ТИХИНЯ )))))). Тихиня В. Г. Международное частное право_ ответы на экзаменац. Экзаменационные вопросы 7е издание Минск ТетраСистемс
 Скачать 379.81 Kb.
|
|
Во многих государствах мира приняты специальные зако- ны о международном частном праве. В Республике Беларусь нет специального закона о международном частном праве. 14 2.4. Международные обычаи и судебная практика Международные обычаи – неписанные единообразные правила поведения, которые сложились давно, система- тически применяются, отступление от них рассматривает- ся как нарушение права. Международные обычаи могут носить правовой и не- правовой характер. Правовой характер они имеют в тех слу- чаях, когда санкционированы соответствующим компетент- ным органом государства. Международные обычаи играют исключительно важную роль в международной торговле и торговом мореплавании. Торговые обычаи, как правило, фиксируются националь- ной торговой палатой, а также Международной торговой палатой в Париже. В частности, этой палатой в 2000 г. изданы Международные правила толкования торговых терминов (Ин- котермс). С 1 января 2011 г. вступила в силу новая редакция Инкотермс, а именно Инкотермс 2010, которая именуется как Правила ICC (Международной торговой палаты) для использования торговых терминов в национальной и между- народной торговле. В них содержатся разъяснения основных терминов, используемых при составлении 11 типов догово- ров международной купли-продажи товаров. В Республике Беларусь международные обычаи, санк- ционированные государством, являются одним из источ- ников права. Статьей 290 Гражданского кодекса Республи- ки Беларусь предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с усло- виями обязательств и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований – в соответст- вии с обычно предъявляемыми требованиями. Международные обычаи не следует смешивать с обык- новением. Последнее не является источником права, по- скольку не имеет юридической силы. Судебная практика – деятельность судов по примене- нию законодательства при рассмотрении гражданских дел. В государствах англо-американской правовой системы судебная практика рассматривается в качестве важнейше- го источника права (в том числе и международного част- ного права). 15 В Австралии, Великобритании, Канаде, США и других странах действует так называемая система судебных преце- дентов, согласно которой вынесенные ранее судебные ре- шения по гражданским делам имеют обязательную силу для судов той же или низшей инстанции при рассмотре- нии аналогичных дел. В Республике Беларусь судебная практика по граждан- ским делам с 1 июля 1999 г. рассматривается в качестве источника права. Она имеет важное значение для толкова- ния норм права. В этом смысле особого внимания заслужи- вают руководящие разъяснения Пленумов Верховного Суда Республики Беларусь и Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь по вопросам применения законода- тельства. Таким образом, в Республике Беларусь источниками международного частного права признаются: международ- ные договоры; внутреннее (национальное) законодатель- ство; судебная практика; международные обычаи. 16 Тема 3 КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ И ОСОБЕННОСТИ ИХ ПРИМЕНЕНИЯ 3.1. Коллизионная норма и ее строение Основу международного частного права составляют кол- лизионные нормы. Коллизия – латинское слово, означающее ‘столкнове- ние’. Коллизионная норма не дает ответа на вопрос, какие права и обязанности возникают у субъектов того или ино- го правоотношения. Она лишь указывает на право, подле- жащее применению к данному правоотношению, ослож- ненному иностранным элементом. Поскольку коллизион- ная норма носит отсылочный характер, она применяется только вместе с теми нормами материального права, к которым отсылает. В национальном праве каждого госу- дарства существует своя система коллизионных норм. Коллизионная норма по своей структуре состоит из двух элементов – объема и привязки. Первый ее элемент (объ- ем) говорит о правоотношении, к которому применяется та или иная норма права. Второй элемент коллизионной нормы (привязка) указывает на закон, подлежащий при- менению к данному правоотношению. В международном частном праве различают следующие виды коллизионных норм: · односторонние и двусторонние; · императивные, диспозитивные и альтернативные. Односторонней коллизионной нормой называется нор- ма, привязка которой указывает на применение опреде- ленной правовой системы (белорусской, польской и т. д.) к данному правоотношению. Двусторонней коллизионной нормой называется нор- ма, привязка которой конкретно не указывает, какой пра- вопорядок должен регулировать данное правоотношение. Эта коллизионная норма лишь формулирует общее правило, ру- ководствуясь которым можно выбрать применимое право. 