|
|
адвокатура в России 1. I правовые основы адвокатуры и её роль в становлении гражданского общества России
Глава I Правовые основы адвокатуры и её роль в становлении
гражданского общества России 1.1.Гражданское общество и правовое государство: современное понимание адвокатуры как института гражданского общества.
Понятие гражданского общества стало в современной юридической бытности до крайности расхожим, однако, будучи утраченным на десятилетия из отечественного теоретико-юридического знания1, оно воспроизводится, отнюдь не в подлинном проявлении своего содержания, но, утратив истоки первоначального: сам термин «гражданское общество» обрёл в настоящее время идеологии.
Свое «назначение» идея гражданского общества- как средства идеологического обеспечения - выполнила ещё в эпоху буржуазных революций, поскольку «генетически» гражданское общество зарождалось на Западе в течение длительного исторического периода (начиная примерно с XII-XIII веков), «методом проб и ошибок», органически вырастая из архаичных институтов, которые корректировались и приспосабливались к потребностям усложняющегося общества2. Значительно позднее, уже в XIX – XX вв. гражданское общество в собственном смысле слова по примеру Запада стало создаваться и в других регионах.
Гражданское общество Запада развивалось в специфических рамках антично-христианской цивилизации (римского права), в определённых исторических условиях относительной слабости государства, когда оно вынуждено было, или же получало возможность создавать различные формы автономного общежития (цехи, гильдии, города). Эти факторы способствовали формированию евроамериканского типа гражданского общества, фундаментальными основами которого явились личность и частная собственность. Данная модель позже распространялась и в другие регионы мира, однако, там она попадала в иной социокультурный контекст, в иные исторические традиции, которые, в первую очередь, были связаны с более весомой ролью государства, что естественно приводило к модификации и порой значительной, местных форм гражданского общества1. Более того, существуют точки зрения о том, что «западное» гражданское общество на индустриальном этапе модернизации уступило место «массовому обществу», где связи между людьми стали формальными, безличными, а права человека обеспечиваются государством2.
Для современной России проблема гражданского общества сравнительно новая. Но если суммировать все имеющиеся толкования, то можно попытаться определить это явление. Во-первых, гражданское общество как сфера, отличная от государства. Это разделение сопровождается различными оценками.
«Гражданское общество возникает там и только тогда, где и когда институт государства уже не в состоянии выполнять функции регламента общественных отношений, где созрели предпосылки гражданского компромисса и мировоззренческого плюрализма; где складывается совокупность общественных институтов, имеющих собственный статус и способных к равноправному диалогу с институтом государства, способных противостоять политической экспансии государства, быть его противовесом; сдерживать его стремление к монополии, превращению из системы обеспечения развития общества в систему самообеспечения»3.
Идеи гражданского общества обрели силу идеала. Э.Геллне пишет, что «идею гражданского общества сегодня извлекли почти из небытия». Отсутствует концептуальное определение гражданского общества. «Как правило, в основе всех рассуждений о гражданском обществе лежит противопоставление общества и государства» 4: «гражданское общество – система независимых от государства общественных институтов и отношений, которые призваны обеспечивать условия для самореализации отдельных индивидов и коллективов, реализации частных интересов и потребностей. Гражданское общество не столько обособляется от государства, сколько формирует его в соответствии со своими ценностями и интересами. По своей природе оно есть носитель политического начала» 1. Поэтому вряд ли обоснованны концепции «деполитизированности» гражданского общества, хотя и видится роль «политики как звена, опосредующего связь этого общества и государства»2.
«Гражданское общество – это «общество с развитыми экономическими, культурными, правовыми, политическими отношениями между самими индивидами, не опосредованные государством»3; т.е. можно сделать вывод о том, что гражданское общество – это «система обеспечения жизнедеятельности социальной, социокультурной и духовной сфер, их воспроизводства и передачи от поколения к поколению, система самостоятельных и независимых от государства общественных институтов и отношений, которые призваны обеспечить условия для самореализации отдельных индивидов и коллективов, реализации частных интересов и потребностей, будь то индивидуальные или коллективные»4. Это не некое абстрактное и идеализированное коллективное образование, искусственно создаваемое, а «действительно состояние общества в определённое время. Это гражданское общество сохраняет свою органическую связь с государством, обеспечивающим, главным образом правосудие, возможность граждан искать и получать удовлетворение своих прав по суду.
