Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность И. Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятель. Библиотека нотариуса
 Скачать 2.78 Mb.
|
|
Пример 9: Оформление доверенности для продажи дома в Португалии, перевод, апостиль. Супруги Чернавских приобрели в 1995 г. частный дом в пригороде Порто. В настоящее время они желают его перепродать и нашли потенциального покупателя в Португалии. Договор купли-продажи планируется заключить с участием местного нотариуса. Не имея возможности поехать в Португалию лично, супруги доверили заключить данную сделку от их имени и выполнить иные формальности своему знакомому, обратившись для оформления доверенности к нотариусу по месту жительства в г. Екатеринбурге. Нотариальная доверенность подлежит в этом случае легализации в форме проставления апостиля в Главном управлении ФРС России по Свердловской области. Также следует апостилировать нотариально заверенный перевод на португальский язык текста данной доверенности. В то же время если международным договором Российской Федерации с иностранным государством, также являющимся участником Гаагской конвенции 1961 г., установлены более жесткие правила (требование консульской легализации), то применяется более либеральный режим конвенции 1961 г. (ст. 8). Например, в соответствии с Договором между СССР и Грецией о правовой помощи по гражданским и уголовным делам от 21 мая 1981 г. освобождаются от легализации лишь официальные документы, выданные или направляемые в связи с оказанием правовой помощи компетентными учреждениями Договаривающихся сторон (ст. 15). Остальные документы подлежат консульской легализации. Аналогичное положение содержится в Договоре СССР с Финляндией о правовой помощи от 11 августа 1978 г. (ст. 11). Однако данное правило не может применяться, так как Россия и названные государства являются участниками Гаагской конвенции 1961 г., отменяющей требование легализации иностранных официальных документов, которая будет иметь приоритет по сравнению с двусторонним договором. Следовательно, как российские официальные документы, предназначенные для действия на территории данных государств, так и официальные документы, происходящие из последних и используемые на территории России, должны признаваться полностью действительными при наличии апостиля установленной формы. Консульская легализация в этом случае не требуется*(89). В) Отсутствие формальностей 93. - Желая еще более упростить взаимный документооборот, некоторые страны, как правило, имеющие тесные экономические и культурные связи, идут на полное освобождение иностранных документов от каких бы то ни было предварительных удостоверительных процедур. При таком режиме иностранные документы полностью приравниваются к внутренним документам, при условии, что они не требуют принудительного исполнения на территории другого государства. Освобождение от легализации или проставления апостиля возможно как на основании двусторонних, так и многосторонних соглашений. 94. - Освобождение от формальностей в соответствии с двусторонними соглашениями. Россия заключила с рядом государств мира соглашения, согласно которым официальные документы, происходящие из одного государства, принимаются на территории другого без легализации. Речь идет о следующих государствах: Азербайджан, Албания, Алжир, Болгария, Босния и Герцеговина, Венгрия, Вьетнам, Испания, Кипр, Киргизия, КНДР, Куба, Латвия, Литва, Македония, Молдавия, Монголия, Польша, Румыния, Словакия, Словения, Тунис, Хорватия, Чехия, Эстония, Югославия. Нотариальные акты и иные официальные документы, направляемые в одну из этих стран, не требуют легализации. Пример 10: Оформление доверенности, предназначенной для действия в Чехии, освобождение от легализации. Гражданин России Н. Наумкин приобретает квартиру в Карловых Варах. Однако он не может сам поехать в Чехию для удостоверения сделки у чешского нотариуса. Для этой цели он выдал доверенность своей супруге. Требуется ли легализация или соблюдение иных формальностей для признания действительности данного документа на территории Чехии? В соответствии со ст. 11 Договора между СССР (правопреемник - Россия) и ЧССР (правопреемники - Чехия и Словакия) о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 12 августа 1982 г.) доверенность, совершенная российским нотариусом, может быть представлена в Чехии без какого-либо дополнительного удостоверения и будет пользоваться на ее территории силой официального документа. Единственной требуемой формальностью здесь будет перевод данной доверенности на чешский язык. Верность перевода (удостоверение подписи переводчика) может свидетельствоваться также нотариально. 95. - Освобождение от формальностей в соответствии с многосторонними договорами. В настоящее время Россия является участником только одной международной конвенции, предусматривающей освобождение иностранных официальных документов от легализации или других формальностей. Речь идет о Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г.