Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность И. Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятель. Библиотека нотариуса
 Скачать 2.78 Mb.
|
|
Глава 2. Правовое положение иностранных граждан и организаций в нотариальном производстве 45. - Общие положения. В самом общем виде особенности правового положения иностранных граждан и организаций на территории Российской Федерации в целом, и при их участии в нотариальном производстве в частности, проистекают из факта их одновременного подчинения двум национальным правопорядкам: государства гражданства или происхождения (иностранный правопорядок) и государства места нахождения или деятельности (российский правопорядок). Их соотношение в регулировании статуса иностранных субъектов далеко не всегда однозначно и порождает значительное количество практических проблем. Основной принцип, провозглашенный в законодательстве большинства стран мира, включая Россию, заключается в распространении на иностранных лиц национального правового режима. Последний предполагает, что иностранцы пользуются в Российской Федерации такими же правами и несут обязанности наравне с российскими гражданами и организациями, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации (ч. 3 ст. 62 Конституции РФ, ст. 1196 ГК РФ, ст. 4 Федерального закона "Об иностранцах")*(54). В отношении иностранных организаций в сфере торговых отношений международными договорами Российской Федерации может предусматриваться также режим наибольшего благоприятствования*(55). Однако он имеет опосредованное значение, так как касается скорее доступа иностранных товаров на российский рынок, чем определения специфики правового положения иностранных юридических лиц на нашей территории. Устанавливая общий правовой режим иностранных лиц в Российской Федерации, российское внутреннее право будет, по общему правилу, некомпетентно при определении их гражданско-правовой правосубъектности. В соответствии с коллизионными нормами российского международного частного права личным законом иностранных граждан и организаций является право страны, гражданство которой имеет физическое лицо (п. 1 ст. 1195 ГК РФ) или где учреждено юридическое лицо (п. 1 ст. 1202, п. 1 ст. 1203 ГК РФ). Эти коллизионные привязки "включают" в регулирование правового статуса таких субъектов материальные нормы соответствующего иностранного государства. Исключение касается лишь физических лиц с двойным (российским и иностранным) гражданством, иностранных граждан, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, а также апатридов и беженцев, когда Россия является страной их места жительства или убежища соответственно. Личным законом названных лиц будут материальные нормы российского права (п. 2, 3 ст. 1195 ГК РФ). 46. - Проблематика. Граждане правоспособны в равной мере независимо от их возраста, пола, расы, психического состояния и других критериев. Этот элемент национального правового режима, равно обязательный в отношении иностранных граждан. Поэтому в нотариальной практике имеет значение только проверка возможности приобретения иностранцами субъективных прав и обязанностей своими действиями, т.е. - их гражданско-правовой дееспособности. Однако прежде всего нотариус должен убедиться в наличии у обратившегося физического лица статуса иностранного гражданина и проверить также его личность. Что касается иностранных организаций, то здесь, напротив, основное значение на практике имеет определение их правоспособности, так как они наделяются гражданско-правовой дееспособностью с момента учреждения. Здесь важно определиться, что следует понимать под иностранной организацией и с чем необходимо связывать момент ее учреждения. Кроме того, перед нотариусом здесь стоит задача установления тождества иностранной организации и полномочий ее органа или представителя. Однако прежде чем перейти к этим основным вопросам нотариальной процедуры, необходимо кратко остановиться на проблеме - определения компетенции нотариуса в делах с участием иностранных субъектов. _ 1. Компетенция нотариуса по делам с участием иностранных лиц 47. - Общий принцип. Нотариус, как профессионал в области права, специально наделенный государством публично-правовыми полномочиями, обязан соблюдать правила территориальной и предметной компетенции, установленные во внутреннем законодательстве. Это касается и тех случаев, когда компетенция нотариуса вступает в конфликт с полномочиями консула иностранного государства, имеющего право совершения определенных нотариальных действий в соответствии с международными договорами и своим национальным законодательством*(56). На практике это означает, что иностранные граждане и организации без всяких ограничений могут обращаться за совершением нотариальных действий на территории России к компетентному российскому нотариусу, так как a priori они обладают равной с российскими лицами гражданской правосубъектностью. Только самому заинтересованному лицу (т.