17 Императивные коллизионные нормы – это нормы, ко- торые содержат обязательные предписания, касающиеся выбора права, подлежащего применению к данному пра- воотношению. Эти предписания не могут быть изменены по усмотрению сторон. Диспозитивные коллизионные нормы – это нормы, ко- торые закрепляют правило выбора права для регулирова- ния конкретного правоотношения. Альтернативные коллизионные нормы – это нормы, которые предполагают наличие нескольких привязок для регулирования конкретного правоотношения, закреплен- ного в объеме. При этом та или иная привязка применяет- ся по усмотрению соответствующего субъекта правоотно- шения или иного лица. 3.2. Типы коллизионных привязок В литературе по международному частному праву выде- ляются следующие типы коллизионных привязок: 1. Личный закон физического лица. Эта коллизионная привязка применяется для решения вопросов правоспо- собности и дееспособности физических лиц в сфере се- мейного права, наследственного права и т. д. На практике реализуется в двух вариантах: а) закон гражданства, т. е. закон государства, к которо- му данное лицо принадлежит по своему гражданству (Бель- гия, Германия, Италия, Франция, Швеция и т. д.); б) закон домицилия, или закон местожительства, т. е. за- кон государства, на территории которого данное лицо по- стоянно проживает (Великобритания, Канада, США и т. д.). Так, примером закона домицилия может служить п. 2 ст. 1103 Гражданского кодекса Республики Беларусь: «Лич- ным законом лица без гражданства считается право стра- ны, в которой это лицо постоянно проживает». 2. Закон национальности юридического лица. Данная кол- лизионная привязка определяет национальность (государ- ственную принадлежность) юридического лица тремя спо- собами: а) по закону места нахождения административ- ного центра (правления) организации – Германия, Ита- 18 лия, Франция, Швейцария и др.; б) по закону места уч- реждения (регистрации устава) организации – Велико- британия, Венгрия, Польша, США и т. д.; в) по закону места осуществления основной хозяйственной деятельно- сти юридического лица – в ряде развивающихся стран. В Республике Беларусь гражданская правоспособность иностранного юридического лица определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо (ст. 1112 Граждан- ского кодекса). 3. Закон места нахождения вещи. Указанная коллизион- ная привязка чаще всего применяется при решении во- просов, связанных с правом собственности, а также в на- следственном праве. Как правило, статус недвижимого имущества определятся по праву страны, где эта вещь на- ходится. В отношении движимого имущества может при- меняться и личный закон. В Республике Беларусь право собственности на вещь определяется по праву страны, где эта вещь находится (ст. 1119 Гражданского кодекса). 4. Закон автономии воли. Эта коллизионная привязка означает, что в договорных обязательствах может приме- няться закон, избранный лицами, совершающими сделку. При этом суд должен руководствоваться таким волеизъяв- лением сторон, если: а) право, подлежащее применению, не противоречит публичному порядку государства, где это применение должно осуществляться; б) выбор сторонами права, подлежащего применению, не преследует цель обойти закон. Закон автономии воли закреплен в законодательстве многих стран мира. В Республике Беларусь он закреплен, в частности, в ст. 1124 Гражданского кодекса: «Стороны до- говора могут при заключении договора или в последую- щем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по это- му договору, если это не противоречит законодательству». 5. Закон места совершения акта. Данная коллизионная привязка носит вспомогательный характер по отношению к закону автономии воли: применяется в случае, когда стороны не выбрали применимое право, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством. 19 Эта привязка в процессе применения может иметь не- сколько разновидностей, а именно: а) закон места заклю- чения договора; б) закон места совершения сделки; в) за- кон места исполнения обязательства; г) закон места за- ключения брака и др. В Республике Беларусь примером применения закона места совершения акта является, в частности, норма ст. 1116 Гражданского кодекса: «Форма сделки подчиня- ется праву места ее совершения». 