Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность И. Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятель. Библиотека нотариуса
 Скачать 2.78 Mb.
|
|
3. Регулирование пассива наследства 166. - Проблематика. Не вызывает сомнений, что обязанность наследников по долгам наследодателя и порядок ее исполнения определяются в соответствии с применимым к наследованию правом. Теоретически это делает регулирование пассива наследства в отношениях с иностранным элементом чрезвычайно сложным в ситуации, когда к его различным частям применяется право разных государств, ведущее к появлению нескольких наследственных масс*(167), что зачастую неизбежно в силу дуализма российской коллизионной нормы в области наследования (п. 1 ст. 1224 ГК РФ). Однако на практике в силу прагматических соображений данная проблема, как правило, получает компромиссное решение. 167. - Позитивное решение. Единственное разумное решение при регулировании пассивных обязательств наследодателя заключается в том, что каждая наследственная масса, подчиненная отдельному наследственному закону, отвечает солидарно по всем долгам. Несмотря на множественность применимого к наследованию права, при погашении долгов наследодателя наследство, применительно к его пассиву, образует единую массу. В этом смысле можно говорить, что исполнение обязанности по погашению долгов наследодателя всегда осуществляется на основании единого наследственного закона, которым является право страны места жительства наследодателя. Не следует преувеличивать значение этих затруднений. Среди множества проблем, возникающих при регулировании международного наследства, сложности регулирования его пассива остаются скорее теоретическими. Большинство крупных долгов, обременяющих наследство, как правило, обеспечиваются ипотекой, иным залогом, поручительством и т.д. При таких условиях кредиторам проще получить должное за счет имущества, переданного в залог, или предъявив соответствующее требование поручителю (гаранту). На практике доля пассивных обязательств одностороннего характера довольно незначительна. Как правило, банки и частные лица не дают в долг без достаточного обеспечения и особенно в случаях, когда речь идет о международном заимствовании. Как следствие, гражданско-правовой пассив наследства сводится в основном к текущим долгам наследодателя незначительного размера, которые к тому же нередко остаются невостребованными кредиторами из-за опасений длительной и дорогостоящей процедуры. 4. Раздел наследства 168. - Применимое право и основные проблемы. По общему правилу при разделе наследства используется право, применимое ко всему наследованию - наследственный закон (ст. 1224 ГК РФ). На основании наследственного закона определяется, в частности, имущественная масса, подлежащая разделу, регулируются отношения, связанные с исполнением завещательного отказа или возложения, а также - с исполнением обязательств наследодателя. Тем не менее определенное действие сохраняет автономный закон в той мере, когда наследники и иные участвующие в разделе наследства лица могут по собственной воле отступить от положений наследственного закона, даже императивного характера, определяющих объем их наследственных и иных прав. В целом комплексный характер соглашения о разделе наследства приводит к применению и других конкурирующих законов (личного закона, права, применимого к имущественным отношениям супругов, lex fori, lex rei sitae). В международном частном праве раздел наследства ставит два типа проблем: во-первых, это проблемы, связанные с прекращением режима имущественных отношений супругов, т.е. - выделом доли пережившего супруга в общем имуществе; во-вторых, проблемы, связанные с практическим осуществлением раздела и выполнением необходимых при этом формальностей. А) Прекращение режима имущественных отношений супругов и наследование 169. - Проблематика. При прекращении брака вследствие смерти одного из супругов нотариус для правильного определения размера и состава наследственной массы должен выделить долю, принадлежащую пережившему супругу в общем имуществе. В международных отношениях это способно породить проблемы, связанные с применением к имущественным отношениям супругов иного права, чем к самому наследованию (см. ниже N 198 и след; ч. 1 ст. 161 Семейного кодекса РФ, далее - СК). Во внутреннем праве большинства государств нормы о наследовании и имущественных отношениях супругов тесно связаны. Например, устанавливая общий режим раздельной собственности супругов, внутреннее законодательство государства может предоставлять пережившему супругу существенные наследственные права (см. N 133). Возможна и обратная ситуация, когда практическое отсутствие наследственных прав у пережившего супруга компенсируется национальным законодателем за счет установления общего режима совместной собственности на все имущество супругов. В практике