Основы медиации. Медиация лекция. Каким же образом люди разрешают конфликты
 Скачать 3.72 Mb.
|
|
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О МЕДИАЦИИ Краткая характеристика и основные положения Закона о медиации Согласно частям 2 и 5 статьи 1 Закона о медиации, им регулируются отношения, связанные с применением процедуры медиации к спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также к спорам, возникающим из трудовых и семейных правоотношений. Если споры возникли из иных отношений, действие Закона распространяется на них только в случаях, предусмотренных другими федеральными законами. Процедура медиации не применяется к коллективным трудовым спорам, а также к спорам, которые затрагивают или могут затронуть права и законные интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, или публичные интересы. Важно подчеркнуть, что установленные законом границы применения медиации к определенным отношениям не означают принципиальной невозможности ее использования в отношении иных споров, помимо указанных в Законе. Закон не запрещает применять медиацию и иные примирительные процедуры вне очерченной им сферы. В целом это означает, что допустимо применение медиации и схожих с ней процедур (использующих в той или иной степени принципы и правила медиации) в случаях, не предусмотренных Законом, однако они уже не будут регулироваться им. Несмотря на то, что медиация доказала свою эффективность при разрешении публичных, административных споров (в том числе налоговых), российский законодатель счел нецелесообразным на этапе становления нового института распространять действие Закона на эти категории споров. Мы надеемся, что в перспективе, когда медиация станет более знакома и понятна гражданам, сформируется информированный спрос на нее, что, в свою очередь, будет дополнительной преградой для злоупотреблений и коррупционных действий, медиация будет применяться и в спорах между государством и гражданами. Тем более что первые шаги для этого сделаны: активно изучается опыт зарубежных коллег, создаются форумы (площадки) для диалога и выработки согласованной стратегии между заинтересованными ведомствами. К примеру, в рамках проведенной в апреле 2009 года «Научно- методическим центром медиации и права» Международной научно- практической конференции «Медиация в разрешении налоговых споров» развернулась дискуссия, в которой участвовали представители Министерства финансов, Федеральной налоговой службы, Высшего арбитражного суда РФ, предпринимательского и юридического сообщества России, собравшиеся, чтобы познакомиться с опытом коллег из Нидерландов, за пять лет интегрировавших медиацию в работу налоговых органов. Не предусматривает действующий Закон о медиации применение этого метода и в уголовном праве. На сегодняшний день во многих зарубежных странах медиация зарекомендовала себя как эффективный метод в работе с лицами, привлекаемыми к уголовной ответственности. Метод, позволяющий не только сгладить последствия правонарушения, но и содействующий профилактике повторных правонарушений, что особенно ценно в системе исправления несовершеннолетних правонарушителей. Медиацию в делах, связанных с уголовными правоотношениями, чаще всего применяют в качестве одного из инструментов восстановительного правосудия. Социальную значимость такого подхода трудно переоценить, но для интеграции медиации в уголовный процесс необходимо подготовить почву, основывающуюся на эмпирическом опыте и принимающую во внимание исторические и социо- культурные особенности нашей страны. В последние годы в ряде регионов осуществляются попытки применения медиации в делах, связанных с преступлениями, совершенными несовершеннолетними. Чаще всего это эксперименты, ставящие себе целью создать институт ювенальной юстиции (например, проекты в Ростовской области и Пермском крае; некоторыми специалистами также разрабатываются определенные программы по применению медиации в ювенальной юстиции). Таким образом, вопрос о законодательном разрешении применения процедуры медиации в российском уголовном праве все еще является дискуссионным. Согласно статье 2 Закона, процедура медиации — это способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения. Медиатором является независимое физическое лицо, привлекаемое сторонами в качестве посредника (intermediare) в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора. Кроме того, медиативные услуги могут оказывать организации, одним из основных видов деятельности которых является деятельность по организации проведения процедуры медиации, а также осуществление иных предусмотренных настоящим