Современная концепция правового государства формулируется как принцип взаимной ответственности личности и государства, - то есть «политическая ответственность высших представителей власти перед представителями народа за правонарушения»1. В стране за годы реформ произошли сильное отчуждение личности и основной части общества от собственности, политической власти, обнищание подавляющего большинства народа, разгул коррупции и преступности и т.д., что делает практически невозможным последовательную реализацию принципов демократизма и гуманизма. В процессе реформ государственно-политическое руководство страны неоднократно грубо нарушало принципы демократического правового государства. А утопические ожидания того, что кто-то извне придёт и наведёт порядок и жизнь сама изменится к лучшему, живут в менталитете российского народа. «Ему чуждо юридическое мышление вообще. Цепи юридического построения с его своеобразными путями, выработанными на протяжении веков и гарантирующими наиболее полное и наиболее целесообразное осуществление справедливости, общество противопоставляет своё смешанное, непроверенное ощущение справедливости, именуемое непосредственным убеждением, - ощущение, которое может служить отправным пунктом, но отнюдь не конечным моментом юридического процесса. Сознание важности этих особенных задач все еще чуждо нашему обществу» 2.
Стране не нужны «коренные ломки» для действительных преобразований; залог успеха и достижения состоит в постепенности и постоянстве следования избранному пути, необходимо проводить, меры разнопланового воздействия на сферы права. Без состязательности в судах, без подлинной доступности возможности защитить свои права, невозможно говорить хоть о каком-нибудь уважении людей к правам (причем как к правам других, так и к своим собственным.
Россия находится в процессе своего становления в правовом поле. Прошедшие пятнадцать лет после избрания демократического пути развития позволили совершить многое, хотя, очевидно, не достаточное. Осознание Россией себя в новом демократическом качестве началось на руинах авторитарного государства, да и, государства вообще.
Принятая в 1993 году Конституция позволила создать основу для сохранения России как единого государства, заложив основы демократии. Однако, сделанного крайне не достаточно. И постоянно меняющаяся жизнь предъявляет новые, всё более и более высокие требования к формированию и понимания, и практического претворения в существующую бытность истинных правовых основ, правовой культуры, правоприменения, нового типа правосознания, основанного на конституционных принципах. Конституция – это своего рода «хартия социального согласия в отношении целей, принципов и путей функционирования общества и государства. Обеспечивая стабильность правопорядка, она не должна препятствовать развитию общества»1.
Закрепление в Основном Законе Российской Федерации такой основы её конституционного строя как «гражданское общество», (в контексте принципа непосредственного народовластия в форме референдума и выборов2) позволило бы повысить планку ориентирования построения правового общества, стимулируя граждан к осознанию сопричастности к процессам, происходящим в государстве и более активному выражению своих гражданских позиций.
Современная Россия может и должна быть отнесена к числу демократических стран, несмотря на все имеющиеся здесь противоречия и сравнительно частые отступления. Поскольку наша страна не имела серьёзных ни исторических, ни политических традиций гуманизма, демократизма, конституционализма, парламентаризма и в то же время обладала достаточно сильными традициями господства авторитарной власти3, то переход от тоталитаризма к демократии происходит в условиях отсутствия гражданского общества, формирование которого в стране находится лишь в «зачаточном состоянии».
С моей точки зрения, следует создавать и укреплять оплот прав, такой развитости и силы, который бы мог на равных началах вести диалог/оппонировать государству, указывая ему, что в своих действиях (государство) явно выходит за рамки определения «правовое». Для этого, разумеется, необходимо создавать и развивать институты гражданского общества. Для того, чтобы человеческие права и свободы стали неотъемлемыми, необходимо, чтобы уважение государства к ним действительно было безусловным. И в этой связи «воскрешение» в отечественном правосознании такого понятия как «гражданское общество» представляется нам необходимым инструментарием при осуществлении поставленных задач.
Однако, законодательного закрепления самого понятия гражданское общество, его признаков, элементов и прочего – нет ни в одном нормативном акте.
Возможные изменения в Конституцию – «это вопрос политической воли»1, который, в случае надобности власти, может быть решен за считанные дни, только возникает вопрос, насколько эти «решения» соответствует конституциируемым основам правового государства.
