Казанский федеральный университет
 Скачать 398.7 Kb.
|
Тема 4. Привлечение представителей сторон, экспертов и др. лиц к участию в процедуре медиацииОснованием для начала медиации является обращение сторо- ны/сторон к медиатору с заявлением о проведении процедуры медиа- ции. Стороны могут участвовать в медиации лично или, в случае до- говоренности, через уполномоченных представителей, назначенных сторонами по своему усмотрению. Представители сторон обязаны представить медиатору документы, подтверждающие их полномочия. Стороны вправе по соглашению друг с другом и с медиатором при- влекать иных лиц для участия в медиации, если это необходимо для урегулирования спора. В ходе медиации стороны предлагают свои ва- рианты урегулирования спора. Предложения сторон не могут содер- жать механизмы урегулирования спора, нарушающие права и охра- няемые законом интересы третьих лиц. Стороны самостоятельно при- нимают решения по всем вопросам и принимают на себя ответствен- ность за результат переговоров. Медиация может проходить как в формате совместных встреч сторон, так и форме отдельных встреч (медиатор – сторона). Каждая из сторон должна указать в Договоре о Медиации: а) лиц, которые будут выступать в качестве главных переговор- щиков от имени Стороны (Главные Переговорщики) б) других лиц, таких как внешний консультант или сотрудник, которые тоже будет присутствовать и/или участвовать в медиации от имени Стороны. Каждая Сторона должна нести ответственность по обеспечению полного выполнения правил о конфиденциальности и других правил данной Процедуры медиации со стороны представителей, любых дру- гих лиц, посещающих Посредничество по ее запросу, а также работ- ников Стороны, ее агентов и др. Посредник (медиатор) или, как в последнее время называют не- которые отечественные политические деятели, «примиритель» вы- полняет целый ряд функций. В рамках первого модуля мы постара- лись затронуть основные из них, далее попробуем детально рассмот- реть такую функцию, которую выполнят медиатор, как «расширитель ресурсов». Буквально данная функция означает, что медиатор может на- править стороны получать новую информацию и консультации дру- гих специалистов. Другими словами посредник расширяет ресурсы спорщиков. Выполняя эту роль, медиатор снабжает участников спора или помогает им разыскать необходимую информацию, одинаково полезную для обеих сторон. Однако он должен быть очень осторо- жен, чтобы не давать никаких толкований, разъяснений или советов. Вся предоставляемая информация должна содержать только действи- тельные факты и не зависеть от всякого рода побочных сведений, уточнений и интерпретаций. Если есть вероятность, что сведения, которыми располагают стороны, например, юридическими или финансовыми, неполны, не- верны или допускают различные толкования, медиатор рекомендует сторонам обратиться к соответствующим надежным источникам (до- кументам или специалистам – юристам, финансистам), где они смогут получить правильную информацию, разъяснение или совет. Например, он может дать спорщикам прочесть формулировку за- кона или другого юридического документа, но при этом не имеет права интерпретировать этот документ, а в случае возникающих проблем обя- зан рекомендовать им обратиться к юристу. Посредник должен быть уверен, что стороны не полагаются слепо на высказывания медиатора. Медиатор не имеет права оценивать позицию стороны, заявляя, напри- мер: «Вы сказали мне, что ... Я этому поверил, но это неверно». В роли расширителя ресурса медиатор может также выступать, когда он видит, что одна из сторон психологически явно не готова к переговорам. Например, сторона плачет, с трудом успокаивается, но как толь- ко заходит вопрос об обсуждении предложений, она снова начинает плакать. В таком случае, следует взять кокус (одна из стадий медиации, которая представляет собой индивидуальную беседу) и обсудить со стороной возможность обратиться к психологу или психотерапевту. И только после этого, спустя время, вернуться к урегулированию конфликта. Следует заметить, что даже если медиатор по образова- нию психолог или юрист, для сохранения нейтральности он сам не имеет права оказывать психологическую или юридическую помощь ни во время, ни в перерывах между медиационными сессиями. Чаще всего функция расширителя ресурсов необходима медиа- тору в кокусе, но может использоваться и при подготовке проекта со- глашения. Таким образом, расширяя ресурсы, определяя необходимость участия в процедуре медиации психологов, юристов, экспертов и т.