6. Закон страны продавца. Указанная коллизионная привязка обычно применяется по внешнеторговым сдел- кам: применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сто- рона-продавец. В современных условиях закон страны продавца исполь- зуется в двух значениях: во-первых, он применяется в дословном его значении, т. е. применительно к договору купли-продажи; во-вторых, он применяется в широком понимании, а именно как право того государства, которому принадле- жит сторона в договоре, чье обязательство составляет глав- ное содержание этого договора. В соответствии с этим при- меняется право страны, где учреждена, имеет место жи- тельства или основное место деятельности сторона, яв- ляющаяся: наймодателем – в договоре имущественного найма, хранителем – в договоре хранения и т. д. 7. Закон места причинения вреда регулирует обязатель- ственные правоотношения внедоговорного характера, в основе возникновения которых лежит факт причинения вреда. Эта коллизионная привязка применяется, как пра- вило, в связи с возникновением деликтных обязательств. Так, в соответствии со ст. 1129 Гражданского кодекса Рес- публики Беларусь «права и обязанности по обязательст- вам, возникающим вследствие причинения вреда, опре- деляются по праву страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для тре- бования о возмещении вреда». 8. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. Данная коллизионная привязка применяет- ся в основном в странах «общего права» (Великобрита- ния, Канада, США и др.). Так, согласно параграфу 29 За- 20 кона о международном частном праве Венгрии, если при- меняемое право не может быть определено на основании ранее установленных законом коллизионных привязок, надлежит руководствоваться правом, которое наиболее тесно связано с договором. Связь договорного обязательства с определенным пра- вопорядком устанавливается судом (арбитражем) путем толкования договора и относящихся к нему обстоятельств. 9. Закон страны суда. Указанная коллизионная привяз- ка имеет важное значение прежде всего для международ- ного гражданского процесса. Сводится она в основном к следующему правилу: суд или иной правоприменительный орган, рассматривая дело с иностранным элементом, дол- жен руководствоваться правом своей страны, обязан при- менять свои (национальные) процессуальные нормы. Лишь в порядке исключения суд может применить нормы ино- странного процессуального права, если это специально оговорено в законе или в международном договоре. В современном международном частном праве приме- няются и некоторые другие типы коллизионных привя- зок: закон валюты долга, закон места выполнения трудо- вых обязанностей, закон флага и т. д. 3.3. Толкование и применение коллизионных норм Коллизионная норма, как и любая правовая норма, в процессе ее применения подлежит толкованию. Например, в толковании нуждаются такие юридические термины, содержащиеся в коллизионных нормах, как «домицилий», «форма сделки», «движимое и недвижимое имущество», «исковая давность» и др. Дело в том, что они не всегда имеют одинаковое юридическое содержание в правовых системах различных государств. В частности, анализ внут- реннего (национального) законодательства свидетельст- вует о том, что в одних странах местом совершения право- нарушения считается место, где совершено вредоносное действие, в других странах таким местом считается место, где обнаружен результат вредоносного действия. Исковая давность во многих государствах рассматривается как по- 21 нятие материального права, а в Великобритании, США и Финляндии – как понятие процессуального права. От правильного применения коллизионных норм зави- сит эффективность защиты субъективных прав участников гражданских правоотношений. Проблема квалификации тех или иных правовых поня- тий, содержащихся в коллизионной норме, решается су- дом или иным правоприменительным органом. В Республике Беларусь нормы иностранного права при- меняются судом в случаях, когда белорусские коллизион- ные нормы отсылают к иностранному праву. Нарушение судом иностранного права может служить основанием к отмене судебного решения по делу в кассационном либо надзорном порядке. Суд на основе коллизионной нормы, признав необхо- димость применения иностранного права (первичная ква- лификация), неизбежно сталкивается с необходимостью толкования иностранного права (вторичная квалификация). Толкование коллизионных норм международного дого- вора должно осуществляться в соответствии с условиями договора и международным правом. Обратная отсылка – один из наиболее сложных вопро- сов применения коллизионных норм в международном частном праве. В качестве иллюстрации сошлемся на сле- дующий пример. Согласно ст. 1133 Гражданского