регулирования международного наследования совместное применение обеих названных систем противоположного содержания иногда приводит к тому, что переживший супруг получает либо очень много, либо очень мало. Пример 28: Российский режим совместной собственности супругов и наследование, регулируемое немецким правом; уменьшение консолидированной доли супруга. Супруги А. и М. Шлоссер зарегистрировали брак в 1971 г. в Краснотурьинске (Свердловская обл.), где постоянно проживали вплоть до переезда на постоянное место жительство в Германию в 1990 г. После смерти мужа в Мюнхене в 2003 г. к наследованию по закону были призваны пережившая супруга и двое совершеннолетних детей наследодателя. Наследство включает движимое и недвижимое имущество в Германии и России. Перед российским нотариусом возникла проблема определения доли пережившей супруги в общем имуществе и ее наследственной доли применительно к недвижимому имуществу, находящемуся на территории Российской Федерации. Прежде всего в данном случае необходимо определить режим имущественных отношений супругов. Согласно ч. 1 ст. 161 СК РФ "имущественные права и обязанности супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имели совместное место жительства:". Учитывая, что с 1990 г. супруги постоянно проживали в собственной квартире в Германии и приобрели немецкое гражданство, местом их совместного места жительства следует признать Германию, материальное право которой будет применимо при определении имущественных прав пережившего супруга. В то же время согласно абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ к наследованию недвижимого имущества, находящегося на российской территории, применяется российское материальное право. Это приводит к следующему результату. Согласно немецкому праву, в отсутствие брачного контракта между супругами действует общий режим раздельной собственности. Одновременно пережившая супруга будет призвана к наследованию как наследница 1-й очереди в соответствии с п. 1 ст. 1142 ГК РФ, применяемой к наследованию недвижимого имущества на территории Российской Федерации. Таким образом, доля супруги в наследственном имуществе, находящемся на территории России, составит 1/3. Применительно к российской концепции семейных отношений такое решение можно назвать несправедливым, так как пережившая супруга получит меньше, чем если бы к режиму имущественных отношений также применялось российское право. 170. - Решение. Во избежание несправедливого результата для пережившего супруга или наследников, возможного в случае применения к имущественному режиму и наследованию материального права различных государств, супругам желательно заключить брачный договор (см. ниже N 218 и след.). Такое решение оправдано для большинства супружеских пар, переезжающих на постоянное место жительства за рубеж, даже в том случае, когда речь идет только о воспроизведении в тексте договора норм закона, устанавливающих режим общей совместной собственности на имущество, приобретенное в браке и находящееся на территории Российской Федерации (гл. 7 СК РФ). Это позволит обеспечить связанное применение норм, регулирующих имущественные отношения супругов и их наследственные права. Однако при заключении брачного контракта нотариусу и сторонам следует проявлять известную осторожность, заранее осведомляясь о его возможном действии в отношении имущества, находящегося за рубежом. Например, режим совместной собственности на все имущество супругов с условием его передачи пережившему супругу, часто практикуемый в договорах между пожилыми супругами за рубежом*(168), может лишиться всей своей привлекательности в силу применения норм иностранного налогового законодательства в отношении имущества, находящегося за рубежом. Получение пережившим супругом более половины всего имущества супругов на основании брачного контракта рассматривается в некоторых странах как наследование со всеми вытекающими отсюда фискальными последствиями*(169). Перед лицом данных сложностей прекращение режима имущественных отношений супругов и наследование с иностранным элементом часто требует тесного сотрудничества между российским нотариусом и его коллегой за рубежом. Даже имея достоверную информацию о применимом иностранном праве, нотариус без соответствующего опыта зачастую технически неспособен правильно рассчитать долю пережившего супруга в общем имуществе и/или наследстве, регулируемую иностранным правом. Такие институты иностранного семейного права, как, например, немецкая раздельная собственность на прирост общего имущества, когда доля пережившего супруга определяется в зависимости от участия в его приобретении, без консультации иностранного специалиста в принципе могут остаться за рамками понимания. Поэтому только взаимодействие между нотариусами стран, с которыми наследование и режим имущественных отношений супругов имеет связь, способно