д., медиатор демонстрирует сохранение своей нейтральности по отно- шению к сторонам. Тема 5. Особенности разрешения семейных, трудовых, экономических и др. видов споров с помощью медиации Как показывает мировая практика, медиация весьма эффективна при разрешении гражданско-правовых споров. Гражданскими спорами называют споры, вытекающие из граж- данско-правовых отношений. В свою очередь гражданско-правовые отношения представляют собой отношения между физическими и юридическими лицами, регулируемые гражданским законодательст- вом, которое определяет: правовое положение участников граждан- ского оборота; основания возникновения и порядок осуществления права собственности и др. вещных прав, исключительных прав на ре- зультаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собст- венности); имущественные и связанные с ними личные неимущест- венные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и иму- щественной самостоятельности их участников. Основная масса споров вытекает из имущественных отношений, т.е. такие, которые могут иметь денежную оценку (стоимостное вы- ражение). Это отношения, связанные с возмездным обменом товаров и оказанием различного рода услуг, созданием и использованием ин- теллектуальной собственности и т.д. Однако существенная часть спо- ров порождается неимущественными отношениями, которые связан- ны с имущественными (неприкосновенности творческого произведе- ния, права авторства и др.); неотчуждаемые нематериальные блага (жизнь и здоровье, личная неприкосновенность, достоинство лично- сти, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность ча- стной жизни, личная и семейная тайна и др.). Обобщая вышеперечис- ленное, можно отметить, что гражданские споры могут возникнуть при столкновении интересов двух и более сторон, в процессе граж- данско-правовых отношений, а именно: вследствие причинения вреда другому лицу; из договоров и иных сделок; в результате приобретения имущества по основаниям, допус- каемым законом; из актов государственных органов и органов местного само- управления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей; из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности; в результате создания произведений науки, литературы, ис- кусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятель- ности; вследствие неосновательного обогащения; вследствие иных действий граждан и юридических лиц; вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий. Выделяются также наиболее частные виды гражданских споров: споры о правах на недвижимое имущество; споры о взыскании задолженности (возврат долгов); признание сделок не действительными; споры, связанные с уступкой прав требований и переводом долга; споры о понуждении к исполнению обязательства в натуре; споры о возмещении убытков и упущенной выгоды; споры о применении мер ответственности (взыскание неус- тойки, процентов, пени); применение последствий недействительности сделок (возврат исполненного по недействительной сделке); споры, связанные с заключением, изменением, расторжением сделок, урегулированием разногласий по договору, признанием дого- вора заключенным на неопределенный срок; споры о признании сделок не заключенными; взыскание неосновательно приобретенного или сбереженного имущества (без сделки или иного правового основания); споры о защите нарушенных прав собственника (истребова- ние имущества из чужого незаконного владения; устранение препят- ствий в пользовании имуществом; признание права собственности (в том числе на самовольную постройку); признание права собственности недействительным и т.п.); споры об установлении юридического факта (например, фак- та владения и пользования имуществом; факт принадлежности право- устанавливающих документов определенному лицу и т.п.); предъявление требований в суд в порядке упрощенного судо- производства (по требованиям, носящим бесспорный характер, при- знанным ответчиком или на незначительную сумму); споры, связанные с исполнением судебного акта; иные виды гражданских споров. Неотъемлемым условием применения в данных отношениях ме- диации является готовность сторон добровольно участвовать в этой процедуре. В международной практике медиация признается резуль- тативной в разрешении различного вида (в том числе и внесудебных) споров. В семейных спорах медиация помогает решить самые слож- ные конфликты между супругами, детьми и остальными членами се- мьи. В имущественных спорах (наиболее часто встречающийся вид) допускается согласование абсолютно любого варианта разрешения, включающего даже принесение извинений. Медиация особенно часто позволяет без суда решить споры о