшир США сожитель также обладает наследственными правами (_ 457-39 закона 1968 г.). В Южной Америке, в таких странах как Боливия (ст. 131 Конституции), Гватемала (закон 1947 г.), Венесуэла (кодекс 1924 г.) и Мексика (ст. 1636 ГК), переживший супруг обладает наследственными правами или имеет право на получение алиментов*(134). В Бразилии закон N 8971 от 29 декабря 1994 г. и закон N 9278/96 предоставляют сожителям в случае смерти другого партнера наследственные права в виде узуфрукта и полной собственности*(135). В Словении закон 1976 г. о наследовании наделяет сожителя такими же правами, что пережившего супруга. В Хорватии (закон 1978 г.), Боснии и Герцеговине, Сербии и Косово, сожитель пользуется правом на получение алиментов*(136). Во многих странах Common Law сожитель также обладает определенными наследственными правами: канадская провинция Онтарио (Law reform Act, 1977, _ 64), Западной Австралии (Inheritance Act, 1972, _ 7), Южной Австралии (Administration and Probate Act, 1975, _ 4-72), Новой Зеландии. 135. - Возможно ли признание в России наследственных прав пережившего сожителя, например, в отношении движимого имущества, находящегося на нашей территории, если применимый иностранный закон по месту жительства наследодателя их предоставляет, или же подобные нормы являются неприменимыми в силу противоречия публичному порядку? Как и в случае с наследственными правами нескольких переживших супруг полигамного брака, признание наследственных прав моногамного сожителя выглядит на первый взгляд шокирующим, но, как и в первом случае, не ведет к нарушению основ российского правопорядка*(137). Конечно, сожитель должен будет доказать существование фактических брачных отношений и их соответствие условиям, определяемым иностранным законом для предоставления наследственных прав (в частности, длительность отношений или отсутствие законного супруга). Напротив, если применимому наследственному закону неизвестно призвание пережившего сожителя к наследованию, а личный закон сожителей (закон страны гражданства) его допускает, то данное решение невозможно, так как это привело бы к нарушению установленной наследственным законом очередности наследования или к уменьшению наследственных долей законных наследников. Возможно, здесь следует искать иное средство для защиты интересов сожителя, например в рамках алиментных обязательств post mortem или в форме особых компенсационных выплат в рамках подготовки международного наследования (см. ниже N 173 и след.). 136. - Однополые союзы. Распространение в ряде государств однополых союзов в виде допускаемых законом партнерств и даже легальных браков также способно породить определенные проблемы при наследовании в России после гражданина, состоявшего в таких отношениях. Так, законодательство большинства стран Северной Европы - Дании*(138), Норвегии, Исландии, Нидерландов*(139) и Швеции*(140) - признает за однополыми партнерами те же наследственные права, что и за супругами. В Каталонии переживший партнер имеет право на получение алиментов из наследственной массы*(141). Также данный институт получил распространение в Германии*(142), Бельгии*(143), Франции*(144). Российской правовой системе институт однополых союзов пока неизвестен, что на практике способно поставить вопрос о соответствии признания наследственных прав гомосексуальных партнеров публичному порядку в России. Представляется, что в случае, если однополый союз был зарегистрирован в соответствии с иностранным законом, то публичный порядок может смягчаться, признавая наследственные права пережившего партнера, в соответствии с применимым иностранным наследственным законом. |