МЧП. Билет Понятие и предмет мчп 4 Билет Нормативный состав мчп 7

• Название: Билет Понятие и предмет мчп 4 Билет Нормативный состав мчп 7
• Дата: 17.04.2022
• Размер: 0.95 Mb.
• Имя файла: Bilety_GOS_1.docx
• Тип: Закон; #480411
• страница: 31 из 76

Билет 30. Концессионные соглашения в МЧП

Источники:

- ФЗ «О концессионных соглашениях» 2005 г.;

- ГК РФ;

- ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» 1999 г.;

- Руководство для законодательных органов по проектам в области инфраструктуры, финансируемым из частных источников, подготовленное ЮНСИТРАЛ;

- Базовые элементы закона о концессионных соглашениях для корпоративного права и регулирования прямых иностранных инвестиций (разработаны в рамках ОЭСР).

По И.В. Гетьман-Павловой, современное концессионное законодательство большинства стран определяет концессию как гражданско-правовой договор (за некоторыми исключениями). Исключения касаются особой природы концессионных объектов (объекты государственной собственности), особого порядка предоставления концессионных прав (разрешение органа публичной власти). В исследованиях, проведенных под эгидой ООН, отмечалось: в разных странах подход к концессиям настолько различен, что концессионные договоры невозможно систематизировать.

В соответствии с п. 1 ст. 3 ФЗ «О концессионных соглашениях» концессионное соглашение – это договор, в силу которого одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением недвижимое имущество (объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности на срок, установленный этим соглашением.

Стороны концессионного соглашения:

1) концедент – РФ, от имени которой выступает Правительство РФ или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти, либо субъект РФ, от имени которого выступает орган государственной власти субъекта РФ, либо муниципальное образование, от имени которого выступает орган местного самоуправления;

2) концессионер – индивидуальный предприниматель, российское или иностранное юридическое лицо либо действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) два и более указанных юридических лица.

Основные особенности концессионного соглашения (здесь и далее – по статье В.Н. Лисицы):

1) продукция и доходы, полученные концессионером в результате осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, являются собственностью концессионера, если концессионным соглашением не установлено иное (п. 7 ст. 3);

2) право собственности на объект концессионного соглашения принадлежит или будет принадлежать концеденту. Концессионер несет риск случайной гибели или случайного повреждения объектов концессионного соглашения с момента передачи ему этого объекта, если иное не установлено концессионным соглашением (п. 8 ст. 3). Однако имущество, созданное или приобретенное концессионером при исполнении концессионного соглашения и не являющееся объектом концессионного соглашения, является собственностью концессионера, если иное не установлено концессионным соглашением (п. 9 ст. 3). Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, полученные концессионером за свой счет при исполнении концессионного соглашения, принадлежат концеденту, если иное не установлено концессионным соглашением (п. 11 ст. 3);

3) концессионер несет расходы на исполнение обязательств по концессионному соглашению, если концессионным соглашением не установлено иное (п. 12 ст. 3).

В юридической науке концессионные соглашения обычно рассматриваются как разновидность инвестиционных соглашений, заключаемых между государством и инвестором. К последним также относят соглашения о разделе продукции и соглашения о предоставлении услуг (сервисные контракты). Разграничение всех этих упомянутых соглашений обычно проводят по двум критериям:

1) право собственности на доходы, плоды, продукцию, полученные инвестором в результате осуществления предпринимательской деятельности;

2) применение общего или специального налогового режима.

Так, если сравнивать концессионное соглашение с соглашением о разделе продукции, то в концессионном соглашении продукция и доходы, полученные концессионером в результате осуществления своей деятельности, являются собственностью концессионера, и применяется обычный налоговой режим. В соглашениях о разделе продукции инвестор получает в собственность только часть добытой продукции, а остальная продукция поступает в государственную собственность, и применяется специальный налоговый режим для инвесторов, т. е. взимание всех налогов и сборов, иных обязательных платежей (за исключением – отдельных налогов и платежей) заменяется разделом продукции. Более того, в отличие от концессионного соглашения соглашение о разделе продукции заключается в сфере недропользования. В соглашениях о предоставлении услуг инвестор не приобретает право собственности на доходы, плоды, продукцию, полученные им в результате осуществления предпринимательской деятельности.

Если давать юридическую характеристику концессионному соглашению, то оно является двусторонним, возмездным, взаимным и консенсуальным договором.

Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных ФЗ. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила ГК о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении.

Объекты концессионного соглашения:

1) автомобильные дороги или участки автомобильных дорог;

2) объекты железнодорожного транспорта;

3) объекты трубопроводного транспорта;

4) морские и речные порты;

5) морские и речные суда;

6) аэродромы или здания и (или) сооружения;

7) гидротехнические сооружения и др.

Концессионным соглашением предусматривается плата, вносимая концессионером концеденту в период использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения.

Закон о концессионных соглашениях (п. 1 ст. 10) к существенным условиям концессионного соглашения относит:

1) обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объектов концессионного соглашения, соблюдению сроков их создания и (или) реконструкции;

2) обязательства концессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

3) срок действия концессионного соглашения;

4) состав и описание, в том числе технико-экономические показатели объектов концессионного соглашения;

5) порядок предоставления концессионеру земельных участков, предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, и срок заключения с ­концессионером договоров аренды (субаренды) этих земельных участков;

6) цели и срок использования (экс­плуатации) объектов концессионного соглашения;

7) иные существенные условия, предусмотренные федеральными законами.

Как отмечает, В.Н. Лисица, в аспекте «существенных условий» с формулировками закона трудно согласиться. Дело в том, что сами по себе обязательства как правоотношения не следует смешивать с другой юридической категорией – условиями договора. В данном случае к существенным условиям концессионного соглашения необходимо отнести саму деятельность концессионера, которая включает создание и (или) реконструкцию объектов концессионного соглашения.

Далее из билетов Наташи

Регламент ЮНСИТРАЛ:

- официальная унификация;

- предназначен для законодательных органов, разрабатывающих законы о концессионных договорах;

- касается только инфраструктурных проектов;

- основное внимание Регламента обращено на порядок заключения концессионного договора, который должен соответствовать требованиям рыночной экономики;

- государство свободно в принятии решения оказывать финансовую или экономическую поддержку осуществлению проектов;

- концессионный договор регулируется законодательством принимающей страны, если иное не предусмотрено в концессионном договоре

Базовые элементы ОЭСР:

- частноправовая унификация

- закрепление следующей черты концессионного договора – даже если в договоре будет участвовать не государство, а государственное предприятие, являющееся субъектом гражданского права, то это не мешает признанию договора концессионным (для обеспечения интересов субъектов). Если концессионный договор имеет характер организационно-правового и направлен на реализацию инвестиционного проекта, то apriori его целью является реализация общественно полезной цели, и этот договор может быть отнесен к категории концессионного договора;

- закрепление квалифицирующих признаков концессионного договора: решение государственной задачи и частный источник финансирования.