е. лицу, обратившемуся к нотариусу) принадлежит в данном случае право выбора между консулом государства его гражданства или происхождения и местным нотариусом. Другое дело, что в ситуациях, когда наступление правовых последствий совершаемых нотариальных действий предполагается за рубежом, нотариус должен разъяснять заинтересованным иностранным гражданам или представителю иностранной организации предпочтительность их совершения у консула соответствующего государства, так как это упростит дальнейшее признание таких актов в стране действия по причине: отсутствия требований о легализации; совершения в форме, предусмотренной национальным законодательством. 48. - Практические сложности. Если правила территориальной компетенции обычно не вызывают серьезных затруднений в практике их применения, иначе обстоит дело с определением предметной компетенции нотариуса в делах с иностранным элементом. Нет сомнений, что нотариус не может превышать свои полномочия, установленные внутренним законодательством, совершая, к примеру, нотариальные действия, не предусмотренные российскими законами или международными договорами России. Этот вывод следует из принципа распределения публичных полномочий между различными органами государства, а также применения принципа for к нотариальной процедуре (ст. 39 Основ, см. выше N 11). Однако остается вопрос: достаточно ли для нотариуса соблюдения только собственного законодательства и может ли он проигнорировать требования иностранного закона, применимого к юридической ситуации по существу? Может ли он совершать нотариальные действия, которые в соответствии с иностранным законодательством относятся к компетенции, например, суда? Представляется, что в любом случае нотариусу следует проанализировать положения соответствующего иностранного закона, определяющего компетенцию того или иного юрисдикционного органа иностранного государства. Так, если суд вступает в дело в целях удостоверения или свидетельствования определенного юридического факта, то российский нотариус будет компетентен совершить соответствующее нотариальное действие. Однако если речь идет об осуществлении иностранным судом правосудия в узком смысле, в частности, в рамках особого производства при установлении юридических фактов, желательно воздержаться от совершения нотариального действия. Например, не следует совершать нотариальные действия по выдаче свидетельств о праве на наследство, если открытие завещания и/или определение наследников относится согласно применимому иностранному праву к компетенции суда (Израиль, Германия). Также нотариусу не следует совершать нотариальное действие при наличии конфликта компетенций с иностранным органом или должностным лицом всякий раз, когда для получения желаемого эффекта за рубежом требуется экзекватура*(57) нотариального акта или регистрация в публичных реестрах иностранного государства. _ 2. Установление личности и дееспособности иностранного гражданина 49. - В целом, иностранные граждане имеют равные права с российскими гражданами на обращение к нотариусу. Поэтому российский нотариус, например, не вправе отказать иностранному гражданину в совершении нотариального действия, когда соответствующей компетенцией обладает также консул государства, гражданство которого имеет заинтересованное лицо*(58). Также как и в отношении российских граждан, участвующих в нотариальном производстве, основной вопрос, с которым сталкивается нотариус, - это установление дееспособности иностранного гражданина. Однако, в отличие от субъектов внутреннего права, проверка дееспособности иностранного гражданина имеет особенности, так как в большинстве случаев связана с применением материальных норм иностранного права. При этом нотариус, прежде чем переходить к вопросу о наличии дееспособности у заинтересованного лица, должен квалифицировать его именно как иностранного гражданина, а также установить его личность. Схематично деятельность нотариуса выглядит следующим образом*(59): 1. Квалификация лица как иностранного гражданина и установление его личности А) Квалификация лица как иностранного гражданина 50. - Понятие иностранного гражданина. Квалификация нотариусом физического лица, участвующего в нотариальном производстве в качестве стороны, или иного заинтересованного лица как иностранного гражданина должна осуществляться в соответствии с российским законом. Согласно ст. 2 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", иностранный гражданин - это физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства (курсив мой. - И.