Федеральным законом действий. В России признана модель содействующей (фасилитативной) медиации. На это четко указывает пункт 5 статьи 11 Закона, согласно которому медиатор не вправе вносить, если стороны не договорились об ином, предложения об урегулировании спора. Более того, медиатор не должен и не может консультировать стороны по правовым вопросам. Такой подход, основанный на добровольности и полной вовлеченности самих сторон, представляется нам целесообразным на фоне коррупции, признанной одной из самых тяжелых болезней современного российского общества, и еще не вполне сформировавшейся и не обретшей полной независимости судебной системы. Частью 1 статьи 9 Закона о медиации установлено, что для проведения процедуры медиации стороны по взаимному согласию выбирают одного или нескольких медиаторов. Медиатор, в случае наличия обстоятельств, которые могут повлиять на его независимость и беспристрастность, незамедлительно обязан сообщить об этом (часть 3 статьи 9). Законом предусмотрено следующее документальное оформление действий, связанных с проведением процедуры медиации (статья 2 и далее): − соглашение о применении процедуры медиации − соглашение сторон, заключенное в письменной форме до возникновения спора или споров (медиативная оговорка) либо после его или их возникновения, об урегулировании с применением процедуры медиации спора или споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким- либо конкретным правоотношением (пункт 5 статьи 2); − соглашение о проведении процедуры медиации − соглашение сторон, с момента заключения которого начинает применяться процедура медиации в отношении спора или споров, возникших между сторонами (пункт 6 статьи 2); − медиативное соглашение − соглашение, достигнутое сторонами в результате применения процедуры медиации к спору или спорам, к отдельным разногласиям по спору и заключенное в письменной форме (пункт 7 статьи 2). В соответствии со статьей 3 Закона принципами медиации являются: − добровольность; − конфиденциальность; − сотрудничество и равноправие сторон; − беспристрастность и независимость медиатора. Статьей 5 Закона подробно раскрыто содержание режима конфиденциальности. Законом установлено, что при проведении процедуры медиации сохраняется конфиденциальность всей относящейся к указанной процедуре информации, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, и, если стороны не договорились об ином. Медиатор не вправе разглашать информацию, относящуюся к процедуре медиации и ставшую ему известной при ее проведении, без согласия сторон. Законодателем справедливо подчеркивается значимость данного принципа. Помимо положений самого Закона о медиации, именно на обеспечение конфиденциальности направлен ряд изменений в АПК РФ (часть 5.1 статьи 56) и ГПК РФ (статья 69), закрепляющих правило свидетельского иммунитета для медиаторов (относительно их профессиональной деятельности). Согласно части 2 статьи 4 Закона о медиации, если спор передан на рассмотрение суда или третейского суда, стороны могут применить процедуру медиации в любой момент до принятия решения по спору соответствующим судом или третейским судом (в том числе по предложению судьи или третейского судьи). В случае же, если стороны заключили соглашение о применении процедуры медиации и в течение оговоренного для ее проведения срока обязались не обращаться в суд или третейский суд для разрешения спора, суд или третейский суд признает силу этого обязательства (часть 1 статьи 4). Согласно статье 12 Закона о медиации, медиативное соглашение подлежит исполнению на основе принципов добровольности и добросовестности сторон. Медиативное соглашение по спору, возникшему из гражданских правоотношений, представляет собой гражданско-правовую сделку. Медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной после обращения в суд, может быть утверждено в качестве мирового соглашения. Статьей 13 Закона установлен 60-дневный срок проведения и завершения процедуры медиации. В исключительных случаях срок проведения процедуры медиации может быть увеличен по договоренности сторон и при согласии медиатора (за исключением медиации после обращения в суд) до 180 дней. В соответствии со статьей 14 процедура медиации прекращается в связи со следующими обстоятельствами: 1) заключение сторонами медиативного соглашения; 2) заключение соглашения сторон о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям; 3) заявление медиатора в письменной форме, направленное сторонам после консультаций с ними по поводу прекращения процедуры медиации ввиду нецелесообразности ее дальнейшего проведения; 4) заявление в письменной