*(90) (далее - Минская конвенция). Минская конвенция 1993 г. была заключена в рамках Содружества Независимых Государств и как таковая является региональной*(91). Участниками данной конвенции помимо России являются 11 государств, в частности: Азербайджан, Армения, Беларусь, Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Туркменистан, Таджикистан, Узбекистан, Украина. В соответствии со ст. 13 Минской конвенции документы, которые на территории одной из Договаривающихся Сторон изготовлены или засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным лицом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью, принимаются на территориях других Договаривающихся Сторон без какого-либо специального удостоверения. При этом документы, которые на территории одной из Договаривающихся Сторон рассматриваются как официальные документы, пользуются на территориях других Договаривающихся Сторон доказательной силой официальных документов. На практике возник вопрос о статусе официальных нотариально удостоверенных документов, происходящих из Казахстана. Дело в том, что в результате реформы национального законодательства частные казахские нотариусы утратили право проставления гербовой печати на удостоверяемых актах. Формально нотариальные документы, на которых отсутствует гербовая печать, под категорию официальных не подпадают и, следовательно, подлежат легализации в общем порядке. Здесь возникает вопрос, что понимать для целей Конвенции под официальными документами, так как ее текст не содержит никаких уточнений на этот счет. Полагаем, что при толковании данного термина следует исходить из его общепринятого в международном обороте значения*(92). Тем не менее в отношении таких документов может быть потребован их нотариально заверенный перевод. Следует иметь в виду, что возможность использования русского языка предусмотрена только в отношении документов, направляемых в связи с оказанием правовой помощи учреждениями юстиции государств - участников Минской конвенции, и не распространяется на нотариальные и иные официальные документы (ст. 17 Конвенции)*(93). 2. Иностранные документы, представляемые в России 96. - Роль нотариуса. Использование в нотариальной процедуре документов, происходящих из иностранного государства, требует от нотариуса оценки соблюдения требований, предъявляемых к их оформлению для действия на территории Российской Федерации. В отличие от российских документов, представляемых за рубежом, можно сказать, что здесь нотариус непосредственно сталкивается с легализацией или иными формальностями и необходимостью оценить их законность. В целом, действия нотариуса при оценке иностранных документов можно представить следующим образом: 97. - Значение легализации. На практике следует учитывать, что нотариус ни под каким предлогом не может ставить под сомнение достоверность легализованных в установленном порядке иностранных официальных документов*(94). Обратное привело бы к нарушению принципа суверенитета иностранного государства. Поэтому, сделав вывод о надлежащем оформлении иностранного документа для его действия на российской территории, нотариусу, по общему правилу, не следует тратить время на проверку соответствия его формы и содержания требованиям, предъявляемым соответствующим иностранным законодательством. Наличие акта легализации (апостиля) компенсирует любые формальные и содержательные пороки иностранных документов. А) Требования, предъявляемые к оформлению иностранных документов 98. - Режимы легализации. Аналогично российским документам, предъявляемым за рубежом, существует три правовых режима признания юридической действительности иностранных актов на территории России, в том числе - для нотариального производства. Речь идет о: 1) консульской легализации; 2) апостилировании; 3) освобождении от формальностей. Не повторяя общих положений, рассмотренных выше (N 86 - 95), рассмотрим особенности данных процедур в отношении иностранных документов, представляемых в России. 99. - Консульская легализация. Документы, происходящие из-за границы и предназначенные для использования в России, должны быть легализованы российским консулом на территории соответствующего иностранного государства (см. Инструкцию о консульской легализации, утвержденную МИД СССР 6 июля 1984 г.). При этом консул принимает к легализации документы и акты, удостоверенные властями консульского округа, или исходящие от этих властей образцы подписей и печатей должностных лиц, которые он имеет. Таким образом, документ должен быть предварительно удостоверен компетентным органом иностранного государства (Министерством иностранных дел, Министерством юстиции или др.) и только затем передается на легализацию российскому консулу. Кроме того, официальный документ иностранного происхождения может быть легализован в России консулом государства, где он был совершен. Такие документы также подлежат дополнительному удостоверению в ДКС МИД России. Пример 11: Консульская легализация нотариального акта, совершенного в Канаде. Акт, совершенный нотариусом Монреаля (доверенность) и предназначенный для действия в России, должен быть легализован российским консулом в Монреале. 