разделе совместного имущества супругов, по двум причинам: в основе разногласий по поводу имущества часто лежат лич- ные претензии, быстрое разрешение которых позволяет устранить имущественный спор. участие юриста позволяет супругам (бывшим супругам) оце- нить перспективы и сложности потенциального судебного разбира- тельства. Наследство по своей сути представляет имущество, которое ка- ждый из наследников получает безвозмездно, то есть даром. В связи с этим около 20% всех случаев наследования не обходится без судеб- ных споров между наследниками. Чтобы защитить свои права в этих спорах рекомендуется обращаться к медиаторам, которые смогут эф- фективно решить возникший спор и успешно достичь поставленные цели. Пока осторожно, но семейная медиация в разрешении конфлик- тов между близкими людьми завоевывает популярность. Главным об- разом дело в том, к какому результату приходят в процессе перегово- ров конфликтующие стороны. С чего следует начать разрешение спора, будь то спор о разделе недвижимости, содержании ребенка, вопросов его воспитания и др., - внутреннего желания и стремления разрешить конфликт. Первым ша- гом на этом пути может быть приглашение супруга к разговору и со- вместном поиске альтернатив. Не получается разговор, за эмоциями члены семьи не слышат друг друга, – обращение кого-либо к услугам посредника (медиатора) поможет перевести общение супругов на де- ловые рельсы. Согласие второй, конфликтующей стороны, на участие медиатора в разрешении спора – обязательно, от этого зависит эффек- тивность процедуры медиации. Идеально, когда стороны совместно приходят к подобному решению. Но когда инициативу проявляет од- на из сторон спора, известить супруга о приглашении медиатора мо- жет сам медиатор или проявивший инициативу супруг. Этот вопрос, как правило, решается индивидуально, при ознакомительной встрече. Итак, конфликт либо назревает, либо уже находится в пике, но это не означает, что в возникшей ситуации нельзя найти бескон- фликтное решение, устраивающее обе стороны. Медиатор обязан сле- дить за тем, что достигаемые сторонами договоренности были понят- ны и никто не пребывает в заблуждении относительно принимаемых решений. Второй и неизбежный шаг – совместно с посредником за столом переговоров выяснить, помимо истинных причин конфликта, причи- ны несговорчивости между когда-то очень близкими людьми. Это может быть страх быть обманутым другим и невыполнения обеща- ний, страх остаться один на один со всеми проблемами, отсутствие готового решения проблемы, различные предубеждения и пр. Свести к минимуму травмирующие последствия конфликта в супружеской паре, возможно и для детей, совместно искать «правильное» решение в атмосфере взаимного уважения и непременно найти, – задача сле- дующего шага сторон и посредника. Процедура медиации – это внесудебный порядок разрешения споров, и заключение соглашения в письменной форме о принятых сторонами взаимоприемлемых решениях не исключает, в случае не- обходимости, обращения одной из сторон в суд (никто не застрахован от чьей-либо недобросовестности или неблагоприятных жизненных ситуаций). Тем не менее, расставаться и сохранять дружеские или партнерские отношения считается всегда выгоднее, чем бесконечная вражда. Часто случается, что конфликт способствует успешному раз- витию взаимоотношений, нужно только подойти к этому с правиль- ной стороны. Что привносит семейный медиатор (посредник) в отно- шения супругов: выслушивает позицию каждого, его требования и пожелания; снижает накал страстей и эмоций (чаще негативных); обиды переводит в русло поиска компромисса; оценивает ситуацию со стороны; при наличии желания супругов предлагает иные вариан- ты решения вопросов и возможности; конфиденциальность всех пере- говоров (медиатор «не выносит ссор из избы»). Посредником, семейным медиатором может быть общий знако- мый или человек со стороны, но в любом случае он обязан соблюдать нейтралитет и не поддерживать ни одну из сторон. Кроме семейных медиаций, популярным становится применение медиации в урегулировании трудовых споров. Трудовым спором яв- ляется не просто конфликт между работником и работодателем, а от- дельная часть работы по эффективному управлению персоналом, ко- торая включает в себя не только правильное применение трудового законодательства, но и вопросы взаимоотношения между работодате- лем и коллективом в целом, вопросы имиджа и позиционирования компании на рынке труда. Все чаще и чаще разрешение трудового конфликта для компании носит принципиальное значение, когда ус- пешное разрешение трудового спора для работодателя становится ос- новной целью независимо от ресурсов, которые могут потребоваться. Так называемая «трудовая медиация» применяется: в разреше- нии споров, связанных с оспаривание законности увольнения по раз- личным основаниям (сокращение численности и штата, грубое нару- шение трудовых обязанностей, применение дисциплинарных взыска- ний и т.