кодекса Рес- публики Беларусь, отношения по наследованию определя- ются по праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Предположим, что гражданин Республики Беларусь имел последнее постоянное место жи- тельства в Германии, законодательство которой подчиняет отношения по наследованию закону гражданства наследода- теля. Таким образом, получается, что белорусский закон от- сылает к иностранному праву, а оно в свою очередь содер- жит обратную отсылку к белорусскому праву. Обратная отсылка применяется в законодательстве и судебной практике Австрии, Бельгии, Великобритании, Германии, Венгрии, Испании, Польши, Швейцарии, Японии и ряда других стран. По общему правилу отсылка к иностранному праву рас- сматривается как отсылка к материальному, а не колли- зионному праву соответствующей страны. 22 Правоприменительная практика свидетельствует о том, что отсылка может быть не только обратной, но и к закону третьего государства. Такая отсылка, называемая в юри- дической литературе трансмиссией, имеет место тогда, когда, например, право государства А отсылает решение вопроса к праву государства В, а последнее отсылает к праву государства С (А–В–С). Правовые системы многих государств признают возможность трансмиссии в судеб- ной практике по гражданским и семейным делам. 23 Тема 4 ОБЩИЕ ПОНЯТИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА 4.1. Оговорка о публичном порядке Применение иностранного права на территории друго- го государства может быть ограничено путем использова- ния оговорки о публичном порядке. Суть этого правила за- ключается в том, что иностранное право, к которому от- сылает коллизионная норма, может быть не применено, если такое применение противоречило бы публичному порядку данного государства. Оговорка о публичном по- рядке является общепризнанным институтом международ- ного частного права. Согласно доктрине международного частного права, под публичным порядком понимается совокупность политиче- ских, экономических, моральных и правовых принципов, существующих в данном государстве. Действующее законодательство Республики Беларусь допускает возможность неприменения иностранного пра- ва по соображениям публичного порядка. Если, например, иностранный закон устанавливает ограничения правоспо- собности в зависимости от национальных или расовых признаков, устанавливает власть мужа над женой и т.п., то такие нормы иностранного права не подлежат приме- нению на территории Республики Беларусь. Оговорка о публичном порядке направлена на ограниче- ние в предусмотренных законом случаях действия иностран- ных норм как материального, так и процессуального права. 4.2. Взаимность и реторсия Сущность института взаимности в международном частном праве состоит в том, что иностранцам предостав- ляются определенные права, льготы и привилегии при условии, что физические и юридические лица предостав- ляющего государства будут пользоваться аналогичными правами, льготами и привилегиями в иностранном госу- 24 дарстве. С помощью данного института государство стре- мится обеспечить своим гражданам благоприятный право- вой режим за границей. Различают два вида взаимности: материальную и фор- мальную. При материальной взаимности иностранцы на территории другого государства пользуются таким объе- мом прав, которым они пользуются в своем государстве. При формальной взаимности иностранцам на территории другого государства предоставляется такой объем прав, которым пользуются собственные граждане. В Республике Беларусь предоставляется, как правило, формальная взаимность: иностранцы имеют такие же иму- щественные и иные права, что и белорусские граждане. Иностранцы на территории Республики Беларусь не могут требовать предоставления прав, которыми они обладают в своем государстве. Лишь в отдельных случаях, например в области налогообложения, может быть предоставлена ма- териальная взаимность. В предусмотренных законом случаях государство может применять к иностранным физическим и юридическим лицам меры, ограничивающие их правовой статус. Эти ог- раничительные меры называются реторсией. По общему правилу реторсионные меры применяются в ответ на дискриминационные действия иностранного государства. Основной целью таких мер является отмена установленных за границей ограничений. Возможность применения реторсий предусмотрена ст. 1102 Гражданского кодекса Республики Беларусь. В ней указано, что Правительством Республики Беларусь могут быть установлены ответные ограничения прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются спе- циальные ограничения прав граждан и юридических лиц |