100. - Апостилирование. В случае, если государство происхождения иностранного официального документа является участником Гаагской конвенции 1961 г., отменяющей требование легализации*(95), то единственной формальностью, необходимой для признания его действительности, является проставление компетентными органами иностранного государства специального штампа - апостиля. Однако простого наличия апостиля на иностранном документе недостаточно для признания действительности последнего. Необходимо, чтобы сам апостиль являлся действительным. Для установления действительности апостилирования и, следовательно, действительности самого иностранного документа нотариусу необходимо: 101. - Если в отношении формы и содержания апостиля все более или менее ясно*(96) и нотариусу при их оценке следует напрямую руководствоваться текстом конвенции и прилагаемым к ней образцом апостиля*(97), то проверка полномочий органа или должностного лица иностранного государства на проставление апостиля на официальных документах определенного вида может вызвать практические затруднения. Это связано с тем, что единственным достоверным источником информации о компетенции тех или иных органов или должностных лиц являются официальные заявления, которые делают государства при присоединении или ратификации Гаагской конвенции 1961 г., передаваемые затем на хранение официальному депозитарию - Министерству иностранных дел Нидерландов. Несмотря на то что депозитарий направляет информацию о ратификациях всем странам - участницам Гаагской конвенции, в том числе России, тем не менее на сегодняшний день отсутствуют какие-либо официальные или частные публикации данных заявлений на русском языке. Поэтому соответствующую информацию можно получить на официальном сайте Гаагской конференции по международному частному праву: http://www.hcch.net/, содержащем официальные тексты всех Гаагских конвенций на английском и французском языках и актуальные сведения о ратификациях и сделанных при этом заявлениях. 102. - Нарушения установленной формы апостиля. На практике нередко возникает вопрос, связанный с действительностью на территории России иностранных документов, при наличии отступлений от установленной формы апостиля. Наиболее часто данная проблема возникает в отношении документов, происходящих из Израиля, США и других стран common law. Учитывая международный аспект проблемы, представляется, что рациональный подход при ее разрешении должен иметь приоритет перед формально-юридическим. Так, в соответствии со ст. 4 Гаагской конвенции 1961 г. "апостиль проставляется на самом документе или на отдельном листе, скрепляемом с документом; он должен соответствовать образцу, приложенному к настоящей Конвенции". Данная норма является императивной, и в принципе любые отступления от установленной формы апостиля формально ведут к формальному выводу о невозможности принятия документа с "неисправным" апостилем. В то же время практика проставления апостиля в различных государствах расходится. Поэтому нотариусу во избежание негативных последствий для сторон, представивших документ с апостилем, имеющим незначительные дефекты формы, и на основании международной вежливости следует его принять. Однако принятие такого документа возможно при одновременном наличии следующих условий: 1) в государстве происхождения документа существует устойчивая практика по проставлению апостиля в форме, имеющей отклонения по сравнению с требованиями Гаагской конвенции. Причем эти отклонения не должны касаться сведений, вносимых в апостиль (пункты 1-10 образца, прилагаемого к Конвенции); 2) существует взаимность, когда российские апостилированные документы беспрепятственно принимаются органами и должностными лицами государства происхождения документа. Если такая практика нотариусу неизвестна, то взаимность подразумевается. 103. - Освобождение от легализации. Не требуется легализация или проставление апостиля в отношении иностранных официальных документов, происходящих из государств, с которыми Россия заключила соответствующие двусторонние соглашения*(98), или из стран - участниц Минской конвенции 1993 г.*(99) Тем не менее такое освобождение не предоставляется автоматически и зависит, как правило, от природы документа. Поэтому необходимо в каждом случае использования иностранных документов в нотариальном производстве анализировать текст соответствующего международного соглашения России для определения, на какие именно юридические акты распространяется освобождение от легализации. При этом особое внимание следует уделять понятию официального документа, которое может толковаться неоднозначно в разных государствах и разными международными соглашениями. Пример 12: Легализация документов, совершенных в Германии, Израиле, США и Украине, в рамках ведения наследственного дела. Гражданин С. Иванов скончался в Москве, по месту своего жительства, оставив 5 совершеннолетних детей. Наследство включает в себя движимое и недвижимое имущество в Москве. Только дочь Елизавета проживает в Москве, четверо остальных наследников проживают: Алексей в США, Петр в Израиле, Василий в Украине, Наталья работает в консульстве России в Германии. Какие требования будут предъявляться к легализации заявлений о принятии наследства и доверенностей, выданных наследниками для представления их интересов в процессе урегулирования наследства? Напомним, что в случае удостоверения данных документов консулом России, осуществляющим нотариальные функции на территории иностранных государств (ч. 5 ст. 1, ст. 38 Основ законодательства РФ о нотариате), речь будет идти о российском нотариальном акте, который представляется в Российской Федерации без соблюдения каких-либо дополнительных формальностей. Так, например, для Натальи, работающей в российском консульстве в Берлине - это было наиболее простое решение. Алексей для совершения доверенности и заявления в США обратился к lawyer (адвокату). Данные акты должны быть легализованы путем проставления апостиля, так как США ратифицировали Гаагскую конвенцию 1961 г. Точно так же должны быть апостилированы доверенность и заявление, совершенные в Израиле Петром с участием местного адвоката. Что касается документов Василия, удостоверенных нотариусом Киева, то они освобождаются от какого-либо удостоверения на основании Минской конвенции 1993 г. и представляются в Российской Федерации для непосредственного действия. 