форме одной, нескольких или всех сторон, направленное медиатору, об отказе от продолжения процедуры медиации; 5) истечение срока проведения процедуры медиации (со дня его истечения). Согласно части 5 статьи 15 Закона, медиаторами не могут быть лица, замещающие государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной гражданской службы, должности муниципальной службы, если иное не предусмотрено федеральными законами. Медиативная деятельность, согласно Закону, не является предпринимательской деятельностью. В соответствии со статьями 15, 16 Закона, деятельность медиатора может осуществляться как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе. Осуществлять деятельность медиатора на непрофессиональной основе могут лица, достигшие возраста восемнадцати лет, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости. На профессиональной основе осуществлять деятельность медиаторов могут лица, достигшие возраста двадцати пяти лет, имеющие высшее профессиональное образование и прошедшие курс обучения по программе подготовки медиаторов (часть 1 статьи 16). Только медиаторы, осуществляющие деятельность на профессиональной основе, могут быть привлечены к проведению процедуры медиации, осуществляемой после обращения в суд (часть 3 статьи 16). Важным представляется и законодательное закрепление формирования механизма саморегулирования медиативной деятельности с помощью создания саморегулируемых организаций медиаторов, осуществляющих деятельность на профессиональной основе, в статье 18 Закона. В этом отношении можно утверждать, что российским государством избран, пожалуй, наиболее оптимальный на данный момент вариант регулирования медиативной деятельности, позволяющий сохранять баланс и не допустить чрезмерного государственного регулирования там, где это может нанести вред. Изменения в законодательстве, сопутствующие Закону о медиации Со вступлением в силу Закона о медиации с целью его успешного применения были внесены изменения в некоторые законодательные акты. В частности, был изменен Гражданский кодекс РФ (ГК РФ): приостанавливается течение срока исковой давности для судебной защиты прав, если стороны отношений заключили соглашение о проведении процедуры медиации (статья 202 ГК РФ). ГПК РФ теперь предусматривает возможность отложения судебного разбирательства дела в случае, если стороны обратились к процедуре медиации (статья 169). Кроме того, согласно статье 69, медиаторы не могут быть допрошены в качестве свидетелей об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей медиатора. Право сторон арбитражного судопроизводства на обращение к процедуре медиации нашло свое отражение и в АПК РФ. Согласно части 2 статьи 138 этого кодекса, стороны могут урегулировать спор, заключив мировое соглашение или применяя другие примирительные процедуры, в том числе процедуру медиации, если это не противоречит федеральному закону. Соответствующие изменения внесены и в другие статьи, где упоминаются примирительные процедуры (статьи 153, 158). Также АПК РФ гарантирует медиатору свидетельский иммунитет: «Не подлежат допросу в качестве свидетелей посредники, оказывающие содействие сторонам в урегулировании спора, в том числе медиаторы, об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением соответствующих обязанностей» (часть 5.1 статьи 56). Наконец, соответствующие изменения внесены и в законодательство о третейских судах. Согласно статье 6.1 Федерального закона "О третейских судах в Российской Федерации", применение процедуры медиации допускается на любой стадии третейского разбирательства. Медиативное соглашение, заключенное сторонами в письменной форме по результатам проведения процедуры медиации в отношении спора, который находится на разрешении в третейском суде, может быть утверждено третейским судом в качестве мирового соглашения. Сравнительный анализ Закона о медиации и Директивы ЕС по отдельным аспектам медиации при разрешении гражданско-правовых и коммерческих споров Формирование правовой базы для медиации с самого начала признавалось в России в качестве одного из ключевых и необходимых условий для интеграции и распространения медиации, ее востребованности различными слоями общества. Это может казаться странным на фоне международного опыта становления этого института. В подавляющем большинстве стран, где медиацию сегодня можно считать вполне востребованным и распространенным способом разрешения споров, Законы о медиации принимались уже после длительного накопления практического опыта применения медиации, а в некоторых при всей распространенности обращения к помощи этого метода правовой базы нет