д.); в разрешении споров, связанных с оплатой труда, выпла- той премий, бонусов, выходных пособий (“золотых парашютов»), корпоративными программами пенсионного обеспечения; при защите интересов работодателей при оспаривании законности изменения ус- ловий труда; в разрешении, вытекающих из трудовых отношений с топ-менеджерами (компетенция, ответственность, прекращение тру- довых отношений и т.д.); в разрешении споров, связанных с дискри- минацией в сфере труда; в разрешении споров по вопросам ответст- венности работодателя за вред, причиненный работником при испол- нении служебных обязанностей, использовании служебного транс- порта и т.д.; в разрешении споров, связанных с переквалификацией гражданско-правовых отношений в трудовые; в оспаривании дейст- вий контролирующих государственных органов в сфере соблюдения трудового законодательства; в разрешении споров, вытекающих из деятельности профсоюзов и необходимостью учета мнения профсо- юзных организаций; в разрешении споров, связанных с возмещением вреда работником (материальная ответственность); в разрешении споров, связанных с защитой конфиденциальной информации. Возможности медиатора востребованы в кредитно-финансовой сфере. Медиатор крайне необходим как должникам, так и кредиторам. Довольно часто в указанной сфере стороны не находят компромисса и все правоотношения сводятся исключительно к судебным разбира- тельствам. Противостояние сторон зачастую усугубляет вмешатель- ство в ситуацию так называемых «коллекторов», которые в своей ра- боте могут довольно эффективно применять медиативный подход. В ситуации, когда стороны обращаются за готовым решением, например в суд, такое решение, во-первых, не всегда учитывает ре- альное положение и возможности должника, в отношении которого оно вынесено, а во-вторых, нередко стороны спора в судебном разби- рательстве или арбитраже до самого последнего момента не понима- ют, в чью пользу будет вынесено решение. При этом сторонам надо понимать, что и для кредитора, и для должника добровольное пога- шение долга или взаимоприемлемый способ реструктуризации – наи- лучший выход. При использовании сторонами медиации решение может охва- тывать множество аспектов, что не всегда встречается при судебном разбирательстве. Медиация эффективна в случаях, когда в жизни добросовестных должников возникают сложности, быстро не решае- мые. В этих случаях работа с эмоциональным аспектом спора сторон, конфиденциальность которой гарантируется законом, может качест- венно улучшить ситуацию. К примеру, в ряде штатов США медиация стала обязательным досудебным способом урегулирования споров при просрочках выплат по ипотечным кредитам. Медиация была при- знана эффективной при разрешении споров банков с клиентами, на- ходящимися в тяжелых жизненных обстоятельствах. Широким становится применение медиации в предпринима- тельской деятельности. Прибегая, для устранения своих разногласий и разрешения конфликтов, к помощи медиатора, стремящиеся к при- мирению, соперники выбирают путь своего активного участия в соб- ственном деле и ответственно контролируют принимаемые совместно решения. При передаче своей ситуации в руки суда, они заключают весь ход событий и все возможные выходы из ситуации в тесные рам- ки судебного процесса. Оставляют все ключевые моменты под его распоряжение. Ведь судебные постановления будут обязательны для исполнения, даже если они и не выгодны обеим сторонам. Оставляя управление процессом в своих руках, поступая согласно своему здра- вому смыслу и свободной воле, они заметно увеличивают вероятность нахождения выгодного компромиссного решения. Медиатору достается роль выражения трезвой сторонней оцен- ки, на которую, при своем желании, конфликтующие могут ориенти- роваться. Также медиатор до некоторой степени ответственен за ор- ганизацию процесса общения в таком порядке и атмосфере, которые сглаживали бы острые углы. При этом он используют уже имеющую- ся в отрасли медиации методологию и инструментарий, построенный на психологических, конфликтологических и иных дисциплинах. Со стороны же спорящих будет разумно стремиться к приложению со- вместных усилий для достижения паритета интересов в порядке досу- дебного урегулирования. |