привести к юридически безупречному определению доли пережившего супруга в общем имуществе и наследстве. Технически это взаимодействие строится по следующей схеме: ——————————————————————————————————————————————— I) |Получение информации об имуществе супруга (-ов)| |за рубежом от иностранного коллеги | ——————————————————————————————————————————————— | ——————————————————————————————————————————————— II) |Получение информации об имуществе супруга (-ов)| |на территории РФ | ——————————————————————————————————————————————— | ——————————————————————————————————————————————— III) |Определение доли пережившего супруга в общем| |имуществе супругов | ——————————————————————————————————————————————— | ——————————————————————————————————————————————— IV) |Определение наследственной массы и наследствен-| |ных прав пережившего супруга | ——————————————————————————————————————————————— Б) Оформление раздела наследства 171. - Дееспособность и форма раздела. Нижеследующий пример позволит проиллюстрировать наиболее часто встречающиеся вопросы при разделе международного наследства. Пример 29: Раздел наследства при наличии несовершеннолетних детей, имеющих гражданство Швейцарии; форма, полномочия родителей. После смерти Шарля Ханца, гражданина Швейцарии, по месту его постоянного жительства в Нешателе свидетельства о праве на наследство по закону выданы двум дочерям наследодателя и двум его внукам, 6 и 11 лет, наследующим по праву представления, - также гражданам Швейцарии. Наследство в России, за удостоверением раздела которого к российскому нотариусу обратились наследники, включает квартиру в Москве и денежные средства на банковском депозите в российском представительстве австрийского банка Raiffeisen Bank. В какой форме и с соблюдением каких формальностей может быть произведен раздел указанного наследства? На основании личного закона несовершеннолетних определяется, необходимо ли соблюдение дополнительных формальностей в целях защиты при разделе наследства прав несовершеннолетних лиц, в частности, необходимо ли соблюдение судебной процедуры или получение разрешения на раздел на определенных условиях от иного компетентного органа иностранного государства, ведающего в нем вопросами защиты прав несовершеннолетних. Таким образом, режим защиты несовершеннолетних граждан Швейцарии будет определяться в соответствии со швейцарским правом. Согласно ст. 297 Гражданского кодекса Швейцарии мать и отец совместно осуществляют родительскую власть. После смерти одного из супругов, родительская власть осуществляется пережившим супругом. В соответствии со ст. 318 Гражданского кодекса Швейцарии родители управляют имуществом ребенка в течение всего времени, пока они обладают родительской властью. Если только один из родителей выполняет данные функции, он обязан передавать органу, ведающему вопросами опеки и попечительства, сведения о составе имущества ребенка. В швейцарской судебной практике полномочия по управлению имуществом несовершеннолетнего рассматриваются как, в принципе, неограниченные, которые осуществляются без взаимодействия с официальными органами и распространяются на любые виды юридических актов с имуществом ребенка. В приведенном деле несовершеннолетние находятся под родительской властью матери, которая свободно управляет их имуществом. Следовательно, она может представлять своих несовершеннолетних детей при разделе наследства без соблюдения дополнительных формальностей. Конечно, если компетентное иностранное право требует проведения раздела наследства под контролем суда, нотариусу и заинтересованным лицам следует ее соблюдать, каковы бы ни были локальные требования. В этом случае компетентные органы, их взаимная роль и необходимая процедура будут определяться согласно lex fori. 172. - Государственная регистрация. Нотариус должен по мере возможности содействовать заинтересованным лицам в государственной регистрации их прав, вытекающих из акта раздела наследства, или, по крайней мере, - разъяснять ее порядок, определяемый законами государства по месту нахождения соответствующего имущества. В международном плане данный вопрос предстает в двух возможных аспектах: во-первых, когда речь идет о государственной регистрации прав на недвижимое имущество, находящееся за рубежом; во-вторых, когда необходимо обеспечить государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, находящееся в России. Пример 30: Раздел наследства, включающего имущество в России и Испании; государственная регистрация недвижимости за рубежом, полномочия нотариуса. После смерти гражданина России А. Лужина, произошедшей в г. Смоленске, нотариус по просьбе наследников по закону - пережившей супруги и двух совершеннолетних детей - удостоверил их соглашение о разделе наследства. Согласно условиям раздела, квартира, находящаяся в Смоленске, переходит в единоличную собственность пережившей супруги, а дети