Поскольку гражданское общество по сути, есть средство самореализации каждой отдельной личности, реализации её интересов, а значит её воли, власти, то человек, будучи «носителем суверенитета и единственным источником власти»2 в России, получает возможность «выражать» и «осуществлять свою власть непосредственно» через институты развитого гражданского общества.
Если говорить «de jure», то на сегодняшний день единственным законодательно признанным институтом гражданского общества является адвокатура, о чём говорит статья 3 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».
«Доктрина адвокатуры как защитника гражданского общества – это российская доктрина, определяемая современной ситуацией в стране» 1. Характеризуя адвокатуру как институт гражданского общества, можно выделить такие признаки, как: 1. независимость от государства, в связи с чем хотелось бы отметить, что иные «адвокатуроподобные» организации2, которые создаются по инициативе государства «не имеют ничего общего с адвокатурой»3. 2. Адвокатура является публичной организацией.
Видение адвокатуры в свете гражданского общества, на данном этапе исторического развития адвокатуры, отмеченном принятием ФЗ в 2002 году, потребовало от адвокатуры принципиально новой структурной организации и выработки эффективных механизмов внутрикорпоративного саморегулирования. Первый Всероссийский съезду адвокатов, (31 января 2003 года) закрепил принципиально новую организацию сообщества адвокатов России, создав адвокатские палаты субъектов Российской Федерации, Федеральную палату адвокатов РФ, введя в действие советы палат и квалификационные комиссии. Пришлось практически реализовывать и отстаивать принципы независимости, корпоративности и самоуправления – «эти три кита, на которых стоит современная адвокатура»4.
В Федеральном законе впервые было дано определение понятий адвокатуры и адвокатской деятельности, которых ранее в Положении об адвокатуре РСФСР 1980г. не существовало. Если раньше адвокатское сообщество «содействовало охране прав и законных интересов граждан и организаций, осуществлению правосудия, соблюдению и укреплению социалистической законности, воспитанию граждан в духе точного и неуклонного исполнения советских законов, бережного отношения к народному добру, соблюдения дисциплины труда, уважения к правам, чести и достоинству других лиц, к правилам социалистического общежития», то теперь профессиональная обязанность адвокатов состоит в оказании «квалифицированной юридической помощи, на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, физическим и юридическим лицам (далее – доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Адвокатская деятельность не является предпринимательской».
Адвокат же, является согласно ст.2 ФЗ лицом, получившим в установленном Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат - независимый советник по правовым вопросам. В п. 1 ст. 3 Закона установлено: «Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления».
Исходя из вышеизложенного, можно заключить, что:
«1.Целью деятельности адвокатуры являются защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц и обеспечение доступа к правосудию, т.е. содействие выполнению основной публичной функции правового государства – соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина (ст. 2 конституции РФ).
2. Адвокатура не входит в состав государственного аппарата, не является государственным органом или органом местного самоуправления, а представляет собой институт гражданского общества.
На первый взгляд в правовой природе адвокатуры сочетаются два несовпадающих аспекта – частноправовой и публично-правовой. Не являясь государственным органом, адвокатура, тем не менее, имеет отдельные полномочия по осуществлению публичной, государственной функции – защита прав и свобод человека»1.
Публичный характер деятельности адвокатуры является основополагающим при характеристике ее юридической природы.
Каким же образом находит свое отражение в деятельности адвокатуры принцип публичности?
Появление понятия «публичность» обусловлено возникновением государства как особой организации власти. Власть всегда была силой, стоявшей над обществом, способной целенаправленно воздействовать на управляемые субъекты.
Закономерным результатом отделения власти от общества стало то, что интересы государства и отдельных индивидов перестали совпадать. С течением времени сложились две категории обособленных друг от друга интересов – публичные (государственные) и частные (индивидуальные).
Как правило, публичный интерес реализуется государственным аппаратом – совокупностью государственных органов, располагающих необходимыми организационными и материально-техническими средствами.
Однако с развитием государственно-правовой мысли, с реализацией идеи гражданского общества широкое распространение получило мнение, что в отдельных случаях некоторые функции государства могут выполнять негосударственные структуры и их представители имеют определенные права по исполнению специальных функций государства.