М.) наличия гражданства (подданства) иностранного государства. Аналогичное определение содержится также в ст. 3 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве в Российской Федерации". Таким образом, для достоверного вывода о наличии у физического лица качества иностранного гражданина нотариус должен убедиться в двух обстоятельствах: во-первых, в отсутствии у него российского гражданства; во-вторых, в наличии гражданства иностранного государства. Как следует из текста закона, обязанность доказать факт наличия иностранного гражданства возлагается на само заинтересованное лицо. Роль нотариуса заключается в оценке представленных материалов и проверке содержащихся в них сведений в случае появления сомнений в их достоверности. 51. - Необходимо учитывать, что подтверждение достоверными доказательствами иностранного гражданства (подданства) физического лица еще не исключает возможность того, что оно обладает одновременно российским гражданством (ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ). Лица с двойным гражданством, одно из которых - российское, рассматриваются на территории нашего государства исключительно как граждане России и, следовательно, их личным законом будут материальные нормы российского законодательства (п. 2 ст. 1195 ГК РФ). В то же время проверить факт отсутствия у обратившегося лица российского гражданства довольно сложно и требует значительных затрат времени*(60). Поэтому на практике рекомендуется исходить из презумпции разумности и добросовестности физических лиц, заявляющих об отсутствии у них российского гражданства, отражая содержание такого заявления в нотариальном акте. 52. - Документы, используемые для подтверждения статуса иностранного гражданина. В подтверждение данного обстоятельства могут быть представлены официальные документы, выданные компетентными органами иностранного государства, из которых прямо следует гражданство лица. Как правило, таким документом является паспорт иностранного гражданина, включая дипломатический паспорт и паспорт моряка (удостоверение личности моряка) (ст. 10 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ). В случае невозможности представления паспорта иностранного гражданина по объективным причинам (отсутствие паспорта по причине несовершеннолетия, утраты, нахождения на оформлении в иных органах и т.д.) для подтверждения иностранного гражданства могут быть также использованы иные документы, в частности: свидетельство о гражданстве (certificat de nationalite, certi-ficate of nationality), выдаваемое консульствами соответствующих иностранных государств на территории Российской Федерации; справки и свидетельства иных органов иностранного государства, ведающих вопросами гражданства (полиция, министерство иностранных дел); свидетельства о рождении с отметкой о гражданстве и др. Основным принципем их допущения в качестве доказательств иностранного гражданства заинтересованного лица является: 1) наличие прямой связи с удостоверяемым фактом; 2) наличие у свидетельствующего его государственного органа иностранного государства соответствующей компетенции*(61). Не являются документами, подтверждающими иностранное гражданство, разрешение на временное проживание и вид на жительство, выдаваемые иностранным гражданам, временно или постоянно проживающим в Российской Федерации, территориальными органами внутренних дел. хотя данные документы содержат указание на иностранное гражданство правообладателя (п. 7 ст. 6, п. 4 ст. 8 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ), тем не менее они не могут быть положены в основание вывода об иностранном гражданстве лица, так как являются производными и выдаются органами государственной власти Российской Федерации, которые некомпетентны решать вопросы гражданства в соответствующем иностранном государстве. В то же время данные акты могут использоваться нотариусом дополнительно к основным документам, удостоверяющим иностранное гражданство лица. Не имеют никакого значения для целей подтверждения иностранного гражданства в нотариальном производстве такие документы, как миграционная карта иностранного гражданина, дипломатические, служебные или консульские карты. Б) Установление личности иностранного гражданина 53. - Порядок и используемые документы. Одновременно с проверкой сведений об иностранном гражданстве нотариус должен по общему правилу (ст. 42 Основ законодательства о нотариате, ст. 80 проекта Федерального закона "Об организации и деятельности нотариата"*(62) установить личность обратившегося к нему гражданина. Установление личности иностранного гражданина означает установление факта его личного обращения к нотариусу за совершением нотариального действия под собственным именем. Личность иностранного гражданина устанавливается на основании документов, предусмотренных Федеральным законом "О правовом положении иностранных граждан" и исключающих любые сомнения относительно его личности. Основным документом, удостоверяющим личность иностранного гражданина на территории России, является его паспорт (ст. 10 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ). Личность иностранного гражданина может быть также установлена на основании иного документа, установленного федеральным законом или признаваемым международным договором Российской Федерации в таком