104. - Язык нотариальных актов*(100). Тексты нотариальных актов и удостоверительных надписей совершаются российским нотариусом на русском языке или языке республики, автономной области или автономного округа (ст. 10 Основ нотариата; ст. 10 проекта Федерального закона "Об организации и деятельности нотариата"). Данное правило является императивным и не изменяется положением о возможности совершать удостоверительные надписи в форме, предусмотренной законодательством других государств (ст. 104 Основ нотариата)*(101). Эта норма означает лишь использование надписей и указание реквизитов на документах согласно иностранному законодательству и не затрагивает обязательных для российского нотариального процесса требований о языке. Как правило, обязательным этапом, обеспечивающим действие российских нотариальных актов за границей, является их перевод при легализации или апостилировании*(102). За рубежом существует обратная практика: немецкие, бельгийские, нидерландские, швейцарские нотариусы, английские солиситоры (solicitors) могут изготавливать нотариальные документы и совершать удостоверительные надписи на иных, чем национальный, языках. Это ставит российский нотариат в более неудобное положение с точки зрения конкуренции. В международном плане представляется совершенно неоправданным запрет на совершение нотариальных актов на иностранном языке, когда он является родным для одной или нескольких сторон, обратившихся к нотариусу. Естественно это предполагает знание самим нотариусом соответствующего иностранного языка. В сравнении с уже сложившейся нотариальной практикой вне России, желательно законодательное закрепление возможности составления хотя бы некоторых договоров, удостоверяемых нотариусом, на двух языках - русском и иностранном. При принятии официальных документов из ряда бывших республик СССР следует также учитывать возможность их составления в том числе на русском языке как втором государственном языке. В частности, это официальные документы, происходящие из Белоруссии, Казахстана, Киргизии, Туркменистана. 105. - Сводная таблица требований к оформлению документов, представляемых за рубежом*(103). Данная таблица может применяться для установления требований, предъявляемых к оформлению документов, в оба направления: иностранных документов в России и, наоборот, российских - в иностранных государствах. Значение используемых сокращений: А - апостиль; Л - консульская легализация; О - освобождение от легализации. —————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————— | N |Государство | Вид документа | |п/п |————————————|———————————————————————————————————————————————————————————————————————————————| | | |Акты гра-|Судебные |Афидави- |Нотариа-|Админи-|Свиде- |Докумен-|Документы в| | | |жданского|постанов- |ты, пись-|льные |стра- |тельст-|ты выда-|простой пись-| | | |состояния|ле- |менные |акты |тивные |ва по-|нные ко-|менной форме с| | | | |ния*(104) |заявления| |докуме-|жизнен-|нсульс- |официальными | | | | | |и иные| |нты |ной ре-|кими или|отметками о:| | | | | |документы| | |нты |диплома-|регистрации, | | | | | |направля-| | | |тически-|доверенности | | | | | |емые или| | | |ми аген-|даты, подлин-| | | | | |регистри-| | | |тами |ности подписи,| | | | | |руемые | | | | |действитель- | | | | | |судами | | | | |ности содержа-| | | | | | | | | | |ния и т.д. | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |1. |Австралия | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |2. |Австрия | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |3. |Азербайджан | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |4. |Албания | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |5. |Алжир | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |6. |Андорра | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |7. |Антигуа и| А | А | А | А | А | А | Л | А | | |Барбуда | | | | | | | | | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |8. |Аргентина | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |9. |Армения | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |10. |Багамы | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |11. |Барбадос | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |12. |Беларусь | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |13. |Белиз | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |14. |Бельгия | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |15. |Бенин | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |16. |Болгария | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |17. |Босния и| | | | | | | | | | |Герцеговина | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |18. |Ботсвана | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |19. |Бруней | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |20. |Буркина-Фасо| Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |21. |Великобрита-| А | А | А | А | А | А | Л | А | | |ния | | | | | | | | | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |22. |Венгрия | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |23. |Венесуэла | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |24. |Вьетнам | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |25. |Габон | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |26. |Германия | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |27. |Гондурас | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |28. |Гонконг (Ки-| А | А | А | А | А | А | Л | А | | |тай) | | | | | | | | | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |29. |Греция | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |30. |Грузия | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |31. |Дания | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |32. |Джибути | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |33. |Доминиканс- | А | А | А | А | А | А | Л | А | | |кая Респ. | | | | | | | | | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |34. |Египет*(105)| Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |35. |Израиль | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |36. |Индия*(106) | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |37. |Ирландия | А | А | А | А | А | А | Л | А | | |(Респ.) | | | | | | | | | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |38. |Исландия | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |39. |Испания | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |40. |Италия | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |41. |Казахстан | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |42. |Камерун | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |43. |Кипр | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |44. |Киргизия | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |45. |Китай | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |46. |КНДР | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |47. |Колумбия | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |48. |Конго | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |49. |Кот-д'Ивуар | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |50. |Куба | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |51. |Латвия | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |52. |Лесото | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |53. |Либерия | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |54. |Литва | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |55. |Лихтенштейн | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |56. |Люксембург | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |57. |Мавритания | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |58. |Мадагаскар | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |59. |Макао (Ки-| А | А | А | А | А | А | Л | А | | |тай) | | | | | | | | | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |60. |Македония | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |61. |Малави | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |62. |Мали | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |63. |Мальта | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |64. |Марокко | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |65. |Маршалловы | А | А | А | А | А | А | Л | А | | |о-ва | | | | | | | | | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |66. |Мексика | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |67. |Молдова | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |68. |Монако | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |69. |Морис (о-в) | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |70. |Намибия | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |71. |Нигер | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |72. |Нидерланды | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |73. |Новая Зелан-| А | А | А | А | А | А | Л | А | | |дия | | | | | | | | | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |74. |Норвегия | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |75. |Острова Кука| А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |76. |Панама | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |77. |Польша | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |78. |Португалия | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |79. |Румыния | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |80. |Сальвадор | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |81. |Самоа | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |82. |Сан-Китс и| А | А | А | А | А | А | Л | А | | |Невис | | | | | | | | | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |83. |Сан-Марино | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |84. |Свазиленд | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |85. |Сейшельские | | | | | | | | | | |острова | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |86. |Словакия | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |87. |Словения | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |88. |Суринам | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |89. |США | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |90. |Таджикистан | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |91. |Того | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |92. |Тонга | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |93. |Тринидад и| А | А | А | А | А | А | Л | А | | |Тобаго | | | | | | | | | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |94. |Тунис | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |95. |Туркменистан| О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |96. |Турция | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |97. |Узбекистан | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |98. |Украина | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |99. |Уругвай | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |100. |Фиджи (о-ва)| А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |101. |Финляндия | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |102. |Франция | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |103. |Хорватия | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |104. |ЦАР | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | Л | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |105. |Чехия | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |106. |Швейцария | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |107. |Швеция | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |108. |Эквадор | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |109. |Эстония | О | О | О | О | О | О | О | О | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |110. |ЮАР | А | А | А | А | А | А | Л | А | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| | |Страны быв-| | | | | | | | | |111. |шей Югосла-| О | О | О | О | О | О | О | О | | |вии*(107) | | | | | | | | | |—————|————————————|—————————|——————————|—————————|————————|———————|———————|————————|——————————————| |112. |Япония | А | А | А | А | А | А | Л | А | —————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————— Б) Оценка юридического действия иностранного документа 106. - Анализ содержания. Убедившись в действительности иностранного документа, нотариус должен ответить на вопрос о том, каково его правовое действие, какие юридические последствия вызывает данный акт на территории России и при совершении конкретного нотариального действия. Как и российские документы, иностранные акты могут иметь правопорождающее и/или правоустанавливающее значение. Кроме того, иностранные документы, не связанные непосредственно с совершением нотариального действия и не влияющие на определение субъективных прав или обязанностей сторон нотариального акта или подтверждение их статуса, имеют справочно-информационное значение. По общему правилу, при анализе юридических терминов и понятий, содержащихся в иностранном документе, нотариус осуществляет их квалификацию в соответствии с российским правом (п. 1 ст. 1187 ГК РФ). Иначе говоря, для определения правового смысла иностранного акта нотариус сравнивает его содержание с тождественными или аналогичными юридическим конструкциями российского законодательства. При этом следует проявлять известную осторожность, так как содержание и смысл одних и тех же понятий в российском и иностранном праве может отличаться. Поэтому любые сомнения относительно правового значения документа, его влияния на субъективные права и обязанности сторон нотариального акта требуют выяснения содержания соответствующих материальных норм иностранного права в целях их устранения. Кроме того, возможны ситуации, в которых российское право просто не содержит аналогов юридических терминов и понятий, используемых в иностранном документе. Это неизбежно влечет применение иностранного права при квалификации юридического содержания такого документа, со всеми вытекающими отсюда последствиями (п. 2 ст. 1187 ГК РФ). 107. - Проблема эквивалентности иностранных документов. Довольно часто на практике возникает вопрос об эквивалентности иностранных документов форме, известной российскому праву*(108). В основном это касается документов квалифицированной юридической формы - нотариальных актов, административных и судебных документов. Так, на практике соглашения с участием иностранных лиц чаще всего совершаются от их имени представителями, действующими по доверенности, выданной за рубежом. Отсюда вопрос: должна ли данная доверенность, совершенная за границей, отвечать требованиям нотариальной формы, если основной акт оформляется у нотариуса? Во внутреннем праве различных стран нет единства по этому вопросу: в одних странах, как, например, Австрии, нет каких-либо специальных правил в отношении формы доверенности, которая может совершаться в простой письменной форме, тогда как в других странах (Греция, Венгрия, Польша, Франция, Бельгия) для нотариального удостоверения основного акта требуется, чтобы доверенность также отвечала требованиям нотариальной формы. Ко второй группе государств относится и Россия, Гражданский кодекс которой в п. 2 ст. 185 прямо устанавливает, что доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом. Однако остается вопрос о необходимости соблюдения нотариальной формы доверенности в тех ситуациях, когда нотариальная форма сделки, согласно российскому закону, является факультативной и выбрана сторонами по собственному желанию. Для решения вопроса о необходимости соблюдения нотариальной формы доверенности при совершении сделок с участием иностранных субъектов следует учитывать, прежде всего, требования закона места совершения соответствующих действий (доверенности, п. 1 ст. 1209 ГК РФ). Данное правило распространяется также на другие документы иностранного происхождения особой юридической формы*(109). Правила делопроизводства - нотариального, административного, судебного и др. - в различных странах нередко отличаются, и было бы чрезмерным требовать соблюдения во всех случаях не только законов государства происхождения документов, но также законов государства места их предъявления. Пример 13: Требования к форме доверенности, совершенной в Китае. При нотариальном удостоверении договора ипотеки здания птицефермы представитель ООО "Золотая утка" гражданин Китая Кусь-Инь в подтверждение своих полномочий на заключение сделки от имени залогодателя представил нотариусу г. Новосибирска Н.