получают в общую долевую собственность виллу в Сан-Себастьяне (Испания). Наследники обратились к нотариусу за помощью в государственной регистрации их прав на недвижимость, находящуюся в Испании. Каковы действия нотариуса? При условии, что российский нотариус в принципе компетентен удостоверить соглашение о разделе наследства, включающего недвижимое имущество за рубежом*(170), он не может напрямую содействовать государственной регистрации прав на такое имущество. Поэтому он может только направить нотариально удостоверенную копию соглашения о разделе наследства коллеге за рубежом, который обеспечит регистрацию прав заинтересованных лиц в публичных реестрах*(171). В названной ситуации нотариальная копия соглашения о разделе, переведенного на испанский язык и апостилированная в органах ФРС, должна быть направлена испанскому нотариусу по месту нахождения недвижимого имущества для последующей регистрации в государственном реестре недвижимости. Пример 31: Раздел наследства в Швеции, государственная регистрация прав на недвижимое имущество в России. К нотариусу г. Санкт-Петербурга Л.М. Фомичевой по совету консула Швеции в России обратились наследники по закону гражданина Швеции У. Хансона, представив судебный акт суда г. Осло, которым утвержден раздел наследства, в том числе квартиры в Санкт-Петербурге, с просьбой оказать содействие в регистрации их прав на указанное недвижимое имущество. Каковы действия нотариуса? В данном случае необходимо разъяснить заинтересованным лицам, что нотариус не компетентен прямо представлять их при государственной регистрации прав на недвижимое имущество (ст. 16 Федерального закона N 122-ФЗ от 21 июля 1997 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним")*(172). Следует также обратить внимание наследников на то, что для регистрации их прав на недвижимое имущество в Российской Федерации необходимо получение в компетентном российском суде экзекватуры судебного решения суда г. Осло по правила гл. 45 ГПК РФ. Представляется, что легализованной и переведенной копии данного решения будет недостаточно для регистрации права в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество в смысле ст. 17 Федерального закона N 122-ФЗ от 21 июля 1997 г. _ 4. Подготовка наследования с иностранным элементом (estate planning) 173. - Общие положения. Нахождение имущества, принадлежащего физическому лицу, в различных странах мира способно поставить специфические правовые проблемы, разрешение которых заранее, до их обострения наиболее предпочтительно. В действительности вопрос о том, кому именно и на каких условиях перейдет то или иное имущество при международном наследовании, зависит от применимого права, выбор которого не всегда предсказуем. Чтобы не превращать наследование в лотерею, иностранному гражданину, покупающему недвижимость в России, или российскому инвестору - за рубежом, желательно заранее побеспокоиться о дальнейшей судьбе такого имущества после своей смерти. Estate planning или подготовка международного наследования - направлена на лучшее распределение личного имущества в гражданско-правовом и фискальном смысле между различными странами и правовыми институтами в целях упрощения регулирования будущего наследования. Впоследствии эти превентивные меры позволяют обеспечить бесспорный и нередко более привлекательный в налоговом отношении переход наследственного имущества к наследникам*(173). Применительно к организации международного наследования нотариус может играть созидательную роль при поиске адекватного решения, отвечающего желаниям заинтересованного лица и закону, задолго до открытия наследства. Нотариус должен здесь предвосхитить будущее регулирование международного наследования в целях обеспечения мира и спокойствия в семье наследодателя. Любой практик знает, что в основе многих наследственных конфликтов лежит недостаточная или некачественная подготовка наследования. И если, согласно английской поговорке, "невозможно узнать человека, пока он не наследует вместе с тобой", то лучшим выходом будет заблаговременная организация наследования исходя из фактов уже известных или предвидимых заинтересованным лицом. На практике это самые различные случаи: например, что выгоднее для гражданина США, обладающего значительным имуществом в России и США - умереть с налоговым домицилем в России или США? Какая налоговая схема наиболее адекватна при передаче по наследству имущества гражданина России, обладающего собственностью во Франции, Швейцарии и Венгрии? Эти новые для российских нотариусов практические ситуации, число которых увеличивается с каждым годом, требуют точного применения норм международного частного права, знания иностранного права и международного налогообложения. В целом для оптимизации будущего наследования с иностранным элементом используется комплекс мер гражданско-правового и налогового характера*(174). |