Передача полномочий по осуществлению государственных функций является исключением из общего правила – в основном их осуществляют специально предназначенные для этого государственные органы. Кроме того, поскольку, деятельность государства строго ограничена правовыми формами1, функционирование какой-либо негосударственной структуры, выполняющей отдельные государственные, публичные полномочия, должно быть четко урегулировано правилами, установленными государством, т.е. иметь процессуальный характер. Также должно быть полностью исключено дублирование в деятельности государственных и негосударственных структур, которое приведет к возникновению в деятельности противоречий.
Адвокатура, будучи институтом гражданского общества и обладая относительной независимостью от государственных структур, действует, тем не менее, в строгом соответствии с разработанными в отношении нее государственными нормативными правовыми актами, регламентирующими все основные организационные и иные вопросы.
Более того, члены адвокатского сообщества оказывают исключительно установленные государством виды услуг, такие как: дача консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме; составление заявлений и жалоб, ходатайств и других документов правового характера; представление интересов доверителя в конституционном судопроизводстве; участие в качестве либо представителя в гражданском и административном судопроизводстве, либо представителя или защитника в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях; представление интересов доверителя в органах государственной власти, местного самоуправления, общественных объединениях иных организациях и др.
Государство производит контроль за деятельностью адвокатов и оказывает им необходимое содействие: обеспечиваются гарантии их независимости; осуществляется финансирование деятельности тех адвокатов, которые предоставляют юридическую помощь гражданам бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством, при необходимости адвокатским образованиям выделяются служебные помещения и средства связи.
Таким образом, принцип публичности, основанный на передаче государством полномочий по осуществлению своих функций адвокатуре, находит отражение в ее организации и деятельности1.
Адвокатура как институт гражданского общества отстаивает частные интересы конкретных лиц и их объединений. Но эти же самые частные, интересы не только не должны противоречить интересам публичным, но, напротив, должны определять содержание и применение законов, деятельность органов государственной власти и негосударственных структур., что соответствует ст.2 Конституции РФ, где права и свободы человека признаются высшей ценностью, а на государстве лежит обязанность по признанию, соблюдению и защите прав и свобод человека и гражданина. Выполняет же государство эту свою обязанность либо посредством деятельности государственных органов, либо путем передачи отдельных полномочий негосударственным организациям и организациям, таким как адвокатура.
Адвокатура защищает права, свободы и законные интересы физических и юридических лиц не только в публично-правовой (например, в уголовном и конституционном процессе), но и в частноправовой сфере: в гражданском судопроизводстве по жилищным, семейным, наследственным, трудовым и иным делам.
Но даже при защите интересов индивида в частноправовой сфере адвокатская деятельность не теряет своего публичного значения, поскольку конечной целью представления адвокатами интересов физических и юридических лиц в судопроизводстве – не только удовлетворение законного интереса частного лица, но и обеспечение принципа состязательности судебного процесса, достижения истины и тем самым утверждение принципов демократического правового государства, то есть соблюдение интереса всего общества в целом.
Частноправовая составляющая деятельности адвокатуры, а также то, что она не является органом государства, позволяют признать адвокатуру полноценным институтом гражданского общества как совокупности внегосударственных и внеполитических отношений, образующих особую область специфических интересов свободных индивидов и их объединений1.
Сущность адвокатской деятельности по защите субъективных прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц, независимость адвокатов в своих действиях, статус адвокатуры как структуры, не входящей в систему органов государственной власти, свидетельствуют о том, что адвокатура находится на службе гражданского общества, представляет собой общественный институт. Вместе с тем это институт осуществляет публичную деятельность, поскольку на него возложены полномочия государства по реализации важнейшей государственной функции – защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц.
Адвокатская деятельность осуществляется в сфере взаимодействия государства и гражданского общества. Сущность адвокатской деятельности по защите субъективных прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц, независимость адвокатов в своих действиях, статус адвокатуры как структуры, не входящей в систему органов государственной власти, свидетельствуют о том, что адвокатура находится на службе гражданского общества, представляет собой общественный институт. Вместе с тем это институт осуществляет публичную деятельность, поскольку на него возложены полномочия государства по реализации важнейшей государственной функции – защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц: «Несмотря на то, что в ходе конкретного судебного процесса адвокат защищает частные интересы юридического или физического лица, на самом деле он выполняет важную конституционную обязанность государства по оказанию гражданину квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ). В России, как и в любом другом демократическом государстве, эта функция в целях обеспечения объективности и беспристрастности передана независимой от государства структуре - адвокатуре. Таким образом публичный характер носит не только деятельность самой адвокатуры, но и каждого отдельного адвоката. Что и является основой для особого порядка совершения следственных действий в отношении данной категории лиц»1.