В. Смеховой доверенность на китайском языке в простой письменной форме, выданной директором ООО господином Вань-Бань-Тау, также гражданином Китая, проживающим в Харбине. Перевод доверенности с китайского языка на русский язык выполнен в Торговом представительстве КНР в г. Новосибирске. Возможно ли установление полномочий представителя на основании данной доверенности? В данном случае форма доверенности определяется в соответствии с законодательством Китая - местом совершения юридических действий (ст. 1209 ГК РФ). Чтобы убедиться в действительности волеизъявления доверителя с точки зрения формы, необходимо установить содержание норм гражданского законодательства Китая, определяющих требования к форме доверенности в общем и при совершении сделок, требующих нотариального удостоверения, в частности. Однако вопрос о форме в принципе не должен был возникнуть, так как данная доверенность не отвечает условиям ее действительности на российской территории. Так, в соответствии ст. 29 Договора между Российской Федерацией и КНР о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Пекин, 19 июня 1992 г.) освобождаются от легализации только документы, которые засвидетельствованы судом или другим компетентным учреждением, при наличии подписи и официальной печати. Таким образом, данная доверенность не отвечает качествам официального документа и при условии, что ее совершение в простой письменной форме допускается внутренним законодательством Китая, для признания в России должна быть легализована в общем порядке. _ 2. Экзекватура 108. - Общие положения. Помимо судебных постановлений, в ряде государств континентальной правовой системы исполнительной силой наделяются также аутентичные акты, составленные с участием публичного должностного лица - нотариуса, судебного пристава-исполнителя и др*(110). При необходимости это позволяет обращать их к принудительному исполнению без обращения в суд. Поэтому признание полной международной действительности юридических документов включает также возможность придания некоторым из них исполнительной силы на территории иностранных государств. В принципе принудительное исполнение иностранного официального документа возможно только в случае, если он обладает - исполнительной силой в государстве своего происхождения*(111). С учетом наличия дискуссии по вопросу об исполнительной силе российских нотариальных актов во внутренних отношениях будет спорной также возможность обращения к принудительному исполнению российских нотариальных актов за рубежом. Поэтому для российских нотариусов вопрос о признании исполнительной силы совершаемых ими актов за рубежом пока не стоит. В то же время ряд международных договоров России уже сегодня предусматривают возможность обращения к принудительному исполнению не только судебных, но и иных иностранных официальных документов. Например, ч. 2 ст. 52 Договора между Российской Федерацией и Польшей о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Варшава, 16 сентября 1996 г.) приравнивает нотариальные акты, имеющие силу исполнительной надписи по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой они совершены, к судебным решениям. Это позволяет обращать, например, некоторые нотариальные акты, совершенные в Польше, к исполнению, в том числе принудительному, на территории России. Для этого требуется получить экзекватуру такого акта в компетентном суде России*(112). Аналогичные нормы содержатся также в договоре о правовой помощи с Италией. 109. - Луганская конвенция. В обозримой перспективе следует также учитывать возможность присоединения России к Луганской конвенции от 16 сентября 1988 г. о международной подсудности, признании и исполнении иностранных судебных решений по гражданским и коммерческим делам. Это сделает исполнимыми на российской территории аутентичные акты, исходящие из большинства стран Европы (ст. 50 Конвенции), при условии наличия у них исполнительной силы в соответствии с законами страны происхождения и соблюдения процедуры экзекватуры. И в обратном направлении, исполнительные надписи, совершенные российскими нотариусами, смогут признаваться и обращаться к принудительному исполнению на территории данных государств. Часть II. Некоторые категории дел с внешним элементом в нотариальной практике 110. - Методология. Участие нотариуса в обеспечении международного оборота многогранно и не ограничивается какими-то отдельными категориями дел. Специалист широкого профиля, нотариус способен эффективно действовать практически в любой сфере бесспорной юрисдикции, придавая отношениям сторон исключительную устойчивость и стабильность. Из прагматических соображений мы рассматриваем в данной части книги только три категории дел с иностранным элементом. Однако речь идет о сферах "традиционной" компетенции нотариата: наследовании, имущественных отношениях супругов, а также некоторых сделках. Появление здесь иностранного элемента способно породить специфические проблемы, варианты решения которых мы постараемся предложить. |