и по сей день. В России в силу социо-культурных особенностей, менталитета развитие любого нового начинания, и тем более нового института, столь кардинально меняющего подход к стратегиям разрешения споров каким является медиация, принятие специального Закона, легитимизирующего и одновременно «благословляющего» является необходимым условием. Именно поэтому в России уже на инициальном этапе интеграции нового института были предприняты активные попытки по его включению в правовое пространство путем принятия специального Закона. Ведь без этого шага дальнейшее распространение медиации встречало бы постоянное сопротивление, главным аргументом, которого могло явиться именно отсутствие правовых оснований для применения медиации. Значительное влияние на российский Закон о медиации, как уже отмечалось выше, оказала Директива Европейского Союза об определенных аспектах медиации в гражданских и коммерческих спорах. Директива стала одновременно и катализатором, и ориентиром при формировании правовой базы для медиации как самостоятельного института в России. Одним из ключевых положений Директивы, крайне значимых для дальнейшего развития медиации, является признание высокой социальной значимости этого способа разрешения споров. Встраивание медиации в правовую культуру, общественные отношения — важный шаг в движении к гражданскому обществу. Медиация способствует воспитанию чувства ответственности у граждан, культуру осознания и принятия ответственности за делегируемые им государством полномочия. Принципиальные положения российского Закона о медиации и Директивы ЕС совпадают. В пункте 6 Преамбулы Директивы установлено, что в отношении договоренностей, достигнутых посредством медиации, существует большая вероятность того, что они будут исполняться добровольно, как и большая вероятность того, что они обеспечат сохранение дружеских и устойчивых отношений между сторонами. Это положение находит свое (более емкое) отражение в статье 12 Закона о медиации, согласно которой медиативное соглашение подлежит исполнению на основе принципов добровольности и добросовестности сторон. Пункт 5 статьи 1 Директивы ЕС предусматривает, что суд, рассматривающий иск, может, если это представляется целесообразным и с учетом всех обстоятельств дела, предложить сторонам прибегнуть к медиации для разрешения их спора. Аналогичное правило теперь закреплено и в российских процессуальных кодексах. Так, согласно пункту 5 части 1 статьи 150 ГПК РФ, суд принимает меры по заключению сторонами мирового соглашения, в том числе по результатам проведения процедуры медиации, которую стороны вправе проводить на любой стадии судебного разбирательства. Пункт 2 части 1 статьи 135 АПК РФ определяет, что арбитражный суд разъясняет сторонам их право обратиться на любой стадии арбитражного процесса в целях урегулирования спора за содействием к посреднику, в том числе к медиатору, содействует примирению сторон. Указанные нормы свидетельствуют о том, что в России судья является держателем доступа к правосудию. Пункт 1 статьи 4 Директивы ЕС гласит, что государства-члены Евросоюза должны всеми способами, которые они сочтут подходящими, содействовать и поощрять разработку и соблюдение добровольных кодексов поведения медиаторами и организациями, оказывающими услуги медиации, а также иных эффективных механизмов контроля в сфере предоставления медиативных услуг. Закон о медиации в статье 19 (пункты 5, 6) также предусматривает существование стандартов и правил профессиональной деятельности медиаторов, а также правил деловой и профессиональной этики медиаторов, в том числе кодекса профессиональной этики медиаторов. Полномочиями по их разработке наделяются СРО. Важнейшим принципом Директива ЕС провозглашает в статье 7 конфиденциальность медиации, включая свидетельский иммунитет в гражданских и коммерческих судебных или арбитражных разбирательствах. Подобным же образом особое внимание этому требованию уделяет и российское законодательство: статьи 5 и 6 Закона о медиации провозглашают тот же принцип, а указанные выше изменения в АПК РФ и ГПК РФ закрепляют гарантии свидетельского иммунитета в отношении информации, ставшей известной нейтральному лицу при исполнении обязанностей медиатора. В Директиве ЕС имеются и положения, которые отсутствуют в российском Законе о медиации и могут быть, таким образом, рассмотрены как «зоны роста» для медиации в нашей стране. Все они не касаются сути медиации, а посвящены вопросам поддержки медиации со стороны государства. Сегодня уже можно сказать, что главную поддержку медиации российское государство оказало, введя ее в правовое поле. |