Таким образом, в дополнение к законодательно закрепленному в Федеральном законе об адвокатской деятельности и адвокатуре определению адвокатуры как профессионального сообщества адвокатов, не входящего в систему органов государственной власти, можно дать более развернутое определение этого понятия: «адвокатура представляет собой институт гражданского общества, осуществляющий отдельные полномочия по реализации публичной функции государства по защите прав, свобод и интересов физических и юридических лиц и обеспечивающий доступ к правосудию путем осуществления адвокатской деятельности, действующий на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также равноправия адвокатов»1.
Единственным, на сегодняшний день, законодательно признанным институтом гражданского общества является адвокатура, которую образуют адвокаты, объединённые в палаты адвокатов. «Адвокатура наделена обязанностью обеспечивать защиту прав граждан непосредственно Конституцией РФ путём оказания и организации квалифицированной юридической помощи, и именно поэтому законодатель назвал её институтом гражданского общества»2. Согласно Определению Конституционного Суда РФ от 21 декабря 2000 г. № 282-О «деятельность адвокатов, на которых возложена обязанность обеспечивать защиту прав и свобод человека и гражданина, имеет публично-правовое значение»3.
Многонациональный народ России, будучи творцом Основного Закона, возложил на адвокатуру обязанность защищать высшую конституционную ценность – права и свободы человека и гражданина.
То обстоятельство, что адвокатура в статье 3 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» закреплена в качестве института гражданского общества, определяет как равенство адвокатуры и государства в смысле статьи 19 Конституции России, так и независимость адвокатуры от государства и обязанность по обеспечению независимости адвокатуры как составляющей обязанности государства по защите прав граждан. Поскольку именно адвокат противостоит в уголовном судопроизводстве государству в лице обвинителя, то обеспечение равенства прав адвоката и представителя государства соответствует обеспечению равенства адвокатуры и государства при защите прав человека и гражданина. Именно адвокаты бесплатно, во исполнение требований Конституции о праве каждого на получение квалифицированной юридической помощи, оказывают её малоимущим и другим социально незащищённым слоям населения.
пренебрежения со стороны государства к основе основ процессуального права – состязательности сторон в процессе, направленной на обеспечение справедливости выносимого судебного решения, являются многочисленные примеры нарушения гарантий независимости адвокатов, и, непосредственно связанного с этим права обвиняемого на защиту.
Под состязательностью и равенством мы понимаем состязательность и равенство гражданина, каковым является адвокат. «Такое же конституционно-правовое содержание вкладывается и во взаимоотношения гражданского общества и государства (состязательность и равенство). Адвокатура – единственный законодательно признанный институт гражданского общества, на который распространяется как принцип равенства, так и независимости от государства»1. На органах государственной власти лежит обязанность по обеспечению гарантий независимости адвокатуры и осуществлению финансирования деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам России бесплатно, в предусмотренных законодательно случаях, во исполнение требования доступности квалифицированной юридической помощи и содействию адвокатской деятельности. Основа же независимости адвокатуры от государства заложена в статье 3 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», где сказано, что адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления.
Данные положения соответствуют мировым стандартам и социальному назначению адвокатуры правовом государстве.
«Государство должно взять на себя ответственность за создание нормальных условий функционирования адвокатуры. Среди этих условий главное – обеспечение цивилизованного, отвечающего стандартам Совета Европы и мировому опыту отношения государственной власти к институту адвокатуры»1.
Таким образом, адвокатура является институтом гражданского общества, становление и развитие которого, особенно на ранних стадиях, невозможно без инициатив и поддержки государства.
«Слабость гражданского общества и обусловленные этим на данном этапе развития задачи адвокатуры по защите гражданского общества характерны для современной России и не слишком актуальны для уже сложившихся цивилизованных общественных систем»2.
|
|
|
Скачать 424 Kb.