качестве. Ни при каких обстоятельствах личность иностранного гражданина в нотариальном производстве не может подтверждаться только на основании административных документов, опосредующих законность его пребывания на территории Российской Федерации (виза, разрешение на временное проживание, вид на жительство, миграционная карта, дипломатическая, консульская или служебная карта). Если сведения, содержащиеся в документе, удостоверяющем личность иностранного гражданина, вызывают у нотариуса сомнения, рекомендуется отложить совершение нотариального действия, предложив заинтересованному лицу представить дополнительные документы, которые устраняют возникшие сомнения. Источником дополнительных сведений чаще всего являются документы, полученные от консульских и/или дипломатических представительств иностранного государства. Вполне приемлемым документом, устраняющем возможные сомнения в личности иностранного гражданина, является удостоверение компетентного должностного лица консульства, в котором он либо свидетельствует достоверность сведений первоначального документа, либо восполняет его. Возможна также ситуация, когда выдается новый документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина (временный паспорт). В любом случае, нотариусу рекомендуется лично связаться с консульством для установления компетентного должностного лица и подтверждения факта обращения к нему иностранного гражданина - участника нотариального производства. Нотариусам рекомендуется оставлять в своих делах копии всех документов, представленных заинтересованными лицами для подтверждения их иностранного гражданства и личности, внося реквизиты наиболее важных из них (паспорт, свидетельство о гражданстве, свидетельство о рождении) в Реестр нотариальных действий. 2. Установление дееспособности иностранного гражданина 54. - Предварительные замечания. Удостоверившись в наличии у обратившегося к нему лица иностранного гражданства и проверив его личность, нотариус обязан установить его дееспособность. Как правило, именно на этом этапе впервые возникает необходимость применения соответствующих материальных норм иностранного права. Согласно п. 1 ст. 1197 ГК РФ дееспособность физического лица определяется его личным законом, т.е. правом страны, гражданство которой это лицо имеет или в которой имеет обычное место жительства. В подавляющем числе случаев применимым для определения дееспособности иностранного гражданина будет иностранное право. Для нотариуса, как мы это уже показали выше (N 34 и след.), это порождает некоторые проблемы, связанные с выяснением его содержания и практическим применением иностранных норм. Российское материальное право будет применимым при определении дееспособности иностранных граждан, постоянно проживающих на российской территории, лиц с двойным гражданством, одно из которых российское (п. 2, 5 ст. 1195 ГК РФ). 55. - Обязанность применения иностранного права. При определении дееспособности иностранных граждан нотариусам необходимо иметь в виду еще одно важное коллизионное правило. Согласно п. 2 ст. 1197 ГК РФ физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону (праву страны гражданства), не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки*(63). На первый взгляд, данная норма в принципе исключает необходимость для нотариуса проверять дееспособность иностранного гражданина в соответствии с правом его государства, если он является дееспособным по месту совершения юридического действия, т.е. - согласно российскому гражданскому законодательству. Но эта видимость ложная, так как данная привязка к внутреннему российскому праву будет оправдана только в том случае, если другая сторона не знала и заведомо не должна была знать об отсутствии дееспособности у иностранного гражданина (п. 2 ст. 1197 ГК РФ). Участие нотариуса полностью исключает такую возможность, поскольку он обязан установить дееспособность лиц, обратившихся за совершением нотариального действия в соответствии с применимым правом. Впоследствии, в случае возникновения спора, сторона будет презюмироваться знающей или заведомо обязанной знать об ограничениях дееспособности иностранного гражданина, если удостоверение сделки или свидетельствование иного юридического факта осуществлялось нотариусом. Определение нотариусом дееспособности иностранного гражданина на основании российского материального права может повлечь признание сделки недействительной, а вместе с этим - неизбежную ответственность нотариуса за причиненные таким признанием убытки сторон. Таким образом, нотариусам не следует игнорировать применение компетентного иностранного закона при установлении дееспособности иностранного гражданина: это абсолютно необходимо. 56. - Условия наделения дееспособностью. В основных правовых системах мира наличие гражданской дееспособности связывается с: достижением определенного возраста; возможной эмансипацией; отсутствием ограничений дееспособности. |